硕士论文-股东大会决议瑕疵及其法律规制之研究.pdf

学校代码：1 0 2 7 6 学号：0 4 1 0 7 2 1 8 华芬跋法亏弦 硕士学位论文 股东大会决议瑕疵及其法律规制之研究 学科、专业： 研究方向：7 姓名： 指导教师： 论文提交日期： 经济法学 商法 张佳璐 郑少华教授 二零零七年四月 一苓奄亿年幽月 股东大会决议瑕疵及其法律规制之研究 ( 硕士论文摘要) 专业：经济法专业 研究方向：商法方向 作者姓名：张佳璐 指导教师：郑少华 在股份公司中，股东大会是公司的最高意思机关，亦是股东行使股东权的重 要平台，因此股东大会决议作为实现股东大会机能的方式，对于体现股东意志、 维持公司运营的合法与公正，具有重大意义。股东大会决议瑕疵是股东大会决议 中可能出现的影响其正常效力的法律缺陷，由于决议的特殊性质，决议瑕疵及其 法律规制也势必具有特殊性。世界各国都对股东大会决议瑕疵进行了相应的法律 规制，规定了决议瑕疵的否定性法律后果。我国也在新 公司法中对股东大会 决议瑕疵作出了明确的规定，乃一立法上的进步。但传统理论对决议瑕疵分类标 准的确立，即内容和程序之区分，使其与效力后果的对应关系显得模糊，难以把 握。因此本文试图确立对应关系更清晰的瑕疵分类标准。 文章分为绪论、正文和结束语，全文约为三万字。 绪论对本文的研究意义和价值做了简述，结合文献综述指出了本文的主要研 究内容。 第一章是关于股东大会决议的概述，对股东大会决议的概念作出界定，并分 析了股东大会决议的性质。依据民法中关于法律行为的理论，股东大会决议应属 于多方民事法律行为中的共同行为；依据团体法理论，股东大会决议必须遵从团 体法规则，因而是法律行为的变形物。 第二章是关于股东大会决议瑕疵及其法理分析。在对股东大会决议瑕疵作出 界定的基础上，从程序正义理论入手对股东大会决议瑕疵的特殊性进行分析，即 民法上意思表示瑕疵理论不能完全适用于股东大会决议。接着论述了利益平衡理 论对股东大会决议瑕疵法律规制价值取向的影响，其中包括大股东与小股东、经 营者与股东、效率与公平三方面的利益平衡。 第三章是对传统理论中股东大会决议瑕疵的分类及其效力的分析。首先是对 决议瑕疵分类的介绍，即程序瑕疵与内容瑕疵。接下来是对瑕疵决议效力的论述， 将结合民法中关于否定性法律效力的理论，指出瑕疵决议效力的特殊性。之后将 运用比较法分析的方法，对典型国家的立法例作归纳整理。在此基础上，对传统 理论中瑕疵分类及效力之对应关系提出反思，为下文决议瑕疵划分标准的确立做 铺垫。 第四章是股东决议瑕疵划分标准的确立，即以强制法与任意法的视角为切入 点，这样确立的作用在于使之与瑕疵决议效力后果的对应关系更加清晰，其中侧 重点为强制法规制下的决议瑕疵的论述。内容包括决议违法中“法律”一词的界 定，继而引出强制法概念，再进一步论述强制法范围圈划定与公司法性质的关系。 之后尝试构建强制法范围圈，包括内容性及程序性事项，其中程序性事项有其特 殊性。任意法规制下的决议瑕疵则以探讨章程性质等基础性问题为切入点。 第五章分析了新公司法中股东大会决议瑕疵之法律规制的进步性，及其 可进一步完善的方面。 关键词 股东大会决议决议瑕疵效力后果强制法任意法 T h eD e f e c t so fS h a r e h oId e rG e n e r aIM e e tin g S R e s o I u t i o n sa n dT h e irL e g a lR e g u l a t i o n ( A b s t r a c t ) S p e c i a l t y ：E c o n o m i cL a w M a j o r ：C o m m e r c i a lL a w - A u t h o r ：Z h a n gJ i a L u T u t o r ：P r o f e s s o rZ h e n gS h a o h u a I nas t o c kc o m p a n y ，t h es h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n gi st h eh i g h e s t p o w e ro r g a n ，a n di st h ei m p o r t a n tp l a t f o r mf o rs h a r e h o l d e r s e x e r c i s i n g t h e i rs h a r er i g h t s ，s ot h es h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g sr e s o l u t i o n ，a s t h ew a yo fr e a l i z i n gt h es h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g sf u n c t i o n ，p l a y sa n i m p o t a n tr o t ei ns a f e g u a r d i n gt h el e g i t i m a c ya n dj u s t i c ei nt h eo p e