甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同

1 / 41 甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同 司法考试 2002-2016年国际私法真题和答案解析 一、单项选择题： 35.在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用，下列哪一说法是正确的？ A.当事人选择适用甲国法律的，法院应当协助当事人查明该国法律 B.该案适用的甲国法包括该国的法律适用法 C.不能查明甲国法的，适用中华人民共和国法律 D.不能查明甲国法的，驳回当事人的诉讼请求 【答案】 C 36.甲国 A 公司和乙国 B 公司共同出资组建了 C 公司， C 公司注册地和主营业地均在乙国，同时在甲国、乙国和中国设有分支机构，现涉及中国某项业务诉诸中国某法院。根据我国相关法律规定，该公司的民事行为能力应当适用哪国法律？ A.甲国法 B.乙国法 C.中国法 D.乙国法或者中国法 2 / 41 【答案】 B 37.台湾地区甲公司因合同纠纷起诉大陆乙公司，台湾地区法院判决乙公司败诉。乙公司在上海和北京均有财产，但未执行该判决。关于该判决 的执行，下列哪一选项是正确的？ A.甲公司向上海和北京的中级人民法院申请认可该判决的，由最先立案的中级人民法院管辖 B.该判决效力低于人民法院作出的生效判决 C.甲公司申请财产保全的，人民法院可以要求其提供有效的担保；不提供担保的，视情况决定是否准予财产保全 D.甲公司申请认可该判决的，应当在判决效力确定后 1 年内提出 【答案】 A 38.涉外民事关系法律适用法规定：结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共 同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范？ A.单边冲突规范 B.重叠适用的冲突规范 C.无条件选择适用的冲突规范 3 / 41 D.有条件选择适用的冲突规范 【答案】 D 39.中国某法院受理一涉外民事案件后，依案情确定应当适用甲国法。但在查找甲国法时发现甲国不同州实施不同的法律。关于本案，法院应当采取下列哪一做法？ A.根据意思自治原则，由当事人协议决定适 用甲国哪个州的法律 B.直接适用甲国与该涉外民事关系有最密切联系的州法律 C.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用中国法律 D.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用与案件有最密切联系的州法律 【答案】 B 33.关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？ A.冲突规范与实体规范相似 B.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法 C.当事人的本国法指的是当事人国籍 所属国的法律 D.准据法是经冲突规范指引、能够具体确定国际民事法律关系当事人权利义务的实体法 【答案】 A。冲突规范的特性、属人法、准据法 4 / 41 【解析】选项 A 说法错误。冲突规范仅指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律，并不直接规定当事人的实体权利和义务，因而它非实体规范，也非程序规范，而是法律适用规范。选项 B说法正确。属人法以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属。选项 C说法正确。当事人的本国法就是指当事人的国籍国法。选项 D说法正确。准据法，是指经冲突规范指定援用来具体 确定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。 34.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？ A.双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律 B.该合同只能适用中国法律 C.如出现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择 D.双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁 【答案】 B。涉外合同的法律 适用 【解析】选项 A、 C 错误，选项 B 正确。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 8 条规定，在中华人民共和国领域内履行的5 / 41 下列合同，适用中华人民共和国法律： ?外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同； ?。选项 D 错误。对该认购增资合同纠纷，双方当事人可以选择外国仲裁机构仲裁。 35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法 院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ A.该海上运输合同应适用船旗国法律 B.有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律 C.