技术合同履行地

1 / 21 技术合同履行地 签订与履行技术合同应注意的问题 目 录 一、技术合同概述-2 二 、 技 术 合 同 的 基 本 条 款-7 三、签订与履行技术合同应注意的问题-12 律师为防止发生纠纷，参 与的非诉讼法律事务，最有代表性的就是帮助委托人审查、制作合同，以及在合同的签订、履行过程中提供法律服务。笔者在参与技术合同的审查、制作及代理纠纷的诉讼过程中，将有关技术合同实务操作的基本知识加以系统整理，辑录如此，以就教于同仁。 一、技术合同概述 技术合同的概念 技术合同法第 2 条规定：技术合同是“法人之间、法人和公民之间、公民之间就技术开发、技术转让、技术咨询和技术服务所订立的确立民事权利和义务关系的合同。”技术开发，是指知识形态商品的生产。技术转让、技术咨询和技术服 务，是指 2 / 21 知识形态的商品以不同形式的交换。技术合同实际上是知识形态商品生产和交换的法律形式。它是法律主体就科学研究和技术开发项目、科技成果推广、应用和咨询服务项目所达成的设立、变更、种植民事权利义务关系的协议。 技术合同的类型 根据科学技术研究开发活动的特点和当事人权利义务关系的内容，将技术合同分为技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同和技术服务合同四种基本类型。反映了从新技术的研究开发、现有技术的转让、科技成果的推广应用、直到利用科学技术知识为经济建设服务的各个阶段，把 市场经济的机制引入了科技工作的全过程。 1、技术开发合同，是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料以及系统的研究开发所订立的合同。其中包括基础研究、应用研究、发展研究等领域所进行的新的探索，完成新的设计。 技术开发合同的项目内容比较广泛，可以是： 基础研究、应用研究、发展研究的新的科学理论成果； 新型产品、工艺、材料、系统等先进技术或适用技术成果； 开发、利用自然资源的新方案； 保护、改造环境的新方案； 3 / 21 引进技术的改进 和创新； 动植物新品种； 科研机构、工厂企业的技术改造； 其他科学研究和技术开发项目。 技术开发合同有委托开发合同、合作开发合同和技术承包合同三种。 2、技术转让合同，是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术的转让所订立的合同。 技术转让是特定的现有技术在不同主体之间的转移。在市场经济条件下，技术是商品，而当事人对这种无形的知识形态的商品的占有，是通过取得知识产权和技术权益实现的。因此，技术转让从本质上讲师对技术权 利的转让。 特定的现有技术的某种知识产权或者技术权益的转移，是技术转让合同的特点。因此，作为技术转让合同的标的应具备以下几个条件： 第一、应当是现有技术，即合同当事人一方已经掌握的技术。 第二、应当是特定技术，即它必须是一项产品技术或工艺技术，包括产品的零部件或工艺的一部分。 第三、应当是相对完整的和成熟的技术。 第四、转让方对这种技术拥有许可权或者转让权。 技术转让分为： 4 / 21 专利申请权的转让，即合同当事人一方将其拥有的合法的专利申请权移交 另一方。 专利权的转让，即合同当事人一方将其拥有的有效的专利权移交另一方。 专利实施权的转让，即当事人一方许可另一方实施其专利。这时，转移的不是整个专利权，而是在一定范围内实施专利的权利。 非专利技术使用权、转让权的转让，即当事人一方将其拥有的非专利技术提供另一方，并且通过合同确认另一方在一定条件下使用、转让该项技术的权利。 3、技术咨询合同，是指当事人一方为另一方就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评估报告所订立的合同。 当 事人可以就下列技术项目的分析、论证、评价、预测和调查订立技术咨询合同： 有关科学技术与经济、社会协调发展的软科学研究项目； 促进科技进步和管理现代化，提高经济效益和社会效益的技术项目； 其他专业性技术项目。 4、技术服务合同，是指当事人一方以技术知识为另一方解 5 / 21 决特定技术问题所订立的合同。 技术合同的目的是为了解决特定的技术问题。例如： 生产新产品 采用新工艺 使用新材料 提高现有的产品质量 改善现有的材料性能 改造现有的工艺流程 提高劳动生产率 降低产品的成本 节省材料和能耗 改善经营管理 改进劳动保护和安全条件 其他提高经济效益和社会效益的技术问题 技术服务的合同内容主要是进行一定的专业技术工作。