r a t i o n o fas t o c kc o m p a n y T h ed e f e c t so fs h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g s r e s o l u t i o n sa r et h el e g a ld e f e c t st h a tp o s s i b l ya r i s ei nt h es h a r e h o l d e r g e n e r a lm e e t i n g sr e s o l u t i o na n da f f e c tt h er e s o l u t i o n se f f e c t D u e t ot h es p e c i a ln a t u r eo ft h er e s o l u t i o n ，t h ed e f e c t so ft h er e s o l u t i o na n d t h e i r1 e g a lr e g u l a t i o na r es p e c i a l A l m o s te v e r yc o u n t r ym a k e sl a w st o r e g u l a t et h ed e f e c t so fs h a r e h o l dg e n e r a lm e e t i n g s r e s o l u t i o n ，w h i c h p r o v i d e s n e g a t i v el e g a lc o n s e q u e n c e so fd e f e c t i v er e s o l u t i o n s O u r c o u n t r ya l s o o f f e r se x p l i e tp r o v i s i o no nt h ed e f e c t so fs h a r e h o l d e r g e n e r a lm e e t i n g s r e s o l u t i o n si nt h en e wC o m p a n yL a w ，i ti sa p r o m o t i o n B u ta b o u tt h es t a n d a r do ft h ec l a s s i f i c a t i o n o ft h ed e f e c t s ，t h a t i st h ed i f f e r e n c eo ft h es u b s t a n c ea n dp r o c e d u r e ，t h eo l ds t u d yc a nn o t o f f e rad i s t i n c td e f i n i t o no ft h er e l a t i o nb e t w e e nt h ed e f e c t sa n dt h e i r l e g a lc o n s e q u e n c e S ot h i sp a p e rw i l lt r yt oo f f e ra m o r ed i s t i n c tw a yt o c l a s s i f yt h ed e f e c t s T h i sp a p e r ，w i t ht h r e et e nt h o u s a n dw o r d s ，i sd i v i d e di n t ot h ep r e f a c e ， f i v ec h a p t e r sa n de p i l o g u e T h ep r e f a c es u m m a r i z e st h ep u r p o s ea n dm e a n i n go ft h i sp a p e r a n d p o i n t so u tm a i nc o n t e n to ft h i sp a p e rw i t ht h ei n t r o d u c t i o no ft h eb o o k s a b o u tt h i st o p i c ，w h i c ht h ea u t h o rh a v er e a d C h a p t e rI ：t h i sp a r to v e r v i e w st h es h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e ti n g s r e s o l u t i o n s ，g i v e st h ed e f i n i t i o no ft h er e s o l u t i o n ，a n dd i s c u s st h en a t u r e o ft h es h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g sr e s o l u t i o n s A c c o r d i n gt ot h