有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律 D.除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律 【答案】 D。海上运输合同、船舶物权的法律适用 【解析】选项 A错误，选项 D 正确。海商法第 269条规定，合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有 选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 选项 B 错误。海商法第 271 条规定，船舶抵押权6 / 41 适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。本题中，有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用船旗国法丙国法。选项 C 错误。海商法第 272 条规定，船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。本题中，有关“德洋”号的船舶优先权争议应适用法院地法中国法。 36.中国和甲国均为关于从国外调取民事或商事证据的公约的缔约国。关于两国之间的域外证据调取，下列哪一选项是正确的？ A.委托方向另一缔约方请求调取的证据不限于用于司法程序的证据 B.中国可以相关诉讼属于中国法院专属管辖为由拒绝甲国调取证据的请求 C.甲国可以相关事项在甲国不能提起诉讼为由拒绝中国调取证据的请求 D.甲国外交代表在其驻华执行职务的区域内，在不采取强制措施的情况下，可向甲国公民调取证据 【答案】 D。域外证据调取 【解析】选项 A错误。关于从国外调取民事或商事证据的公约第 1 条第 2款规定，请求书不得用来调取不打算用于已 经开始或即将开始的司法程序的证据。选项 B、 C错误。关于从国外调取民事或商事证据的公约第 12条第7 / 41 2 款规定，执行国不能仅因其国内法已对该项诉讼标的规定专属管辖权或不承认对该事项提起诉讼的权利为理由，拒绝执行请求。选项 D 正确。关于从国外调取民事或商事证据的公约第 15 条第 1 款规定，在民事或商事案件中，每一缔约国的外交官员或领事代表在另一缔约国境内其执行职务的区域内，可以向他所代表的国家的国民在不采取强制措施的情况下调取证据，以协助在其代表的国家的法院中进行的诉讼。 37.关于内地与香港民商事案 件判决的认可与执行，根据内地与香港的相关安排，下列哪一选项是正确的？ A.申请人向内地和香港法院提交的文件没有中文文本的，均应提交证明无误的中文译本 B.当事人通过协议选择内地或香港法院管辖的，经选择的法院作出的判决均可获得认可与执行 C.当事人之间的合同无效，其中选择管辖法院的条款亦无效 D.当事人对认可和执行与否的裁定不服的，在内地可向上一级法院申请复议，在香港可依其法律规定提出上诉 【答案】 D。内地与香港民商事案件判决的认可与执行 【解析】选项 A错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商8 / 41 判决的安排第 6 条规定，向内地人民法院提交的文件没有中文文本的，申请人应当提交证明无误的中文译本。而向香港法院提交的文件，并没有提交中文译本的要求。选项 B 错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 1 条规定，内地人民法院和香港特别行政区法院在具有书面管辖协议的民商事案件中作出的须支付款项的具有执行力的终审判决，当事人可以根据本安排向内地人民法院或者香港特别行政 区法院申请认可和执行。选项 C 错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 3条第 5 款规定，除非合同另有规定，合同中的管辖协议条款独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响管辖协议条款的效力。选项 D 正确。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 12 条规定，当事人对认可和执行与否的裁定不服的，在内地可以向上一级人民法院申请复议，在香港特别行政区可以根据其法律规定提出上诉。 38.在中国法院审理 的某票据纠纷中，与该票据相关的法律行为发生在中国，该票据付款人为甲国某州居民里斯。关于里斯行为能力的法律适用，根据我国相关法律规定，下列哪一判断是正确的？ 9 / 41 A.应适用与该票据纠纷有最密切联系的法律 B.应适用里斯住所地的法律 C.如依据中国法里斯具有完全行为能力，则应认定其具有完全行为能力 D.如关于里斯行为能力的准据法无法查明，则应驳回起诉 【答案】 C 【考点】票据关系的法律适用 【解析】选项 A、 B 错误，选项 C 正确。票据 法第 96 条规定，票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。选项 D 错误。民通意见第 193条规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：由当事人提供；由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；由我国驻该国使领馆提供；由该国驻我国使馆提供；由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 39.