例如： 产品设计 工艺编制 工艺计算 材料配方 设备改造 制造技术改造方案 6 / 21 合同签订地的意义 这是法律对于因合同纠纷提起的诉讼的管辖一般规定，即发生纠纷后，要么向被告住 所地人民法院起诉，要么起诉至合同履行地人民法院。 所以，一般而言合同签订地人民法院没有管辖权，但也存在特殊情况。民事诉讼法第二十五条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。根据此规定，合同签订地人民法院有管辖权，要同时满足以下条件才可以： 1、双方签订了书面合同 ; 2、双方所签订的书面合同中已明确约定合同 签订地人民法院为管辖法院 ; 3、双方关于管辖法院的约定，没有违反法律对级别管辖和专属管辖的规定。 只有同时具备以上三个条件，明确合同签订地才具有法律意义，否则对于合同的履行以及可能发生的诉讼，其实际意义相当微小。 一般的合同纠纷如果双方没有约定的管辖法院，一般是按被告所在地的法院来管辖的。 1、这个要连同合同的约定一起，在合同纠纷中才能起作用；签订合同双方可以在合同中约定，如果以后合同履行有了纠纷，管 辖法院是哪里；在这里如果约定是合同的签订地法院7 / 21 的话，在以后如果起了纠纷， 起诉法院就要是签订地法院； 2、合同中可以标明合同签订地；签订地和合同的履行地可以是不一致的。 企业在签订合同时应注意哪些问题 身处市场经济波澜壮阔的大海中，各位对合同的重要性肯定有所感知，一位法律权威说过“财富的一半是合同”，那么什么是合同，简单的说，合同就是契约，它的本 质在于它是一种合意或协议，合意就是指意思表示一致，而当事人只有在平等自愿的基础上进行协商，才能使其意思表示达成一致，如果不存在平等自愿，也就没有 合意，我国民法通则第 85 条规定，合同是当事人之 间设立、变更、终止民事法律关系的协议，依法成立的合同受法律保护“这条关于合同的立法定义，也再次 强调了合同本质上是一种协议，是当事人意思表示一致的产物。而合同法作为调整平等主体之间交易关系的法律，主要规范合同的订立、合同的效力及合同的履行变 更、解除、违反合同的责任等问题。它同时又是商品交易的基本规则，无论是企业或个人在对外签订合同时应注意以下五个问题： 一、要防止被骗； 现在利用合同诈骗的情况非常多，而且大部分合同诈骗被视为经济纠纷，使骗子们逍遥法外，骗子有了实力后往往会设计更大的骗局。如何正 确地签订合同，不同的 情况自然有不同的要求。我们根据审判实践中8 / 21 遇到的各类案件普遍适用的注意事项，作以下几方面分析，以有效地帮助人们防止上当受骗，降低信用风险。 1、 在签订合同以前，必须认真审查对方的真实身份和履约能力。 审查身份就是查对方的经营主体资格是否合法和真实存在。审查履约能力就是要查清对方现有的、实 际的、真实的经营情况。通过信用调查和信用分析最终形成的信用评价报告将对对方的真实身份和履约能力有一个较为全面的介绍。如果我们之前没有进行信用调查 和信用分析，为了避免上当受骗，签约前应尽可 能通过信 函、电报、电话或直接派人上门了解等方式对对方的资信情况进行仔细的调查，切实掌握与了解对方的真实 身份和履约能力。 2、审查合同公章与签字人的身份，确保合同是有效的。 如果对方公章为法人的分支机构 公章或内设机构，应要求其提供所属法人机构的授权书。对方在合同上签公章，并不能保证合同是有效的，还必须保证合同的签字人是对方的法定代表人或经法人授 权的经办人。如对方签字人是企业的法人代表，那么在签订合同之前，应要求对方提供法人代表身份证明，营业执照副本或工商行政管理机关出 具的法人资格证书； 如对方仅系企业的业务人员，则还应让其提供企业及其法人代表的授权委托书、合同书、业务人员9 / 21 自身的身份证明以及财产担保书等相关证明文件，切忌仅凭对方提 供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的文件就与其签订合同。同时也应该从根本上杜绝那种仅凭老关系、熟面孔或熟人的介绍就与对方签订合同的做法。某 生产资料公司的供销员岳，在一次出差时结识了一个南方佬客吴，交谈中得知吴有办理车皮发运的能力。于是，把他引荐给正为请车皮事犯愁的本公司徐经 理。吴的到来不啻是雪中送炭，二人一拍即合，商定好由徐经 理的公司出钱、吴负责办理发运，获利后双方平分。事不宜迟，紧接着徐经理签发了一张 12 万元的支 票给吴。可是，时隔半年，吴音讯皆无，生产资料公司不但分利未得，倒赔进去 12 万元本金。