et h e o r y o fl e g a lc o n d u c t i o ni nc i v i ll a w ，i ts h o u l db et o g e t h e r - c o n d u c ti o ni n m o j o r i t y - l e g a l c o n d u t i o n ，a c c o r d i n gt ot h et h e o r yo fg r o u p - l a w ，i ts h o u l d m a t c ht h er e g u l a t i o no fg r o u p - l a w ，s oi st h ea n t h o r f o r mo f l e g a l c o n d u c t i o n C h a p t e r ：t h i sp a r ti sa b o u tt h ed e f e c t so ft h es h a r e h o l d e rg e n e r a l m e e t i n g sr e s o l u t i o n s ，a n di t sn a t u r ei nj u r i s p r u d e n c e ，i tc l a r i f i e s t h ec o n c e p to ft h ed e f e c t s ，d i s c u s s e si t ss p e c i a ln a t u r eb ym e a n so f t h e o r yo fp r o c e d u r ej u s t i c e ，t h a ti st h et h e o r yo fd e f e c t si nc i v i ll a w c a nn o tm a t c ht h es h a r e h o l d e r g e n e r a lm e e t i n g s r e s o l u t i o n s p e r f e c t l y T h e nd i s c u s s e st h et h e o r yo fb a l a n c eo fi n t e r e s t s ，w h i c h i n c l u d e st h eb a l a n c eo fi n t e r e s t sb e t w e e nt h em a j o r i t ya n dm i n o r i t y s h a r e h o l d e r s ，t h em a n a g e r sa n ds h a r e h o l d e r s ，t h ej u s t i c ea n de f f i c i e n c y C h a p t e rI I I ：t h i sp a r ti sa b o u tt h ed i s c u s s i o no nt h et h e o r y o f c l a s s i f i c a t i o no fd e f e c t sa n di t s l e g a lc o n s e q u e n c e F i r s ti st h e i n t r o d u c t i o no ft h et h e o r yo fc l a s s i f i c a t i o no fd e f e c t s s e c o n di sa b o u t t h el e g a lc o n s e q u e n c e ，b ym e a n so ft h et h e o r yo ft h en e g a t i v el e g a l c o n s e q u e n c e ，p o i n t st h es p e c i a ln a t u r eo ft h ed e f e c t s l e g a lc o n s e q u e n c e ， t h e nu s e st h em e t h o do fc o m p a r i s i o n ，a n a l y z e st h el e g i s l a t i o no fs o m e c l a s s i c a lc o u n t r i e s O nt h i sb a s i s ，q u e s t i o n st h eo l ds t u d y ，w h i c hi sa b o u t t h er e l a t i o nb e t w e e nt h ec l a s s i f i c a t i o no fd e f e c t sa n dt h ei t s l e g a l c o n s e q u e n c e C h a p t e rI V ：t h i sp a r ti sa b o u tt h eb u i l d i n go ft h es t a n d a r do n c l a s s i f i c a t i O no ft h es h a r e h o l d e r