中国和甲国均为承认与执行外国仲裁 裁决公约缔约国。现甲国某申请人向中国法院申请承认和执行在甲国作出的一项仲裁裁决。对此，下列哪一选项是正确的？ A.我国应对该裁决的承认与执行适用公约，因为该10 / 41 申请人具有公约缔约国国籍 B.有关中国投资者与甲国政府间投资争端的仲裁裁决不适用公约 C.中国有义务承认公约缔约国所有仲裁裁决的效力 D.被执行人为中国法人的，应由该法人营业所所在地法院管辖 【答案】 B 【考点】承认与执行外国仲裁裁决公约的规定 【解析】选项 A 错误， 选项 B 正确。在适用公约的规定时，我国作了两项保留：互惠保留、商事保留。互惠保留，即我国只对在另一缔约国领土内作出的裁决适用该公约。我国民事诉讼与公约有不同规定的，按公约的规定办理。商事保留，即我国仅对那些按照我国法律属于契约性或非契约性商事法律关系所引起的争议所作的裁决适用公约的规定。可见，我国适用公约规定的原因不是因为申请人具有公约缔约国国籍。中国投资者与甲国政府间的投资争端不属于平等主体间的商事争议，因此相关仲裁裁决不适用公约。选项 C 错误。由于作了商事保留，中国对非商事仲裁裁决没有承认的义务；同时，存在 可以拒绝承认与执行的情形。因此中国没有承认公约缔约国所有仲裁裁决效力的义务。选项 D错误。民事诉讼法第 267 条，国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，应当由当事人直11 / 41 接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。 33.中国籍 14 岁少年曲某随父赴甲国读书。曲父在甲国购买住房后，因生意原因返回中国，行前安排乙国籍好友李某监护曲某在甲国期间学习生活。现有关曲某的监护问题在中国某法院涉诉。关于 本案的法律适用，下列哪一选项是正确的？ A.应适用甲国法律，因曲某在甲国有住所 B.应适用中国法律，因曲某为中国籍 C.应适用乙国法律，因监护人李某为乙国籍 D.应适用与曲某有最密切联系的法律 【答案】 B 【解析】本题考核监护的法律适用。 民通意见第 190 条规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律，但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。本题曲某具有中国国籍，其本国法为中国法。因此，选项 B正确。 34.中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉12 / 41 诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ A.飞机融资租赁合同应适用甲国法律 B.飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律 C.贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法 D.保证合同应适用中国某航空公司的住所地法 【答案】 A 【解析】本题考核合同的法律适用。 选项 A正确。民法通则第 145条第 1款规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。融资租凭合同并不属于强制适用中国法的合同，所以当事人的意思自治是有效的，双方合同约定适用甲国法，那就适用甲国法。选项 B 错误。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5条规定，融资租凭合同适用承租人住所地法的前提条件是当事人没有选择法律，而本题当事人已选择了甲国法。选项 C错误。合同用某国语言签订不能视为当事人选 择适用某国法，根据最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5条第项规定，在贷款合同没有选择适用法律时，应适用贷款人住所地法。选项 D 错误。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5 条第项规定，保证13 / 41 合同适用保证人住所地法，本题中保证人住所地为丙国，因此应适用丙国法。 35.甲国人罗得向希姆借了一笔款。罗得在乙国给希姆开具一张五万美元的支票，其记载的付款人是罗得开立帐户的丙国银行。后丙国银行拒绝向持有支票的希姆付款。因甲国战乱，希姆 和罗得移居中国经商并有了住所，希姆遂在中国某法院起诉罗得，要求其支付五万美元。关于此案的法律适用，下列哪一选项是正确的？ A.该支票的追索应适用当事人选择的法律 B.该支票追索权的行使期限应适用甲国法律 C.该支票的记载事项适用乙国法律 D.该支票记载的付款人是丙国银行，罗得的行为能力应适用丙国法 【答案】 C 【解析】本题考核票据关系的法律适用。 选项 A 错误。票据法第 99 条规定，票据追索权的行使期限，适用出票地法律。据此 ，我国只规定了票据追索权行使期限的法律适用，而票据关系不同于合同关系，不能当然的适用意思自治原则。选项 B 错误。票据法第 99条规定，票据追索权的行使期限，适用出票地法。本题中的出票地为乙国，因此应适用乙国法。选项 C正确。票据法第 97 条规定，支票出票时的记载事项，适用出票地法律，14 / 41 经当事人协议，也可以适用付款地法律。本题中没有说明当事人达成了适用付款地法的协议，因此适用出票地法。选项D 错误。