论先占制度的构成要件.doc

论先占制度的构成要件 摘要物权法是以规范人对物的支配关系为内容的财产回属法由于历史原因我国对私权利的刻意回避使物权法方面的发展较为缓慢直至XX年3月16日物权法方在第十届全国人民代表大会第五次会议上获得通过先占是法律史上最早确立的所有权制度它是指以所有的意思占有法律所答应范围内的无主动产从而取得其所有权的事实行为然而最新通过的物权法对此仍未做出规定本文鉴戒外国已有理论和实践成果从我国的具体国情出发论述先占的成立要件及相关题目并提出我国将来有必要在民法典中确立先占制度关键词物权；先占；成立要件 一、导论 先占是法律史上最早确立的财产所有权制度早在罗马法时代先占就作为自然方式的典型代表体现在成文法中这种事实上的占据被法律上承以为正当的占据由于物是无主的因而这种占有不会伤害任何人1正如梅因所言：“财产权利不可侵犯性在实际上长期得到了认可时以及尽大多数享有物件已属于私人所有时单纯的占有可以准许第一个占有人就以前没有被主张所有权的物品取得完全所有权”2继罗马法以后的大多数大陆法系国家均确立了先占制度时至本日固然人们对物资的利用较以往更为充分但是生活中的无主物仍较常见古老的先占制度并未因事实的变迁而丧失其生命力我国最新通过的物权法对于先占未作明确规定但因先占而取得动产所有权是现实生活中的普遍现象在我国将来民法典的修订中对先占制度加以规定仍有必要 二、先占的概念及各国有关先占的立法例 (一)先占的概念 关于先占的概念学者的表述多有不同由于先占在性质上属于事实行为它的成立须具备占有无主动产的要件其法律效果为先占人原始取得无主物之所有权及其他衍生权利因此可以表示为：先占是以所有的意思占有法律答应范围内的无主动产从而取得物上所有权及相关衍生权利的事实行为 (二)先占制度在我国的发展历史及现状 我国历史上曾长期存在先占制度据记载早在唐律杂律中就有关于先占取得无主动产之规定以后为历代所承袭其总的特点是夸大先占原则保护先占人的利益清末的大清民律草案及*时期民律第二次草案将先占作为动产所有权的一种重要取得方式确定下来以这两个草案为基础同时参照欧洲各国的立法经验中华*民法的第802条规定：“以所有的意思占有无主之动产者取得其所有权”3 在我国目前的民事法律体系中对先占尚无明文规定民法通则第79条规定：所有人不明的埋躲物隐躲物回国家所有物权法第113条仅规定：遗失物自发布招领公告之日起六个月内无人认领的回国家所有笔者以为此条应理解为只是针对某些有主但是所有人不明的物的回属做出的规定而不能硬性理解成是无主物即属于国家所有现实生活中诸如狩猎、垂钓、回收废品等行为也证实了先占行为为当世所认可也始终为法律所承认和保护除法律规定保护的野生动物、植物外我国历来答应个人进进国家或集体所有的森林、荒原、滩涂、水面进行打猎、捕鱼、砍柴伐薪、采集野生动物、植物果实乃至名贵中药材并取得猎获物、采集物的所有权4没有先占原则洪湖水浪打浪中的渔人我的祖国里的猎手还有采蘑菇的小姑娘等等“着名人士”恐怕都要失业了倘若这些人以“不正当”手段谋生还有什么歌唱颂扬的必要呢?由于物权法实行物权法定主义关于物权的种类和内容均应由法律作出强行性规定不答应当事人自由创设物权或者变更其内容很多学者主张我国应当规定先占制度如梁慧星教授领衔起草的中国物权法