g e n e r a lm e e t i n g sr e s o l u t i o n s d e f e c t s ，t h a ti sc o m p e ll a wa n dw i l f u ll a w ，w h i c hp o s s i b l ym a k e st h e r e l a t i o nb e t w e e nt h ec l a s s i f i c a t i o no fd e f e c t sa n dt h ei t s l e g a l c o n s e q u e n c em o r ec l e a r I nt h i sp a r t ，t h ed e f e c t sr e g u l a t e db yc o m p e ll a w i st h em a i np o i n t ，i n c l u d i n gt h ed e f i n i t i o no ft h ec o m p e ll a w ；t h er e l a t i o n b e t w e e nt h er a n g eo ft h ec o m p e ll a wa n dt h en a t u r eo ft h ec o m p a n yl a w ， t h e nt r i e st ob u i l dt h er a n g eo ft h ec o m p e ll a w ，i n c l u d i n gt h es u b s t a n c e a n dp r o c e d u r ea f f a i r s ，a n dt h ep r o c e d u r ea f f a i r sa r ec o m p a r a t i v e l ys p e c i a l T h ed i s c u s s i o no nt h ew i l f u ll a ww i l lf o c u so nt h en a t u r eo fc o m p a n yr u l e s C h a p t e rV ：t h i sp a r ti sa b o u tt h ep r o m o t i o no ft h en e wC o m p a n yL a w i nC h i n a ，w h i c ho f f e re x p l i c tp r o v i s i o no nt h ed e f e c t so fs h a r e h o l d e r g e n e r a lm e e t i n g Sr e s o l u t i o n sf o rt h ef i r s tt i m e ，a n dt h e n d i s c u s s e s s o m e t h i n g sc o u l db em o r ep e r f e c t K e yW o r d ：s h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g Sr e s o l u t i o n s ；d e f e c t s o fs h a r e h o l d e rg e n e r a lm e e t i n g Sr e s o l u t i o n s ；l e g a l c o n s e q u e n c e ；c o m p e ll a w ；w il f u ll a w 论文独创性声明 的学位论文矧上硝劲 t j 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名 论文使用授权声明 日期 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名导师签名 日期： 股东大会决议瑕疵及其法律规制之研究 绪论 现代公司以“所有权与经营权相分离”为特征：股东基于其对公司的投资 而享有从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利( 称为股权) ，而公司则 通过其内部组织机构行使企业法人财产权。在股份有限公司中，股东大会是由全 体股东在股东大会上以决议的形式作出决定。单个股东虽无权对公司的运营作出 决定，却可以通过在股东大会上行使表决权，使内心的需要和愿望转换为法律上 的意思表示，而众股东的意思表示依资本多数决原则上升为公司的意志，即股东 大会决议，并对公司自身及其机关产生枸柬力。实质上，股东大会是股东表达自 己意思，参与公司经营管理的场所。参与股东大会并行使表决权，是股权的主要 内容之一若股东的这一权利“空洞化”，将使股东的其它权利也失去保障。因 此，股东大会能否规范运转，事关股东权益的保护。 为了规范股东大会会议，各国公司法设计了严格的制度和程序，以保障东 平等地参与股东大会、行使表决权，并形成合法、公正、真正体现公司整体益的 决议。但是，现实中股东大会的运作往往不尽人意。如有的公司在股东大会召集、 召开、表决的过程中序不合理，限制或阻碍了中小股东参加股东大会，持有公司 多数股份的股东滥用资本多数决原则，形成了对多数股东有利、对公司和中小股 东不利的决议。