票据法第 96 条规定，票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行 为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力，适用行为地法律。因此，罗得的行为能力应适用其本国法，如果根据甲国法无民事行为能力或限制民事行为能 篇一：司法考试 2002-2016 年国际私法真题和答案解析 司法考试 2002-2016年国际私法真题和答案解析 一、单项选择题： 35.在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用，下列哪一说法是正确的？ a.当事人选择适用甲国法律的，法院应当协助当事人 查明该国法律 b.该案适用的甲国法包括该国的法律适用法 c.不能查明甲国法的，适用中华人民共和国法律 d.不能查明甲国法的，驳回当事人的诉讼请求 【答案】 c 36.甲国 a公司和乙国 b公司共同出资组建了 c公司，15 / 41 c 公司注册地和主营业地均在乙国，同时在甲国、乙国和中国设有分支机构，现涉及中国某项业务诉诸中国某法院。根据我国相关法律规定，该公司的民事行为能力应当适用哪国法律？ a.甲国法 b.乙国法 c.中国法 d.乙国法或者中国法 【答案】 b 37.台湾地区甲公司因合同纠纷起诉大陆乙公司，台湾地区法院判决乙公司败诉。乙公司在上海和北京均有财产，但未执行该判决。关于该判决的执行，下列哪一选项是正确的？ a.甲公司向上海和北京的中级人民法院申请认可该判决的，由最先立案的中级人民法院管辖 b.该判决效力低于人民法院作出的生效判决 c.甲公司申请财产保全的，人民法院可以要求其提供有效的担保；不提供担保的，视情况决定是否准予财产保全 d.甲公司申请认可该判决的，应当在判决 效力确定后 1 年内提出 【答案】 a 38.涉外民事关系法律适用法规定：结婚条件，16 / 41 适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范？ a.单边冲突规范 b.重叠适用的冲突规范 c.无条件选择适用的冲突规范 d.有条件选择适用的冲突规范 【答案】 d 39.中国某法院受理一涉外民事案件后， 依案情确定应当适用甲国法。但在查找甲国法时发现甲国不同州实施不同的法律。关于本案，法院应当采取下列哪一做法？ a.根据意思自治原则，由当事人协议决定适用甲国哪个州的法律 b.直接适用甲国与该涉外民事关系有最密切联系的州法律 c.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用中国法律 d.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用与案件有最密切联系的州法律 【答案】 b 33.关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？ a.冲突规范与实体规范相似 17 / 41 b.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法 c.当事人的本国法指的是当事人国籍所属国的法律 d.准据法是经冲突规范指引、能够具体确定国际民事法律关系当事人权利义务的实体法 【答案】 a。冲突规范的特性、属人法、准据法 【解析】选项 a 说法错误。冲突规范仅指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律，并不直接规定当事人的实体权利和义务，因而它非实体规范，也非程序规范，而是法律适用规范。选项 b说法正确。属人法以当事人的国籍、住所 或惯常居所作为连结点的系属。选项 c说法正确。当事人的本国法就是指当事人的国籍国法。选项 d说法正确。准据法，是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。 34.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？ a.双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律 b.该合同只能适用中国法律 c.如出现争议，双方在 一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择 18 / 41 d.双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁 【答案】 b。涉外合同的法律适用 【解析】选项 a、 c 错误，选项 b 正确。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 8 条规定，在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律： ?外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同； ?。选项 d 错误。对该认购增资合同纠纷，双方当事人可以选择外国仲裁机构仲 裁。 35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ a.该海上运输合同应适用船旗国法律 b.有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律 c.