徐经理由咎被调离原工作岗位，但他给原单位造成的损失却无法挽 回。像他这样，由于不懂经济合同的重要性，没有签订有法律效力的经济合同、光凭“君子协议”而吃亏上当的恐怕为数不少；而懂得经济合同 的重要性，但却因缺乏有关方面的起码常识、没有签好合同以致给国家、集体或个人造成重大损失的更是大有人在。他们的教训提醒人们在经济活动中绝不能忽视经 济 合同的作用，签订经济合同非慎重不可。 3、签订合同时应当严格审查合同的各项条款，有条件的不妨向专业人员咨询。根据合同诈骗的 特点为了防止对方利用合同条款来弄虚作假，应该严格审查合同各项条10 / 21 款以便使合同权利义务关系规范、明确，便于履行。对于合同的主要条款，特别是关于交货 地点、交货方式、质量标准、结算方式、货物价格的约定更要力求表达的清晰、明确、完整，决不能含混不清或者模棱两可，给合同以后的履行埋下隐患。 4、约定违约条款。 违约条款是明确约定违约的责任，为将来可能的诉讼与维权打下良好 的基础。违约条款中可以明确约定违约金或欠款的利息。如：甲方未按期完工的，向乙方支付违约 10 万元。 5、 约定争议管辖权条款。争议管辖权条款的约定用于避免对方精心设计的司法陷阱。一些骗子往往在其所在地经营了良好的社会关系，利用地方保护主义逃避法律制 裁。一般应约定由自己所在地的人民法院管辖，双方实在无法达成一致意见时，应当约定双方所在地的人民法院都有管辖权，约定双方所在地的人民法院都有管辖权 时，如果发生了争议，应当尽快向本地的人民法院提起诉讼，否则，如果对方先起诉的，对方的人民法院将首先立案 ，你将不得不到对方所在地打官司，对财力与精 力消耗都比较大。当然也可以选择一个公信力高的仲裁 机构进行裁决。约定由一方所在地法院管辖的方法：本合同未尽事宜，双方协商解决。协商不成的，任一方均 有权向甲方所在地人民法院进行起诉。 11 / 21 6、明确合同签订地。很多精心设计合同纠纷从实质上看都是合同诈骗，都涉嫌构成犯罪。对于涉嫌 经济诈骗案件的受害人，首先应当到公案机关报案，而不是到法院诉讼，因为法院一经受理，合同诈骗案件就变成了普通的经济纠纷。但是，一些骗子们往往精心设 计管辖权，使人们到本地公安 机关报案时，发现本地公安机关没有管辖权。合同签订地条款的约定，对于追纠骗子的刑事责任和挽回自身经济损失有着重要的意义。 我国的刑法规定：刑事案件由犯罪地的公安机关管辖。合同诈骗的犯罪地包括合同签订地点、合同的履行地点。由于合同履行地往往在对方的所在地，所以没有意义。只有约定合同签订地点。根据最高法的司法解释： 凡书面合同写明了合同签订地点的，以合同写明的为准；未写明的，以双方在合同上共同签字盖章的地点为合同签订地；双方签字盖章不在同一地点的，以最后一方签字盖章的地点为合同签订地所以在合同上明确地将签订地注明为本地或作为最后一方签字，以取得本地公安机关对涉嫌犯罪案件的管辖权。 7、 约定担保条款。当然，合同的当事人并不是总有能力和意愿提供担保的。我们在这里提及担保条款，只是提醒合同的当事人不要忘记争取促使对方提供合同担保，毕 竟，有担保的合同是安全的合同。约定担保条款，必须按照中华人民共和国担保法进行，否则，可能会造成担保条12 / 21 款的无效。约定担保条款时，应当注意以下事 项： 土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第 项、第三十六条第三款规定的除外；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有 权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产； 依法不得抵押的其他财产。 、用下列财产抵 押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。办理抵押物登记的部门如下：以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地 管理部门；以城市房地产或者乡、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； 、当事人以其他财产抵押的， 可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。 二、 避免签订无效合同。