特许经营合同司法解释

1 / 21 特许经营合同司法解释 关于特许经营合同解除问题的总结 一 、 特 许 经 营 合 同 简述。 2 特许经营概念 .。 2 特许经营合同的认定 .。 2 二 、 特 许 经 营 合 同 解 除 及 无效。 2 特许经营合同解除的类型 .。 。 2 1 、 法 定 解除 .。 2 2 、 约 定 解除 .。 4 3 、 协 商 解除 .。 4 4 、 法 院 根 据 情 势 变 更 原 则 的 裁 定 解除 .。 4 特许经营合同的无效 .。 5 2 / 21 特许经营企业未备案，签订的加盟合同效力问题及解除问题。 5 三 、 特 许 经 营 合 同 解 除 的 流程 .。 6 单方解除流程 .。 6 双 方 协 商 解 除 流程 .。 7 法 院 裁 定 解 除流程 .。 8 一、 特许经营合同简述 特许经营概念 商业特许经营管理条例第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 特许经营合同的认定 特许经营合同的本质特征在于特许人将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特 许人按照约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的合同，以3 / 21 是否构成特许经营性质为标准认定是否为特许经营合同。 但应注意的是，除有相反证据外，合同内容一般应推定为当事人的真实意思表示，并可作为判定合同性质的依据。当事人实际履行与合同约定不一致且对方当事人也认可该履行的，则该实际履行应视为对合同约定的变更，并应替代合同的相应约定并与合同的其他内容共同构成判定合同性质的依据。合同中约定一方以另一方的分支机构、子公司或者控股公司进行注册并经营，当事人主张不属于特许经营合同性质的，应当结 合该约定的具体履行情况判断合同性质。此外，有的合同中明确约定本合同不是特许经营合同或类似的合同性质条款，这种约定也不应影响对合同性质的判断。 二、特许经营合同解除及无效 特许经营合同解除的类型 1、法定解除 依据合同法第九十四条 ，下列情形可以解除合同： 因不可抗力致使合同目的不能实现的； 指合同签订后，不是由于任何一方当事人过失或疏忽，而是由于发生当事人既不能预见也无法事先采取预防措施的意外事故。 在履行届满前之前 ，当事人一方明确表示或者以自4 / 21 己的行为表示不履行主要债务； a、受许人不交纳各种加盟费用； b、受许人明确表示不予支付所欠货款。 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； a、受许人未交纳各种加盟费用，经催告仍未交纳； b、受许人拖欠货款，经催告仍未支付。 当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的； 特许人： a、未按合同约定向受许人提供全套运营体系； b、未按本合同约定履行加盟店开业前及经营过程中的培训、技术指导义务； c、丧失商标或其他特许标识的所有权或使用权； d、因产品质量问题引起大量投诉并被主要媒体曝光，品牌形象和价值及企业商誉受到严重损害； e、强行要求受许人接受除合同约定专卖以为的商品； f、特许人提供的设备根本不能使用，或者经多次返修后仍不能使用的； g、违反商圈保护； h、被指控为刑事犯罪的； 受许人： a、超过合同约定的期限未符合开业条件或未开业； b、未经特许人事先书面同意擅自销售或提供非特许5 / 21 产品或服务； c、经营、管理、服务存在严重质量问题，引起大量投诉及被主要媒体曝光批评，严重损害经营体系的商誉； d、未经特许人事先书面同意擅自全部或部分转让加盟店面； e、侵犯或严重泄漏经营体系商业秘密； f、被控为刑事犯罪，造成无实际持续经营能力。 法律规定的其他情形。 1、特许经营条例第十二条规定：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。 通过该规定赋予受许人在一定期限内的单方解除权。 2、特许经营条例第二十三条规定：特许人向被特许人提供的信息应当真实，准确，完整，不得隐满有关信息，或者提供虚假信息。 特许人向被特许人提供的信息发生重大变更，应当及时通知被特许人。 特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。 但是，什么程度的隐瞒、虚假信息提供，才能解除加盟合同？现行法律并未有详尽的规定，但现行司法实践中，对采用以隐瞒、提供虚假信息为由解除加盟合同，采取从严原则，还是要看是否影响其合同目的实6 / 21 现与否。 