有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律 d.除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律 【答案】 d。海上运输合同、船舶物权的法律适用 19 / 41 【解析】选项 a错误，选项 d 正确。海商法第 269条规定，合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。选项 b 错误。海商法第 271 条规定，船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。本题中，有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用船旗国法丙国法。选项 c 错误。海商法第 272 条规定，船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。本题中，有关“德洋”号的船舶优先权争议应适用法院地法中国 法。 36.中国和甲国均为关于从国外调取民事或商事证据的公约的缔约国。关于两国之间的域外证据调取，下列哪一选项是正确的？ a.委托方向另一缔约方请求调取的证据不限于用于司法程序的证据 b.中国可以相关诉讼属于中国法院专属管辖为由拒绝甲国调取证据的请求 c.甲国可以相关事项在甲国不能提起诉讼为由拒绝中国调取证据的请求 d.甲国外交代表在其驻华执行职务的区域内，在不采取强制措施的情况下，可向甲国公民调取证据 【答案】 d。域外证据调取 20 / 41 37.关于内地与香港民商事案件判决的认可与执行，根据内地与香港的相关安排，下列哪一选项是正确的？ a.申请人向内地和香港法院提交的文件没有中文文本的，均应提交证明无误的中文译本 b.当事人通过协议选择内地或香港法院管辖的，经选择的法院作出的判决均可获得认可与执行 c.当事人之间的合同无效，其中选择管辖法院的条款亦无效 d.当事人对认可和执行与否的裁定不服的，在内地可向上一级法院申请复议，在香港可依其法律规定提出上诉 【答案】 d。内地与香港民商事案件判决 的认可与执行 【解析】选项 a错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 6 条规定，向内地人民法院提交的文件没有中文文本的，申请人应当提交证明无误的中文译本。而向香港法院提交的文件，并没有提交中文译本的要求。选项 b 错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 1 条规定，内地人民法院和香港特别行政区法院在具有书面管辖协议的民商事案件中作出的须支付款项的具有执行力的终审判决，当事人可以根据本安排向内地 人民法院或者香港特别行21 / 41 政区法院申请认可和执行。选项 c 错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 3条第 5 款规定，除非合同另有规定，合同中的管辖协议条款独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响管辖协议条款的效力。选项 d 正确。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排第 12 条规定，当事人对认可和执行与否的裁定不服的，在内地可以向上一级人民法院申请复议，在香港特别行政区可以根据其法律规定提出上诉。 38.在中国法院审理的某票据纠纷中，与该票据相关的法律行为发生在中国，该票据付款人为甲国某州居民里斯。关于里斯行为能力的法律适用，根据我国相关法律规定，下列哪一判断是正确的？ a.应适用与该票据纠纷有最密切联系的法律 b.应适用里斯住所地的法律 c.如依据中国法里斯具有完全行为能力，则应认定其具有完全行为能力 d.如关于里斯行为能力的准据法无法查明，则应驳回起诉 【答案】 c 【考点】票据关系的法律适用 22 / 41 【解析】选项 a、 b 错 误，选项 c 正确。票据法第 96 条规定，票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。选项 d 错误。民通意见第 193条规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：由当事人提供；由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；由我国驻该国使领馆提供；由该国驻我国使馆提供；由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 39.中国和甲国均为 承认与执行外国仲裁裁决公约缔约国。现甲国某申请人向中国法院申请承认和执行在甲国作出的一项仲裁裁决。对此，下列哪一选项是正确的？ a.我国应对该裁决的承认与执行适用公约，因为该申请人具有公约缔约国国籍 b.有关中国投资者与甲国政府间投资争端的仲裁裁决不适用公约 c.中国有义务承认公约缔约国所有仲裁裁决的效力 d.被执行人为中国法人的，应由该法人营业所所在地法院管辖 【答案】 b 【考点】承认与执行外国仲裁裁决公约的规定 23 / 41 【 解析】选项 a 错误，选项 b 正确。在适用公约的规定时，我国作了两项保留：互惠保留、商事保留。互惠保留，即我国只对在另一缔约国领土内作出的裁决适用该公约。我国民事诉讼与公约有不同规定的，按公约的规定办理。商事保留，即我国仅对那些按照我国法律属于契约性或非契约性商事法律关系所引起的争议所作的裁决适用公约的规定。