新公布的中华人民共和国合同法第条规定了种情形下的经济合同属无效合同，即一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定；其中“违反法律和行政法规的合 同”与“违反13 / 21 国家利益和社会公共利益的合同”两项，应 引起特别注意。签订经济合同时，在国家利益和社会公共利益的问题上，绝不能见钱眼开，见利忘义。目 前，我国法律体系已逐步建立健全起来，签订合同时，要了解双方所属地方政府或部门对合同中相关内容制定的行政法规，防止订立的合同因与法规相违背而造成合 同无效。 案例：一个经营状况良好，规横较大的企业或公司每年与外单位签订几十份合同，如果不懂合同法，缺少经验，盲目订约，所签合同肯定存在不少问题，造成合同不能履行，或不能完全履行，酿成纠纷。签订一份有效合同应符合哪些条件？ 评 析：签约时必须严格按 照合同法的规定办事，把合同订的合法、可行，确保合同的有效性。签订合同首先要注意合法问题。这里包括三个方面内容：一是合同内 容必须合法，即符合国家的法律、政策和国家经济计划；二是合同条款必须体现平等互利、等价有偿的原则；三是合同必须符合国家利益和社会公共利益，任何一方 不得为牟取非法收入违反或损害国家和社会公共利益。其次，签订的合同要可行。所谓可行，是指签约双方要有履约能力，具备相应的设备、技术、人力和资金等条 件，使各自承担的合同义务与本身的实际生产能力或偿付能力相适应，以保证合同的顺利履行。此外，当事 人订立合同，有书面形式、口头形式14 / 21 和其他形式。法律、 行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。法律行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其 规定。 那么有的人问，在不知道违背国家法律和政策的情况下，签订的合同是否有效？ 比如有个案例：某汽车改 装厂与某贸易公司签订了买卖解放牌汽车 20 台的合同。合同规定改装厂 5 月供货，并负责办理汽车合格证及临时牌照。改装厂拼装完 20 辆汽车后，办理汽车合格 证及临时牌照时，公安交通管理部门指出，国 家规定不准买卖拼装汽车。致使厂方不能按时供货，需方起诉到法院，要求终止合同返还货款。 评 析：中华人民共和国合同法第 7 条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。” 该法第 52 条规定：违反法律和行政法规的强制性规定，合同无效。凡是违反法律和行政法规的行为，不论签订合同的当事人在主观上是否出于故意，也就是说，不 论当事人是否知晓国家法律和政策，客观上只在违反了这些法律 签订技术合同注意事项 开发项目的名称 。即研究开发的新技术或者新产品、新工艺、新材料、新技术系统等。技术合同的项目名称应使15 / 21 用简明、准确的词句和语言反映出合同的技术特征和法律特征，并且项目名称一定要与内容相符。 技术的内容。技术内容直接关系到合同其他条款的执行，所以要求当事人双方尽可能准确、全面地填写。技术开发合同标的技术的内容，是指当事人通过履行合同所要完成的科学技术成果。当事人应明确合同开发项目的技术领域，说明成果工业化开发程度，比如是属于小试、中试等阶段性成果，还是可以直接投入生产使用的工业化成果 ;是属于科技理论，还是有关产品技 术、工艺技术 ;是属于以技术报告、文件为载体的书面技术设计、资料，还是以产品、材料、生产线等实物形态为载体的技术成果。此外，还应当载明开发成果的科技水平以及衡量和评定的主要技术指标和经济指标。技术开发合同标的技术的形式，是指当事人通过履行合同所完成的技术成果的形式。当事人必须明确约定技术开发合同标的技术的形式。当事人可以约定的形式包括：产品设计、工艺规程、材料配方和其他图纸、论文、报告等技术文件 ;磁带、磁盘、计算机软件 ;动物或者植物的新品种、微生物菌种 ;样品、样机 ;成套技术设备。 研究开发计划。 为了保证技术开发工作能够按期完成，合同当事人双方应约定一个周密、合理的工作计划，包括实施研究开发工作的总体计划、年度计划、半年度计划等。同时还应明确约定每一阶段中所要解决的技术问题，完成的16 / 21 研究内容，达到的目标以及完成的期限等内容。在合作开发合同中，当事人双方还应约定合作双方各自分工。例如，甲方负责提供技术图纸、原始资料、实施技术的场地及提供的具体时间等。乙方负责根据甲方提供的图纸资料进行研究工作以及研究工作的具体步骤、时间要求等。 研究开发经费或者项目投资的数额及其支付、结算方式。研究开发经费指 完成本项研究开发工作所需要的成本。