为了确保股东真正意义上的平等。立法有必要明确规定股东大会 决议存在什么样的缺陷时构成法律上的决议瑕疵，瑕疵决议将导致什么样的法律 后果。前一问题主要是为了明确应受到法律规制的决议瑕疵念和表现形式，以限 制法律对原本属于“私法自治”范畴的公司决议的干预程度和范围；后一问题在 于确保法律的规定在现实生活中得到遵守，也为因受瑕疵决议影响而试寻求法律 救济的中小股东提供法律救济。 。 就股东大会决议瑕疵问题，现行公司法第2 2 条已有规定。与2 0 0 5 年 修订前的公司法相比较，现行公司法将违反章程纳入到决议瑕疵之列，并就 决议违法和决议违章，程序瑕疵和内容瑕疵规定了不同的法律后果，这不失为一 个重大的进步。然而，伴随着原有的问题的解决，又产生了新的矛盾。是故，对 股东大会决议瑕疵，仍有进一步讨论的必要。 理论界关于股东大会决议瑕疵及其救济的研究应该说已开展不少，但是多 集中关注于瑕疵决议的救济制度建构上，并且多数零散地见于对诸如“公司治理 结构”、“中小股东权益的保护“股东表决权行使”、“股东的衍生诉讼”、“异议 股东的回购请求权”等相关命题的论述中。而对于诸如瑕疵决议的法理分析、公 司法性质与决议瑕疵法律规制的关系、瑕疵分类及效力的对应关系的研究并不充 分，笔者即试图以此作为研究的切入点。在阅读过程，钱玉林博士的股东大会 决议瑕疵研究博士论文给了笔者很大的启发。该文采取了比较法、实证分析和 规范分析等研究方法，在理论、立法和司法等层面对决议瑕疵问题进行了深入的 研究。着重探讨了股东大会决议法构造的基本理念、民法关于法律行为的理论如 何适用于股东大会决议，以及股东大会决议瑕疵效力的评价体系和救济制度等问 题。尤其是，公司立法强调股东大会会议程序基于一个什么样的理念，作者提出 了独到的见解。笔者试图重点对瑕疵分类及效力的对应关系展开研究的设想也因 此深受启发，受益非浅。 本文将从阐述股东大会的决议方式，探讨股东大会决议的性质入手，进而 对决议瑕疵及其法律规制的法理学基础加以分析，以明确决议、决议瑕疵有别于 一般法律行为及民法中瑕疵的特殊性，以此为讨论股东大会决议瑕疵的分类以及 效力的对应关系奠定基础。接下来运用比较法的研究方法对传统理论关于决议瑕 疵及效力法律规制的评述，此处将引发笔者质疑的提出，在下文中将结合强制法 和任意法( 主要指章程) 的性质分析，对瑕疵分类及效力的对应关系展开研究， 此为本文的重点论述部分。最后，笔者将针对我国现行立法进行评述。强调一点， 由于理论界关于股东大会决议瑕疵制度的法律救济研究成果颇丰，本文就不将其 作为研究重点，仅在对我国现行立法的评述中加以关注。 最后，需要特别指出的是，本文研究的对象是股份公司的股东大会决议瑕 疵问题。这是因为有限公司人合性特征明显，决议瑕疵问题较容易通过自治的方 式治愈，因此不作为本文的研究对象。 2 第一章股东大会决议的概念及其性质分析 第一节股东大会决议的概念 股东大会决议，是指在公司股东大会上，由股东依所持股份数行使表决权， 并按照多数决原则形成的公司意思，是实现股东大会作为公司最高意思机关机能 的方式 在股份公司中，股东大会是由全体股东组成的公司的权力机关，亦即最高 意思机关。公司的重大事项原则上都由股东在股东大会上以决议的形式作出决 定。单个股东虽无权对公司的运营作出决定，却可以通过在股东大会上行使表决 权，使内心的需要和愿望转化为法律上的意思表示，而众股东的意思表示依资本 多数决原则上升为公司的意志，即股东大会决议作为公司意思机关形成的最终意 思，视为公司本身形成的意思。其一旦形成，便对公司自身及内部机关具有拘束 力，或经董事会遵照执行而转化为公司外部行为与外界发生法律关系，以体现股 东大会对公司事务决定的权力。股东大会决议的形成过程就是股东外部的意志内 部化为公司意志的过程，因此，决议对于股东参与公司事务、通过股东大会主张 权利、维护权益具有重要意义。 一 为了规范股东大会会议，保障股东平等地参与股东大会、行使表决权，并 形成合法、公正、真正体现公司整体利益的决议，各国公司法都设置了严格的制 度和程序。但是，在实践中股东大会的运作往往不尽如人意，甚至出现了形式上 “有矩可循”，但实质上违反立法本意，与公司本质精神相背离的状况。如有的 公司在股东大会召集、召开、表决过程中程序不合理，限制或阻碍了中小股东参 加股东大会；持有公司多数股份的股东滥用资本多数决原则，形成了对多数股东 有利、对公司和中小股东不利的决议。为了确保股东真正意义上的平等，立法有 必要明确规定股东大会决议蚕在什么样的缺陷时构成法律上的决议瑕疵，瑕疵决 议又将导致怎样的法律后果。 3 第二节股东大会决议的性质 一、依据民法法律行为理论对股东大会决议性质的探讨 台湾学者史尚宽先生认为“法律行为者，以意思表示为要素，法律因意思 之表示，而使发生法律上之私法上法律要件也”1 通说认为，决议是股东聚集在 一起行使表决权形成的意思，单个股东通过这种方式，使内心的需要和愿望转化 为法律上的意思表示，进而众多股东对公司的意思机关发出意思表示汇合形成 的。可见，股东大会决议以股东的意思表示为要素，并且依决议的内容发生一定 的法律效果，因此，决议属于法律行为的范畴。 