可见，我国适用公约规定的原因不是因为申请人具有公约缔约国国籍。中国投资者与甲国政府间的投资争端不属于平等主体间的商事争议，因此相关仲裁裁决不适用公约。选项 c 错误。由于作了商事保留，中国对非商事仲裁裁决没有承认 的义务；同时，存在可以拒绝承认与执行的情形。因此中国没有承认公约缔约国所有仲裁裁决效力的义务。选项 d错误。民事诉讼法第 267 条，国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。 33.中国籍 14岁少年曲某随父赴甲国读书。曲父在甲国购买住房后，因生意原因返回中国，行前安排乙国籍好友李某监护曲某在甲国期间学习生活。现有关曲某的监护问题在中国 某法院涉诉。关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的？ 24 / 41 a.应适用甲国法律，因曲某在甲国有住所 b.应适用中国法律，因曲某为中国籍 c.应适用乙国法律，因监护人李某为乙国籍 d.应适用与曲某有最密切联系的法律 【答案】 b【解析】本题考核监护的法律适用。 民通意见第 190 条规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律，但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。本题曲某具有中国国籍，其本国法为中国法。因此，选项 b正确。 34.中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ a.飞机融资租赁合同应适用甲国法律 b.飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律 c.贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法 d.保证合同应适用中国某航空公司的住所地法 【答案】 a 【解析】本题考核合同的法律适用。 选项 a正确。民法通则第 145条第 1款规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律25 / 41 另有规定的除外。融资租凭合同并不属于强制适用中国法的合同，所以当事人的意思自治是有效的，双方合同约定适用甲国法，那就适用甲国法。选项 b 错误。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5条规定，融资租凭合同适用承租人住所地法的前提条件是当事人没有选择法律，而本题当事人已选择了 甲国法。选项 c错误。合同用某国语言签订不 能视为当事人选择适用某国法，根据最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5条第项规定，在贷款合同没有选择适用法律时，应适用贷款人住所地法。选项 d 错误。最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第 5 条第项规定，保证合同适用保证人住所地法，本题中保证人住所地为丙国，因此应适用丙国法。 35.甲国人罗得向希姆借了一笔款。罗得在乙国给希姆开具一张五万美元的支票，其记载的付款人是罗得开立帐户的丙国银行。后丙国银行拒绝向持有支票的希姆付款。因甲 国战乱，希姆和罗得移居中国经商并有了住所，希姆遂在中国某法院起诉罗得，要求其支付五万美元。关于此案的法律适用，下列哪一选项是正确的？ a.该支票的追索应适用当事人选择的法律 b.该支票追索权的行使期限应适用甲国法律 26 / 41 c.该支票的记载事项适用乙国法律 d.该支票记载的付款人是丙国银行，罗得的行为能力应适用丙国法 【答案】 c 【解析】本题考核票据关系的法律适用。 选项 a 错误。票据法第 99 条规定，票据追索权的行使期限，适用出票 地法律。据此，我国只规定了票据追索权行使期限的法律适用，而票据关系不同于合同关系，不能当然的适用意思自治原则。选项 b 错误。票据法第 99条规定，票据追索权的行使期限，适用出票地法。本题中的出票地为乙国，因此应适用乙国法。选项 c正确。票据法第 97条规定，支票出票 时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。本题中没有说明当事人达成了适用付款地法的协议，因此适用出票地法。选项 d 错误。票据法第96条规定，票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本 国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力，适用行为地法律。因此，罗得的行为能力应适用其本国法，如果根据甲国法无民事行为能力或限制民事行为能篇二：司法考试历年国际私法真题及解析 司法考试 2002-2016年国际私法真题和答案解析 27 / 41 一、单项选择题： 35.在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用，下列哪一说法是正确的？ a.当事人选择适用甲国法律的，法院应当协助当事人查明该国法律 b.该案适用的甲国法包括该国的法律适用法 c.不能查明甲国法的，适用中华人民共和国法律 d.不能查明甲国法的，驳回当事人的诉讼请求 【答案】 c 【考点】外国法的查明和适用 【解析】选项 a错误。