当事人双方应当明确研究开发经费的总金额，以及研究开发经费和报酬的来源。如果是合作开发，应当明确经费的分担数额，即甲方提供多少经费，乙方提供多少经费，在合同条款中都应分别写明。如果双方在订立技术开发合同时无法明确研究开发经费，可以预先估算数额，在合同完成后办理提取奖酬金手续加以补正。有些技术开发合同的当事人一方是通过提供试验装备、设备、器材、样品、专业技术人员和现有技术成果等资金以外形式进行投资的，对此应明确投资内容所涉及的财产所有权问题。技术开发合同经费结算方式包括：经费包 干。合同经费实行包干使用的，当 合同完成以后经费出现结余时，结余的经费应归研究开发方所有，如果经费不足，不足的经费应由研究开发方自行解决。实行经费包干使用，研究开发方的报酬应包含在结余的研究开发经费中，委托方不另行支付报酬。在技术开发合同中，如果双方当事人没有约定经费结算方式的，应按经17 / 21 费包干处理。其次是实报实销。实行实报实销经费结算方式，双方当事人应在合同中约定，当研究开发经费不足时，委托方应当补充支付 ;当研究开发经费出现剩余时，研究开发方应如数返还。同时，当事人还应明确约定，研究开发方的报酬数额 ，支付的形式和时限等。对于合同价款支付方式，当事人可以协商议定采取一次总算、一次总付或一次总算、分期支付 ;也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。约定提成支付的，可以按照产品价格、实施技术后的新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可以按照约定的其他方式计算。 利用研究开发经费购置的设备、器材、资料的财产权属。为了保证开发工作的顺利进行，使用部分研究开发经费购置一定数量的研究开发设备、器材和有关技术资料，对于研究开发工作的顺利进行是十分必要的。对于这些设备、器材、资料的权属， 双方当事人应根据合同的具体情况，合理划分其权属并在合同中明确约定。为了防止发生不必要的纠纷，当事人应分别列出属于单方或共有的设备、器材、资料的清单。 履行的期限、地点和方式。履行期限是指技术开发合同从开始履行到履行完毕的起止期限。履行地点是指当事人约定或推定的合同履行的具体地点。实践中，对合同履行地未约定或者约定不明确的，推定在研究开发方所在地履18 / 21 行。技术开发合同的履行方式一般可以通过新材料、新产品、新工艺的研制、开发，样品、样机的试制，成套技术设备的试制、生产等各种方式来完成。 技术 情报和资料保密。技术合同一般应当具有保密条款。订立这一条款，应注意合同内容涉及国家安全和重大利益需要保密的，应在合同中载明国家秘密事项的范围、密级和保密期限以及各方应承担的保密义务和责任。其次，当事人可以约定对技术合同中所涉及的仅为少数专家掌握，并使拥有者在竞争中获得优势的技术情报、资料、数据、信息和其他技术秘密承担保密义务。再次，当事人可以根据所订立的技术开发合同所涉及的技术进步程度、生命周期以及其在竞争中的优势等因素，商定技术保密的范围、时间以及各方应承担的保密责任。最后，当事人双方可以约定，无论本合同 是否变更、解除或终止，合同保密条款不受其限制而继续有效，各方均应继续承担保密条款约定的保密义务而且保密条款不得与国家法律、法规及有关政策相抵触。 风险责任的承担。当事人双方应当根据具体情况，在合同中对技术开发项目的风险责任，作出合理的约定。具体内容包括：约定风险责任承担主体，风险责任分担原则及比例，风险责任承担方式。当事人在合同中没有约定风险责任而发生损失的，双方应本着友好协商的原则合理承担风险责任。当事人一方发现可能导致研究开发失败或者部分失败19 / 21 的情况时，应当及时通知另一方并采取适当措施减少损失 ;当事人一方没有及时通知另一方并采取适当措施，致使损失扩大的，应当就扩大的损失承担责任。 技术成果的归属和分享。技术成果的归属和分享，是指在技术开发合同中所产生的技术发现、技术发明创造和其他技术成果权益的归属，以及对由此产生的利益的分配。成果的归属和分享是技术开发合同的一个特殊条款，当事人应当在合同中对包括著作权、专利权、非专利技术使用权、转让权如何使用、归谁所有以及利益如何分配作出约定。确认技术成果权属应当遵循两个原则：一是精神权利不可侵犯的原则。所谓精神权利，是指与技术成果完成者人身和创造性 劳动不可分割的荣誉权和身份权。它包括作为发明人、发现人和科技成果人的发明权、发现权、科技成果权等身份权以及依法取得的荣誉称号、奖章、奖励证