德国学者迪特尔梅迪库斯依法律行为所必须的意思表示的数量划分为单方 法律行为、双方法律行为、多方法律行为和决议，2 并进而对决议作了具体剖析， 总结了决议有别于契约的三方面特点，即意思表示的方向不同、意思表示的目的 不同、效力范围不同。3 我国学者张俊浩亦提出相似观点“共同行为”，即多方意 思表示平行融合地互相结合的行为，其效果意思所追求的目的，在方向上是相同 的。 综上，尽管决议对公司而言，只是公司形成的意思，但对股东而言，则是 股东对公司意思表示机关作出的法律行为。股东大会决议就其本质而言，是将法 定多数股东的意思，通过民主的合议表决规则，吸收为一致的意思表示，最终成 为单一的团体意思，即公司的意思。这种一致的意思表示属于多方民事法律行为 中的共同行为。 二、依据团体法性对股东大会决议性质的探讨 台湾学者王泽鉴先生认为，社团决议是出席会议的一定人数的表决权人所 为的意思表示，而趋于一致的共同行为。它属于一种集体意思形成的行为，即使 社团成员存在相反的意思表示，只要其同意的人数符合法律的规定，决议即可成 1 史尚宽；民法总论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第2 9 7 页 2 其中以全累一致通过也就是多数意思表示必须一致的则为多方法律行为，可以多数票方式作出的则为决 议 意思表示方向不同是指决议若干项意思表示不仅内容相互一致，而且其所用的语句也完全一致；意思袭 示的目的不同是指决议的意思表示并非针对其他发出意思表示的成员，而是针对有关意思形成机构；效力 范围不同是指决议对那些没有对决议表示同意的人也能产生约束力参见迪特尔梅迪库斯德国民法息 论) ，邵建东译，法律出版社2 0 0 0 年版，第1 6 7 页 4 立4 事实上，股东大会决议，换一个说法即公司的意思，虽由多数股东的意思 汇合而成，但一经形成，却独立于股东个人意思，而与其无关。决议一旦作出， 不仅约束公司机关，也约束全体股东，包括反对派股东以及因股份受让或者认购 股份等原因而成为股东的人。不难发现，尽管德国学者将决议纳入了传统法律行 为的分类中，但股东大会决议团体法性的特点，于其效力强烈要求团体法律关系 的稳定，因此大部分法律行为或意思表示的一般原则并不适用于决议。“决议不 能硬套于传统法律行为的分类，而是按独立性法律行为来看待。”5 综上，公司虽然为独立人格的法人，但公司的行为离不开股东的行为，而 作为公司意思的决议则遵从了团体法的规则。团体法规则中的“多数决”方法， 恰是经立法者上升为具有普遍约束力的团体意思的决定方法。它借助于权力分 割、协调运作和相互制衡的机制，处理团体法律行为的一种手段。在此基础上， 运用“公”的权力方式表达“私”的法律行为，因而决议是法律行为的变形物。 参见王泽鉴：民法总则 ，中国政法大学出版社2 0 0 1 版，第1 8 5 页 李哲松：韩国公司法，吴日焕译，中国政法大学出版社2 0 0 0 年舨，第7 6 页 钱玉林：股东大会决议瑕疵研究) 法律出版社2 0 0 5 年版，第1 0 4 页 5 第二章股东大会决议瑕疵及其法理分析 第一节股东大会决议瑕疵概述 借用民法中关于意思表示瑕疵中的表述，“瑕疵”在意指法律上的缺陷存 在法律上的缺陷，必然导致法律给予其否定性的评价，严重的将会影响到其所形 容的法律名词所指向的法律行为的效力，并且可能导致相关法律责任的产生。法 律行为成立后，基于“私法自治”的理念，一般能够发生行为人期待的法律后果， 但是，法律行为仍然要受到某方面的限制，突破这些限制的同时，也就意味着瑕 疵的产生。 本文所称的“股东大会决议瑕疵”，是指股东大会决议这一较为特殊的法律 行为中可能出现的影响其正常效力的法律缺陷。纵观世界各国立法，所谓“股东 大会决议瑕疵”，主要是指决议程序或者内容违反法律、行政法规或公司章程， 或是决议显著不公正的情形。7 与民法中意思表示瑕疵制度相比较，不难发现股 东大会决议瑕疵制度是与之很不同的。前者基于刨然人主观心理的瑕疵为判断， 而公司作为法律上的拟制人，其意思的形成过程并非如自然人般经历主观心理活 动然后于行动上为外在表现。本章试图从程序正义理论入手对股东大会决议瑕疵 的特殊性做一分析，继而从法理学角度阐述对股东大会决议瑕疵制度设计中的价 值取向。 第二节股东大会决议瑕疵的法理分析 一、依据程序正义理论对股东大会决议瑕疵特殊性的分析 公司法是组织法，作为组织法，它必然有各种细致的程序性规则，因为公 正的程序是实现正义的重要保障。程序本身就是一种确保法律准确适用的措施和 手段。公司法中有关股东大会的程序性规范，具有重大意义。英国的M 璐t i l l 大 法官曾对为什么要注重股东大会的程序作出说明：“关于技术问题，我认为坚持 规范的程序并不是律师们鸡蛋里挑骨头的发明创造，而是基于那些与会议有关的 我国 公司法第2 2 条第1 款：公司股东会或者股东大会，董事会的决议内容违反法律、行政法规的无 效。第2 款：股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程， 或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起6 0 日内，请求人民法院撤渭 6 人多年来的实践经验所得出的认识，即如果不遵守程序就会不可避免得产生混 乱、怨恨和争议。”