涉外民事关系法律适用法第十条第一款规定，涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。 选项 b错误。涉外民事关系法律适用法第九条规定，涉外民事关系适用的外国法律，不包括 该国的法律适用法。 选项 c正确，选项 d错误。涉外民事法律关系适用法第十条第二款规定，不能查明外国法 上海三校名师 司法考试 网址 http:/ 2016年国家司法考试三国法部分真题解析 28 / 41 三校名师黄文旭 黄文旭三国法答疑小组 /bbs/?groupid=84 黄文旭学法网博客： http:/393748 转载请注明作者与出处 一、单项选择题 29甲乙二国建立正式外交关系数年后，因两国多次发 生边境冲突，甲国宣布终止与乙国的外交关系。根据国际法相关规则，下列哪一选项是正确的？ A甲国终止与乙国的外交关系，并不影响乙国对甲国的承认 B甲国终止与乙国的外交关系，表明甲国不再承认乙国作为一个国家 C甲国主动与乙国断交，则乙国可以撤回其对甲国作为国家的承认 D乙国从未正式承认甲国为国家，建立外交关系属于事实上的承认 答案： A 解析：要做对这道题，必须知道以下知识点。第一，以承认的表现形式为标准，承认分为明示承认与默示承认。明 示承认是指以明白的语言文字直接表达承认的意思，包括正式通知、函电、照会、声明等单方面表述，也包括在条约或其他正式国际文件中进行明确表述。默示承认是指通过与29 / 41 承认对象有关的行为表现出承认的意思，包括与承认对象建立正式外交关系、与承认对象缔结正式的政治性条约、正式接受领事或正式投票支持参加政府间国际组织。第二，承认分为法律承认与事实承认，法律承认是认定被承认者作为法律的正式人格的存在。我们通常所说的承认都是指法律承认，法律承认是正式和不可撤销的。事实承认是在既需要与某个对象进行某种交往又不愿或不宜与其进行全面正式 交往的情况下，产生的一种权宜做法。事实承认是不完全、非正式和暂时性的，可以随时撤销，比如，对叛乱团体的承认是一种权宜做法，是事实承认而不是法律承认。 A项正确，因为甲乙二国建立正式外交关系是一种默示承认，同时也是法律承认，是不可撤销的，所以甲国终止与乙国的外交关系，并不影响乙国对甲国的承认。 B项错误，因为法律承认是不可撤销的。 C项错误，因为法律承认是不可撤销的，也是不可撤回的。 D项错误，法律承认也称为正式承认，因此甲乙二国建立正式外交关系表明乙国已正式承 认甲国为国家，所以 D项前半句错误；建立外交关系是默示承认、法律承认，而不是事实上的承认，只有对叛乱团体的承认等权宜做法才是事实上的承认。 30甲国政府与乙国 A公司在乙国签订一份资源开30 / 41 发合同后， A 公司称甲国政府未按合同及时支付有关款项。纠纷发生后，甲国明确表示放弃关于该案的诉讼管辖豁免权。根据国际法规则，下列哪一选项是正确的？ A乙国法院可对甲国财产进行查封 B乙国法院原则上不能对甲国强制执行判决，除非甲国明示放弃在该案上的执行豁免 C如第三国法院曾对 甲国强制执行判决，则乙国法院可对甲国强制执行判决 D如乙国主张限制豁免，则可对甲国强制执行判决 答案： B 上海三校名师 司法考试 网址 http:/ 解析： A 项错误，因为国家放弃管辖豁免不意味着放弃执行豁免，执行豁免的放弃必须另行明示做出，否则另一国法院不对对该国财产采取查封、扣押、执行的强制措施。 B项正确，理由同 A项。 C项错误，管辖辖免的放弃与执行豁免的放弃需一案一放弃，因此第三国法院曾对甲国强制执行判决不能成为乙国法院可对甲国强制执行判决 的理由。 D项错误，只有甲国明示放弃执行豁免时，乙国才可对甲国强制执行判决，乙国主张限制豁免不能成为对甲国强制执行判决的理由。 总结： 2016 年三大本“国家主权豁免”部分增加了31 / 41 关于 XX 年联合国国家及其财产管辖豁免公约的内容。关于该公约，大家应掌握以下内容： 国家豁免的主体包括政府机关、行使主权权力的实体、国家代表。 国家豁免的放弃包括明示和默示：明示放弃、默示放弃。下列行为不得解释为默示放弃：同意适用法院国法；援引豁免或对诉讼中的财产主张权利；出庭作 证；未出庭。 公约纳入了限制豁免理论，明确一国对下列事项不得援引管辖豁免：商业交易；雇佣合同；人身伤害和财产损害；财产的所有、占有和使用；知识产权和工业产权；参加公司或其他集体机构；国家拥有和经营的船舶。此外，对因仲裁引起的诉讼不得援引管辖豁免。 对管辖豁免的放弃不等于对执行豁免的放弃，执行豁免的放弃必须另行明示做出。 需要特别注意的是，该公约目前还没有生效，主权绝对豁免原则仍然是有效的国际习惯法规则，该公约生效以后，也不能因此认为限制豁免成为国际习惯法规 则。 2016年的题目中如果提到公约，则按限制豁免办，如没提到公约，则按绝对豁免办。 31甲国在其宣布的专属经济区水域某暗礁上修建了一座人工岛屿。乙国拟铺设一条通过甲国专属经济区的海32 / 41 底电缆。根据联合国海洋法公约，下列哪一选项是正确的？ A甲国不能在该暗礁上修建人工岛屿 B甲国对建造和使用该人工岛屿拥有管辖权 C甲国对该人工岛屿拥有领土主权 D乙国不可在甲国专属经济区内铺设海底电缆 答案： B 解析：在专属 经济区内，沿海国拥有以勘探、开发、养护和管理海床和底土及其上履水域自然资源为目的的主权权力，对建造和使用人工岛屿和设施、海洋科学研究、海洋环境保护事项拥有管辖权。其他国家享有航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由。 A 错误，因为沿海国有权在专属经济区建造人工岛屿。 B正确，因为沿海国对在专属经济区建造和使用用人工岛屿和设施拥有管辖权。 