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格式合同价值之研究 【论文关键词】：格式合同格式条款预先拟订价值规范 格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一19世纪中期以来伴随着科技的飞速发展社会经济出现了迅速腾飞特别是消费领域和公用事业更是一日千里于是作为日常贸易法律表现形式的格式合同广泛的出现在了社会经济生活中在目前普通人订立的合同总数中格式合同的数量大约占95%以上一位西方学者甚至认为格式合同占现代市场经济发达国家所欠数量的99%成为当今主要的合同形式有学者称“我们生活在格式合同的世界里”格式合同的广泛应用不可避免的出现了一系列法律和实际问题如其与民法、合同法的基本原则向左成为商家垄断的工具损害消费者权益 一、合同的概念 格式合同(standardformcontract)或称为附和合同(addesioncontract)定式合同、附从合同、标准合同、定型化契约 在法国称为附合合同德国称之为一般契约条款或者普通契约条款葡萄牙法、澳门法称之为加入合同英美称之为标准合同台湾地区称之为定性化契约 在我国格式合同也非共同接受的名称有的学者称之为标准合同有称之为附从合同者定式合同者中华人民共和国消费者权益保护法将其称之为格式合同合同法第39条“格式条款是当事人为重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款”合同法称之为格式条款也有学者定义为“一方当事人或者政府部门社会团体预先拟订条款或印制成固定格式以供使用的条款” 二、格式合同的产生与发展 经济的发展推动着社会各个领域的进步格式合同的出现有其深刻的经济原因和社会背景在简单的商品交换时代由于商品交换很难形成规模交易交易合同的订立均需要当事人的具体协商自由资本主义节段资本主义生产方式确立社会科技与生产力得到飞速发展社会商品与生产资料得到一定的丰富格式合同的产生有了物质基础其后“合同自由”成为合同赖以建立的理论基础表现在法律上便是注重当事人意思一致的内容而轻视意思表示的形式合同自由被认为是神圣不可侵犯的权利合同法上注重规范赋予当事人自由订立合同不可排除法律的适用诺成合同、非要式合同就得到飞速的发展在法国民法典1134条第一款规定“依法成立的契约在缔结契约的当事人间有相当法律的效力”在垄断阶段随着资本主义商品经济的高速发展垄断性大企业的形成与发展以及公用事业的私营化19世纪保险业与铁路运输业开始出现了格式合同20世纪20年代后公用事业广泛的采用格式合同40年代后在商业领域盛行代了近代我们已经生活在格式合同中了 随着计算机技术的发展与广泛应用网络时代、电子商务的到来一些网络公司纷纷使用拆封合同(shrinkwrapcontract)和点击合同(clickwarpcontract),在西方发达国家合同总数的99%为格式合同格式合同本身使用简捷省时经济体现了经济生活高速效、低耗费的特点与交易高速度的要求这是格式合同产生的直接原因台湾民法学者黄越钦先生认为格式合同之所以日益普遍主要有三种社会动机：(一)法律行为产生或缔约行为的强制性倾向(三)缔约、履行大量的发生于不断的重复(三)以大量生产消费为内容的现代生活关系使得企业与顾客均希望能够简化缔约的程序 另外垄断的出现、市场经济的高速发展社会生产力得到极大的提高是格式合同产生的重要原因垄断者用自己强大的经济实力和优势地位谋去不公平利益格式合同成为一种他们手中掌握的最好不过的工具 由此我们可以看出商品经济的高速发展交易内容的重复性以及社会对交易简洁、省时高效的要求导致了格式合同的泛滥 三、格式合同的法律特征 尽管各国对格式合同的称谓不一但这并不能对我们正确理解这类合同造成很大的影响其实他内在的本质与法律特征是大同小异的一般说来主要有以下几个特点： 1、格式合同的有关条款全部或部分的由当事人一方预先拟订具有预先制定性和单方决定性这一点是不同于一般合同是由双方当事人共同协商拟订的 格式合同的拟订在法律实践中有三种情况：(一)是由合同当事人即在经济实力上占有明显优势的企业或集团单方制定(二)作为企业或企业集团与作为交易对象的顾客共同参与制定(三)由不属于交易当事人中任何一方的第三人、具有专门知识或法律赋予的权力就特定交易而拟订第一种情况采用的最为普遍 2、格式合同具有不可修改性、稳定性、重复性 格式合同条款一经拟订在相当长的时期内具有稳定性不能随意修改欲与之缔结合同的当事人只有完全同意才能成为缔结的一方当事人不能就合同条款讨价还价当事人在主动自愿表示订立格式合同的意思表示时视为已完全同意了格式合同中的全部内容条款 3、格式合同的要约具有广泛性、持续性、细节性、承诺方的不特定性 广泛性是指合同要约总是向不特定的多数人发出的而非针对某一特定对象格式合同内容为供多数契约之用的本质持续性是指要约总在较长时间内发生效力在合同制定者改变其经营策略以前该要约都可以作为承诺的对象细节性就是指该要约一般包括了合同的全部条款无须也不允许对方承诺是对要约加以任何修改 4、格式合同内容具有规范性完备和定型化的特点 (一)格式合同的条款一般是经过较长时间反复运用与实践后总结出的具有客观性和科学性(二)格式合同的订立针对的不是特定人而是欲与预先拟订合同方定约的不特定的所有人(三)格式合同的订立接受合同法规的规范有一些是专门部门或具有专门知识的人员或组织行业机构制定的具有一定的科学性能够正确反映所涉行业的客观规律与特殊要求 5、在格式合同的拟订中使用人占有决定的经济、政策、行政、市场规模优势、身份优势相对人处于弱势地位上存在着不公平 使用人利用在经济或其它方面的绝对优势地位使其可以将预定的格式条款强加于对方从而排除双方协商的可能性表现在法律和事实上的垄断法律上的垄断是指根据法律规定而对特殊行业或领域享有独占经营权诸如天然气水电保险邮政海上运输等行业的垄断经营他们根据法律规定而享有垄断经营权几乎没有竞争对手事实上的垄断地位指一方依据经济实力等条件而在事实上形成的垄断性经营地位如银行、保险、远洋运输等行业当事人的这种垄断地位常常被称为“契约环境的不公正” 6、格式合同的以书面明示为原则格式合同多是由提供商品或劳务的一方印制成书面的形式以便使用和当事人了解 在实践中并非能够排除非书面形式的格式合同但有一些学者认为美容美发合同就是一例也有学者认为以美容美发合同来表明格式合同不以书面明示为限的事实是欠缺说明力的在实际生活中特别是在一些不是很正规或上档次的美容美发店中进行消费是可以进行讨价还价的以至最后形成一致协议所以美容美发合同在这方面法律证明力不足 7、格式合同在应用上具有反复使用性的特点 我们从格式合同的概念中不难看出格式合同是为了反复使用而预先拟订的正是反复使用的这一特点才需要我们预先拟订出来否则预先拟订出来也就失去了它的意义 有一些学者认为“反复使用”不能作为格式合同单独的特征存在原因是有的格式条款仅使用一次并没有被重复使用而有的经过双方当事人自由协商的普