8 的确，对股东程序上的权利的有效保护，被认为是公司法上 任何一种令人满意的制度的基础。 鉴于此，民法上意思表示瑕疵的理论很难适用于股东大会决议。比如，错 误、胁迫、欺诈构成民法学上意思表示的瑕疵，它是基于自然人主观心1 2 理的瑕疵 判断进行制度安排的。但股东大会决议的瑕疵则侧重于关注股东大会会议召集程 序、决议方法以及决议内容有无与立法价值发生偏差。股东大会决议的本质，是 众多意思表示的汇合，是个别股东通过表决机制而形成的集体意思。而多数股东 意思的形成，是以出席股东大会为必要的。因此，由股东大会形成的公司意思表 示是借助于组织化的会议体方式形成的，会议的召集、决议事项的通知、表决方 法等会议程序，对于个别股东决定是否出席股东大会有判断上的价值。可见，公 司作出决议所强调的程序合法，是非常独特的，意思表示理论无法解释这一现象 的合理性。 二、利益平衡理论对股东大会决议瑕疵法律规制价值取向的分析 ( 一) 大股东与小股东的利益平衡 公司作为一种民主组织，依据其出资及相对应的表决权可笼统将股东地分 为两大类型，即大股东和小股东。公司法的基本规则是大股东规则，在股东大会 决议过程中即表现为资本多数决的原则。应该说，让持有多数股份的股东拥有较 大的控制力并从公司获取与其持股比例相应的较多利益，是合理的。然而，公 司大股东的权力并非是绝对的、毫无限制的。他们在做出决议时，必须从整个公 司的利益出发，不得为自己的利益而牺牲、损害小股东的利益。中小股东由于持 股比例低、力量分散、获取公司信息相对困难，因此在与大股东的对抗中明显处 与劣势。对于大股东而言，投票权的简单多数就足以控制公司董事会的组成，并 足以在公司的各种会议上做出有利于大股东的决议。相对于大股东得以通过进入 董事会来实现对公司的直接控制而言，小股东唯一可以对公司的经营管理发表自 己的意见、维护自身权益的途径就是参加股东大会了。但是，在资本多数决原则 之下，小股东即使参加了股东大会，也是“人微言轻”，根本无法左右公司的决 何美欢：公众公司及其股权证券，北京大学出版社1 9 9 9 年版，第5 7 3 页 7 策。甚至于公司利用章程的一些规定对小股东出席股东大会设置各种障碍，如故 意选择股东不便聚集的场所、时间；一些股东从会场被挤出门外仍按议程开会， 使小股东的表决权被人为剥夺，不可回避，当前我国的股份公司，特别是上市 公司，最突出的现状之一即为“一股独大”，大股东滥用多数表决权的现象不在 少数，这种局面已经严重损害了股东多元、相互制衡的机制。 笔者认为，大股东和小股东在公司中的地位有着天然的不平等，既然这种 不平等客观存在，而且也没有理由期待大股东放弃他们基于多数投资而实现的 “话语权”和“控制权”，那么实现股东权利从形式平等走向实质平等的必然要 求便是法律相应制度的设计与完善。关于小股东权益保护的问题日益得到关注， 这是一个贯穿公司理论的重大核心理念。落实到股东大会决议瑕疵制度的设计 中，应着重关注表决权行使方式的规制。例如，各国公司法一般都规定了股东大 会由董事会召集，但为了保障少数股东监督公司经营的权利以及维护少数股东的 权益不受侵犯，普遍赋予了少数股东召开临时股东大会的提议权。应该说有关表 决权行使方式的规定是属于程序性规则范畴的，将这部分内容纳入相应的法律规 制中，体现对其的强保护力，是本文下一章的重点探讨内容，因此在此不再赘述。 ( 二) 经营者与股东的利益平衡 现代公司表现出了“所有权与经营权相分离”的特征趋势：一方面股东基 于其对公司的投资而享有从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利，另一 方面公司则通过其内部组织机构行使企业法人财产权。“所有权与经营权相分离” 既是股东作为公司的当然“主人”的逻辑起点所必然决定的，又是由现代公司对 运转效率的追求及“股东有限责任对价”理念的确立直接相关的。 在公司机关制度化的初期，凡是与公司经营有关的事项均需由股东大会做 出决议通过，董事会仅仅是股东大会消极、机械的附庸，缺乏适合董事“私利” 膨胀的空间。但是，随着公司经营高度专业化、复杂化，加之股东大会决议程序 复杂，股东对公司事务表现出了淡漠。B e r l e 和M c a 硒在其完成的经典著作现 代公司与私人财产中实证分析了股东对股东大会上的权利表现出“理性的冷漠” 的原由。认为，大公司股份的持有非常分散，大多数股东认为花费时间、精力和 财力试图改变无效率的经营方针是不值得的，因为作出这样的改变所付出的成本 参见朱喜明：论股东大会决议瑕疵救济制度 8 要高于投资本身所得到的回报，股东采取联合的行为是非常困难的。因此，从某 种意义上讲，不是公司立法本意，而是股东自身的原因，诸如股东的分散、“用 脚投票”或干脆。搭便车”等消极行为，造成股东大会的空壳化倾向。坩 笔者认为，尽管股份公司经营的灵活性和高效率要求客观上促成了董事会 权限的扩张，但这种变迁并不意味着“董事会中心主义”是现代公司的发展趋势 机关的分化是公司治理日益精细成熟的表现，但这不等于股东大会丧失了公司最 高权利机关的地位，作为公司意思决定机关的股东大会，担当着公司意思的“器 官”作用，其本质决定了股东大会的地位不可动摇。具体落实到股东大会决议瑕 疵制度的设计中，应特别关注经营者与股东的权利分配，尤其是决议事项专属范 围的合理划定。