2、约定解除 合同法第九十三条第二款：当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 约定解除以具体合同约定情形发生，行使解除权，但要考虑约定内容的合法性、合理性。 例子：受许人约定任务量未完成，是否可以解除合同？看约定的任务量是否符合市场行情浮动。是否公平。 3、协商解除 合同法第九十三条第一款：当事人协商一致，可以解除合同。 协商解除的随意性比较大，但不得违反法律强制性规定。 4、法院根据情势变更原则的裁定 解除 指合同成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有的效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则【合同法解释第二十六条】。 例子：某加盟商的加盟期内，出租方不愿把店铺出租给加盟商，加盟商起诉到法院，要求解除加盟合同？法院将可能依据情势变更原则予以解除。 7 / 21 特许经营合同的无效 1、特许主体资格不合格的，加盟合同无效。 2、特许经营条例 第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有 成熟的经营模式，并具备被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。 特许人从事特许经营活动应当拥有至少 2 个直营店，并且经营时间超过 1 年。 3、违反合同法 52 条规定而无效。 a、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； b、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； c、以合法形式掩盖非法目的； d、损害社会公共利益； e、违反法律、行政法规的强制性规定。 3、违反合同法 54 条规定，经撤销而无 效。 a、因重大误解订立的合同； b、在订立合同时显示公平； c、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。 特许经营企业未备案，签订的加盟合同效力问题及解除问题。 1、国家要求备案，未备案是否违反国家强制性规定8 / 21 而无效？ 目前司法实践虽有争议，但主流观点还是倾向于本案只是一种行政处罚责任，非强制性的责任，并不因未备案其开展特许经营主体资格就不能，即备案不是特许加盟合同的生效要件，因此，不能以未备案认定特 许经营加盟合同无效。 2、特许经营企业未备案，签订的加盟合同是否可以解除？ 特许企业未备案，亦未告知加盟人，是否能以隐瞒信息、提供虚假信息，而要求解除合同？ 同样，未告知备案信息，要看是否足以影响合同目的的实现，一般来说，特许人未办理备案手续，并不能当然其不能开展特许经营，故不能以此要求解除合同。 三、特许经营合同解除的流程 单方解除流程 1、确定法定解除或约定解除条件成立 -2、搜集法定解除或约定解除条件成就的证据材料 -3、拟定 书面解除合同通知函 -4、 EMS 发送解除合同通知函 -5、解除通知函到达被送达人时生效 -6、被解除人有异议，可在 3 月内向法院起诉，确认合同解除的效力。 城 市 管 道 特 许 经 营 9 / 21 甲方： XXXXXXXXXXX 乙方： XXXXXXXX 签约时间： 2016 年 10 月 20 日 燃协特许经营协议 气 议 目 录 第 一 章 总 则- 2 第 二 章 定 义 与 解 释- 2 第 三 章 特 许 经 营 权 授 予 和 取 消- 3 第 四 章 特 许 经 营 协 议 的 终 止- 5 第 五 章 燃气设施建设、维护和更新- 5 第 六 章 供气安全- 6 第 七 章 供 气 质 量 和 服 务 标 准- 7 第 八 章 收 费- 7 第 九 章 权 利 和 义 务10 / 21 - 8 第 十 章 违 约-10 第 十 一 章 不 可 抗 力-11 第 十 二 章 争 议 解 决-11 第十三章 附 则-12 第 十 四 章 适 用 法 律 及 标 准 语 言-12 第一章 总 则 为了规范 XX 县管道燃气特许经营活动，加强市场监管，保障社会公共利益和公共安全，根据建设部市政公用事业特许经营管理办法，协议双方按照法定程序于 2016年 _月 _ 日在广西壮族自治区隆林县签署本协议。 协议双方分别为： 甲方： XXXX 人民政府， 法定地址： ， 法定代表人：，职务：； 乙方： XXXX 有限公司，注册地点： XXXX 法定代表人： XXXX，职务： 董事长 。 特许经营原则 11 / 21 甲乙双方应当遵循以下原则： 公开、公平、公正和公共利益优先； 遵守中国的法律； 符合城市规划及燃气专业规划； 使用户获得优质服务、公平和价格合理的燃气供应； 有利于保障管道燃气安全稳定供应，提高管理和科技水平； 有利于高效利用清洁能源，促进燃气事业的持续发展。 