C错误，因为沿海国对专属经济区内的人工岛屿拥有的只是管辖权，而不是领土主权，沿海国对专属经济区也不拥有领土主权，只拥有某些主权权利。 D错误，其他国家在专属经济区人享有航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由。 总结：对于沿海国与其他国家在专属经济区的权利，33 / 41 可以这样来理解记忆，因为是专属经济区，所以根经济有关的，能赚钱的都是沿海国的权利，如自然资源。而航行、飞越、铺设海底电缆和管道并没有损害沿海国的自然资源，所以其他国家可以享有这些权利。 32中国拟与甲国就有关贸易条约进行谈判。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ A除另有约定，中国驻甲国大使参加该条约谈判，无须出具全权证书 上海三校名师 司法考试 网址 http:/ B中国驻甲国大使必须有外交部长签署的全权证书方可参与谈判 C该条约在任何条件下均只能以中国和甲国两国的官方文字作准 D该条约在缔结后应由中国驻甲国大使向联合国秘书处登记 答案： A 考点：条约缔约代表；条约的作准文本；条约的登记 解析：无需出具全权证书即可代表国家缔约的有国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长、国际会议或国际组织的代表。因此 A 项正确， B 项错误。注意，大使就是使馆馆长。 C项错误，条约以 何种文字为作准文本，维也纳条约法公约并没有禁止性规定。 D项错误，维也纳条约法公约34 / 41 第八十条第一款规定，“条约应于生效后送请联合国秘书处登记或存案及纪录，并公布之。”但并未规定应由条约的哪一方向联合国秘书处登记。 33关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？ A冲突规范与实体规范相似 B当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法 C当事人的本国法指的是当事人国籍所属国的法律 D准据法是经冲突规范指引、能够具体确定国际民事法律关系 当事人权利义务的实体法 答案： A 解析： A项错误，冲突规范是指明某种国际民商事关系应适用何种法律的规范，是间接规范，不同于实体规范。 B项正确，当事人的属人法包括本国法和住所地法，还包括惯常居所地法。 C 项正确，当事人的本国法就是指当事人的国籍国法。 D项正确，准据法是经冲突规范指引、能够具体确定国际民事法律关系当事人权利义务的实体法律。 34甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规 定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？ 35 / 41 A双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律 B该合同只能适用中国法律 C如出现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择 D双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁 答案： B 解析：外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同必须适用中国法。因此 B 项正确， A 项和 C项错误。 D 错误，因为我国法院专属管辖 不排斥外国仲裁。 总结：根据 XX年关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定，强制适用中国法的合同有所扩大。从三资企业合同扩大到外资并购合同与外资承包中外合资、合作企业合同。注意，外资承包外商独资企业不强制适用中国法。而并购只要涉及外资，必须强制适用中国法，因为并购涉及到中国的经济安全。 上海三校名师 司法考试 网址 http:/ 35甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根 据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ 36 / 41 A该海上运输合同应适用船旗国法律 B有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律 C有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律 D除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律 答案： D 解析：我国海商法第 269条规定，“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”，因此， A项错误， D 项正确。 B项错误，海商法第 271 条规定，“航舶抵押权适用船旗国法律，船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。”在本案中，“德洋号”的船旗国为丙国，因此，有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用船旗国丙国法。 C项错误，海商法第 272 条规定，“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”