在处理这个问题时，公司法应始终假设：股东大会是作为公司的 实际的所有者股东的合议场所，是公司的最高、最终的决策机构。在股东大会决 议事项的设计中，法律必须将些足以影响公司命运的决议事项纳入其规制范围 中，诸如，章程修改、资本增加或减少、合并、营业转让、解散等生杀大权必须 由股东大会掌控，除非经股东大会决议通过，否则不得成立。 ( 三) 效率与公平的利益平衡 依上文所述，决议应被保证是公正合理的，以牺牲部分股东利益( 这种利 益表现为各种程序上和实体上的权利) 为代价换来的“高效”决议并不符合法律 最基本的价值理念公平。无论是对小股东的保护还是对董事会权力的限制都 是对公平理念的贯彻与实践。然而，公司毕竟是一个营利性的经济组织，公司法 不可能也不应该将效率抛在一边，而一味追求绝对的公平 笔者认为，股东大会是应当追求会议效率的，即股东大会应当尽可能节省 人力、物力、财力和时间的情况下，对需要解决的事项进行决议，高效率地形成 公司的意思。股份公司的股东比较分散，在股东大会实际筹备过程中，对于大多 数股东而言，参加股东大会是件费时、费力、费钱的事。即使有些公司已经采用 了网络投票的方式，股东也需要付出一定的时间和精力来完成投票。股东大会的 效率越高，一方面意味着公司付出的成本越低，另一面也将促成股东付出的成本 越低。更为重要的是，在瞬息万变的市场环境下，越是迅速地做出决议，尽快将 决议转化为行动，就越有利于公司抢占先机。因此，股东大会决议瑕疵制度的设 ”钱玉林：股东大会决议瑕疵研究 ，法律出版社2 0 0 5 年版，第2 页 9 计中必须充分考虑公司对于效率价值追求的合理性，特别在瑕疵治愈及司法救济 途径的设计中加以体现，避免将瑕疵决议“一刀切”地归于无效或可撤消，对轻 微瑕疵应作出特别补正方法或治愈办法。下文中对强制法范围圈的划定实际上也 将充分考虑效率价值对公司运作的重大意义，关于强制性规范介入的程度把握正 是对这一理念的体现。 综上所述，股东大会决议瑕疵制度对于平衡公司中的各种利益冲突起着不 可替代的作用，其核心是对公司整体有利，而不是只对大股东或公司的部分成员 有利；对公司长远有利，而不是只对眼前有利。需要强调的是，公司法中的利益 平衡机制，是解决上述系列利益冲突的方法和手段。这里的平衡主要是指对公 司各利益主体之间的权利义务的分配和取舍要达到一个恰当的状态，而并不是实 现两者之间权利与义务的完全对等，而是强调作为一种公司制度设计，应当根据 社会现状，对其制度中不同的利益主体的价值取向都给予充分的考虑，兼顾不同 主体的给人利益和整体利益，以尽可能少的利益损耗去换取各方利益的最大化， 使多方主体各得其所，从而在个人利益和社会整体利益之间保持一种均衡。 第三章对股东大会决议瑕疵的分类 及其效力的分析 第一节股东大会决议瑕疵分类 股东大会决议的瑕疵，既存在于决议的成立过程( 包括股东大会的召集和 决议方法) ，又存在于决议的内容。在现代公司法中，股东大会所做出的瑕疵决 议分为两类，即决议内容的瑕疵和决议程序的瑕疵，前者是指股东会所通过的决 议违反法律或公司章程，而后者则是指公司股东会的召集程序或决议方法违反法 律或公司章程。 一、程序瑕疵 程序瑕疵也被称为形式上的瑕疵，是指股东大会决议在程序上违反法律法 规或公司章程。程序瑕疵一般包括两个方面： ( 一) 召集程序瑕疵 召集股东大会的程序包括召集权人的召集和通知程序。有关召集权人的瑕 疵主要是指：一般情况下，由董事会作为股东大会的召集人，因此当董事会未经 董事会决议即以董事会的名义召集股东大会形成的决议，或者董事会决议本身存 在效力瑕疵时，均构成决议可撤消的事由。在特殊情况下，召集权也可由监事会 或少数股东行使，但是有程序要求。如果监事会或少数股东没有履行向董事会请 求召集的程序或是未经主管部门同意的程序而自行召开，即构成股东大会决议的 程序瑕疵事由。有关通知程序的瑕疵主要是指：股东大会的召开必须践行对股东 的通知程序，实务中诸如，未向部分股东进行召集通知；不遵守通知期间；通知 方法不正确；通知事项不齐全( 未记载目的事项；遗漏时间、场所等) ；召集方 法严重不公正( 股东大会地点应选择在章程规定的地点或便于股东聚集的地点， 并且为能够容纳预定出席股东的场所，故意选择股东不便聚集的场所和时间，即 构成召集方法的严重不公正) 。 ( 二) 决议方法瑕疵 决议方法指在股东大会会议上为形成决议而进行的程序和形式一般情况 1 l 下，决议方法的瑕疵主要是指：非股东者出席股东大会并参与表决形成的决议； 表决权的不当行使。后者主要表现为表决权受限制的股东行使表决权。例如：对 决议有特别利害关系股东行使表决权；拥有母公司股份的子公司在母公司股东会 上行使表决权；大股东超出法定限额行使表决权；不当地限制股东的发言或使股 东退场，造成不安全的气氛所形成的决议；股东依法行使提问权，而董事拒绝说 明；就股东大会召集目的之外的事项进行决议：董事会无视合法议案的提出，未 在召集通知上予以记载。 二、内容瑕疵 内容瑕疵也称为实质上的瑕疵，是指股东大会决议在内容上违反法律法规 或公司章程。如股东大会决议在弥补公司亏损之前向股东分配利润；章程规定公 司的董事在1 0 名以内，但决议却超额选任董事等。另外，内容瑕疵还包括决议 内容极其不正当的场合。