第二章 定义与解释 本协议中下列名词或术语的含义遵从本章定义的意义或解释。 中国：指中华人民共 和国，仅为本协议之目的，不包括香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区。 法律：指所有适用的中国法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章、司法解释及其它有法律约束力的规范性文件。 燃气：是指供给民用生活、商业经营和工业生产等使用者使用的液化石油气、天然气、人工煤气及其他气体燃料。 管道燃气：以管道输送方式向使用者提供燃气。 管道燃气业务：提供管道燃气及相关服务的经营12 / 21 业务。 燃气管网设施：指用于输送燃气的干线、支线、庭 院等管道及管道连接的调压站和为其配套的设备、设施。 市政管道燃气设施：市政规划红线外所有燃气管道设施。 庭院管道燃气设施：市政规划红线内所有燃气管道设施。 影响用户用气工程：是指如果出现下列情况，则视为影响用户用气的工程： 造成 50 户以上用户供气中断或供气压力显著降低，影响用户使用 48 小时以上； 阻碍主干、次干道路车辆和行人通行连续 24 小时以上； 影响其他公共设施使用。 燃气紧急事件：涉及管道燃气需要紧急采取非 正常措施的事件，包括燃气爆炸、着火和泄漏等。 特许经营权：是指本协议中甲方授予乙方的、在特许经营期限内独家在特许经营区域范围内运营、维护市政管道燃气设施、以管道输送形式向用户供应燃气，汽车加气，提供相关管道燃气设施的抢修抢险业务等并收取费用的权利。 不可抗力：是指在签订本协议时不能合理预见的、13 / 21 不能克服和不能避免的事件或情形。以满足上述条件为前提，不可抗力包括但不限于： 雷电、地震、火山爆发、滑坡、水灾、暴雨、海啸、台风、龙卷风或旱灾； 流行病、瘟疫； 战争行为、入侵、武装冲突或外敌行为、封锁或军事力量的使用，暴乱或恐怖行为； 全国性、地区性、城市性或行业性罢工； 由于不能归因于乙方的原因造成的燃气质量恶化或供应不足。 日、月、季度、年：均指公历的日、月份、季度和年。 第三章 特许经营权授予和取消 特许经营权授予 甲方与乙方签署本特许经营协议； 本协议签署 30 日内，甲方向乙方发放特许经营授权书，并向社会公布。 本协议签署后，乙方要确保在 10 天内开始注册、征地、规划、环评、立项等工作；并在储气站供地法律手续完善后 10 个月内建成投产，否则，甲方有权取消 XXXX 管道燃气特许经营权。 特许经营权期限 14 / 21 本协议之特许经营权有效期限为 30 年，自 _ _年 _月 _日起至 _ 年 _月 _日止。 特许经营权地域范围 本协议之特许经营权行使地域范围为 XXXX现行行政管辖区域内。 特许经营业务范围 本协议规定之特许经营权的业务范围：包括以管道输送形式向用户供应天然气、 液化石油气、人工煤气及其他气体燃料，并提供相关管道燃气设施的维护、运行、抢修抢险业务；燃气设备，如燃气具、热水器、燃气锅炉的销售、维修经营业务；汽车加气站建设与经营等。 特许经营权转让、出租和质押 在特许经营期间，非甲方书面同意，乙方不得将本特许经营权及相关权益转让、出租和质押给任何第三方。 特许经营权的取消 乙方在特许经营期间未经甲方书面同意有下列行为之一的，甲方应当依法终止特许经营协议，取消其特许经营权，并实施临时接管： 擅自转让、出租 特许经营权的； 擅自将所经营的财产进行处臵或者抵押的； 因管理不善，发生特别重大质量、生产安全事故的； 擅自停业、歇业，严重影响到社会公共利益和安全15 / 21 的； 法律禁止的其他行为。 第四章 特许经营协议的终止 期限届满终止 特许经营期限届满时，特许经营协议自动终止。 提前终止 因不可抗力或一方认为有必要时，经甲乙双方协商可以提前终止本协议，并签订提前终止协议。协商不能达成一致时，任何一方不得擅自 提前终止本协议； 因特许经营权被取消，双方终止执行本协议。 特许经营协议终止日 特许经营期限届满日； 提前终止协议生效日； 特许经营权被取消日。 特许经营终止协议 特许经营合同纠纷案例解析 2016 年 9 月 28 日， XX 时装有限公司出具授权书，载明 ?兹授权周杰女士在北京、天津、华北特许销售某品牌系列服饰产品，授权时间 2016 年 9 月 28 日至 2016 年 9月 27 日。 ?2016 年 10 月 25 日， XX 公司另出具 授权书，载明 ?兹授权某品牌区域代理商周杰女士在通州体系、太平洋体系的连锁加盟和特许经营权，全权受理某品牌16 / 21 在各店的经营业务及管理事宜。 ? 2016 年 4 月 17 日，原告钱丽与被告周杰签订了特许加盟合同，合同中具体约定了总则、特许经营权的取得与授予、独立经营、特许经营权的使用、甲方义务、乙方义务、人力资源与培训、保密、供货、违约责任、合同有效期等十六章内容。其中合同第二章 ?特许经营权的取得与授予 ?中约定：甲乙双方在签订本合同时，乙方应向甲方交纳品牌保证金 5000 元，并于签署后三日内向甲方 支付 50 000 元的首批货款，乙方即取得 ?某 ?品牌在该区域内的经营权，否则本合同无效；甲方授予乙方为通州百货区域经销商，经营销售甲方所属 ?某 ?之系列服装服饰产品。合同第四章 ?特许经营权的使用 ?中约定：特许经营权只能由乙方使用，未经甲方许可，乙方不得私自将经营权转让给第三方；乙方特许代理加盟店的内外装 修，必须符合甲方的要求，如需改动应征得甲方同意后方可实施；乙方在店堂内的广告、橱窗设计、招贴、宣传品以及其他媒体上的商标，应当与甲方提供的标准商标式样的文字、字体、图案、颜色相一致，不得擅自更改；乙方 如需自行刊登广告，应事先将拟定刊登的文案交由甲方审核，经甲方批准后实施等。合同第五章 ?甲方义务 ?中约定：甲方对乙方在经营过程中所遇到的问题，尽力帮助解决；签署本合同后，甲方有向乙方传授必需的知识和经营销售技巧的义17 / 21 务；甲方免费为乙方提供新店效果图及施工图；甲方免费为乙方提供每季画册、宣传资料等。合同第六章 ?乙方义务 ?中约定：乙方应按照甲方的整体规划，保持甲方确认的加盟店的结构；乙方应严格按照甲方规定的市场零售价进行统一销售，不得擅自提价或低价倾销；乙方应遵从甲方的销售策略；乙方开设的专卖店或专柜必须按甲方免费 提供的设计方案进行装修等。合同第七章 ?人力资源配备及培训 ?中约定：乙方录用的员工必须统一着装，甲方以成本价为乙方提供所需服装；甲方可派专员到乙方现场协助开张并实施人员培训；乙方可用甲方提供的文字、图像资料等自行培训，亦可由乙方派员赴甲方指定地培训等。该合同书面落款的签订时间为2016 年 4 月 25 日，非合同实际签订日期 2016 年 4 月 17 日。本合同有效期为一年，合同注明由 2016年 4月 25日起至 2016年 4 月 26 日止。 2016 年 4 月 17 日，原告钱丽支付给被告周杰指定的会计 5000 元人民币现金。 2016 年 4 月 18 日，原告钱丽将35000 元人 民币打入了被告周杰中国建设银行的账户。 2016 年 4月 20 日，原告钱丽又将现金 34700 元人民币当面交与了被告周杰。至此，原告钱丽共向被告周杰支付了 74 700 元人民币，具体包括：品牌保证金 500 元，装修费 19 215 元，模特费 400 元，预付货款 50 085 元。 18 / 21 2016 年 4 月 27 日，被告周杰批发并送货给原告钱丽216 件 ?某 ?服饰夏装，批发销货单号为 PF*。原告钱丽收到货物后，开始在通州平安百货有限公司天通苑店内销售 ?某 ?品牌服装。 2016 年 5 月底，原告钱丽从通州平安百货有限公司天通苑店内撤出。在本案审理过程中，原告钱丽称其从被告周杰处有偿取得的 ?某 ?品牌服装在经营期间共卖出了 1 件夏装，送给朋友 5 件夏装，此 6 件夏装总进货价为元人民币，同时周杰让其代为销售店中原有的 203 件 ?某 ?品牌春装，其共售出 4 件，尚存 199 件。在撤出商场时，其已取走店内全部未售出的夏装及代销的春装。 本案存在两个争议焦点。一是原告在诉讼过程中诉讼请求是否可以变更，诉讼案由是否恰当。 二是原被告间签订的合同效力如何。 首先在本案的案由认 定上面，虽然涉案合同为 ?加盟合同 ?，但根据实际情况，法院适用商业特许经营管理条例第三条所规定的特许人将其拥有的注册商标、企业标志等经营资源以合同形式许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式 下开展经营，并向特许人支付经营费用的特许经营关系。涉案合同中约定的被特许人向特许人所交纳的品牌保证金，应当视为具有特许权使用费性质。因此该涉案合同属于特许经营合同，而非被告主张的附条件的买卖合同。本案案19 / 21 由应当认定为特许经营合同纠纷。 其次，与被告答辩所称的 ?一案不二审 ?具有本质的区 别。本案没有审理终结，根据中华人民共和国民事诉讼法第五十二条规定： ?原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 ?原告钱丽变更诉讼请求未违反相关法律规定。 中华人民共和国合同法第五十二条第五款 ?违反法律、行政法规的强制性规定 ?的，合同无效。根据商业特许经营条例 第三条第二款之规定，企业以外的其他单位或个人不得作为特许人从事特许经营活动。非企业从