经济法律论文格式

1 / 27 经济法律论文格式 论文题目 【摘 要】二字小四号黑体顶格写在中括号内，内容用宋体，小四号字 【关键词】三字小四号黑体顶格写在中括号内，内容用宋体，小四号字 论文章节序号采用三级编号顺序 一、居中，宋体小三， 宋体，四号 1、宋体，小四 正文文字内容一律采用小四，宋体。 正文选择格式段落为倍行距。 页面设置为：上 2cm，下 2cm，左，右，页眉，页脚。左侧装订 页脚设置为：插入页码，居中，小五 号字，楷体字，格式为“共 页 第 1 页”。 【参考文献】四字小四号黑体顶格写在中括号内，内容用宋体，小四号字 经济法论文 在此输入论文题目，黑体小二 姓 名： 学 号： 系 别：建筑工程学院 2 / 27 专 业：工程管理 班 级： 2016 级工程管理班 指导教师：杨光 论国有土地使用权法律问题 副标题 姓 名唐勇 2016 级财管 9 班 2016118616 18XX94768 摘 要 : 目前，我国土地资产还存在大量划拨土地非法入市交易、隐形交易、变相交易的 问题。使得大量原本应该为国家取得的土地收益流失到了个人和个别组织中去。我国政府在 近些年来以连续针对国土资源方面，出台了相关的法律、法规。从以前在计划经济下划拨用 地方式，发展到了以出让、租赁和作价入股等多种形式。确立了国有土地使用权的取得方式 以有偿使用为主，划拨使用为辅的两种并存的基本思路。本文就国家土地使用权的取得为中 心，从国有土地 的定义到取得方式，还有这些方式取得应注意的问题三个方面进行介绍：一 国有土地使用权的定义，国有土地使用权的主体、客体、内容和限制。二国有土地取得方式 分为：有偿取得。划拨取得、和协议取得三种。其中有偿取得包括以下方式：出让、租赁、 3 / 27 作价出资入股、授权经营。划拨形式取得我国要求非常严格，仅有以下四类：国家机关用地 和军事用地；城市基础设施用地和公益事业用地；国家重点扶持的能源、交通、水利等基础 设施用地；法律、法规规定的其他特殊用地以及可以维持划拨使 用国有土地从四方面进行了 补充。 关键词 : 国有土地使用权 国有土地有偿使用 国有土地划拨使用 协议取得 1 引言 本模板由 Scientific Research Publishing 制作，定义了由 SRP 出版的各 种科技会议论文集的标准格式。本模板用 MS Word制作，并被保存为 RTF 格式， 适用于使用 MS Word 编排论文的作者，为作者提供文章排版的格式规范。 SRP 推 荐所有向 SRP 的会议投稿的作者使用本模板，一方面可以方便排版，另一方面可 以统一论文集格式并确保所有论文符合 SRP 的出版规范。科技论文的各种元素的 4 / 27 格式，包括页面空白、分栏、行距、图、表等，均在本模板中被定义。此外，本 文档的格式也严格遵守 SRP 会议论文标准格式，作者可直接以本文档为例，直观 了解论文标准格式。 2 法律问题的提出与理论基础 法律问题的提出 本模板仅针对采用 A4 纸型的会议论文集。请务必确保您的论文采用 A4 幅 面进行排版。 法学理论基础 1988 年以前，我国宪法第 10 条第 4 款规定：“任何组织或个人不得侵占、买卖、 出租或以其他形式非法转让土地”。 1988 年宪法修正案，将上述条款修改为 “任何组织 或个人不得侵占、买卖或以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转 让”，从而为土地租赁制的实行解开了禁锢。同年，根据宪法，对土地管 理法作相应修改，将原土地管理法第 2 条第 2款“任何 单位和个人不得侵占、买卖、 出租或者以其他形式非法转让土地”修改为“任何5 / 27 单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式 非法转让土地”，并明确规定：“国家依法实行国有土地有偿使用制度”。 1998 年土地管理 法实施条例第 29 条规定：“国有土地有偿使用的方式包括国有土地使用权出让、国有土地 租赁和国有土地使用权作价出资或入股”，从而正式将土地租赁确定为国有土地使用权取得 方式之一。 1990 年城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第 28 条规定 ：“土地使用权出租是指 土地使用者作为出租人将土地使用权随同地上建筑物、其他附着物租赁给承租人使用，由承 租人向出租人支付租金的行为。” 1992 年划拨土地使用权管理暂行办法第 9 条规定：“土 地使用权出租，是指土地使用者将土地使用权单独或者随同地上建筑物、其他附着物租赁给 他人使用，由他人向其支付租金的作为。 1999 年 8 月 1 日，国土资源部发布规范国有土地租赁若干意见，对国有土地租赁问题 作了较为全面的规定，从而为发展国有土地租赁 有偿使用制度奠定了基础。 3 存在的法律问题 问题 1： XXXXXXXX 6 / 27 国有土地使用权的取得方式问题 问题 2： XXXXXXXX 土地使用权征用的公益性认定 问题 3： XXXXXXXX 国有土地使用权的转让问题 通过对上述问题的分析，我们认为主要是由以下原因直接导致的。 原因 1： XXXXXXXX 论文应采用 A4 幅面进行排版。论文页面设置为：上边距厘米，下边距 3 厘米，左右边距 2 厘米；页眉 2 厘 米，页脚 2 厘米。 论文的页眉和页脚不要添加任何内容，必须为空白。页面设置中须指定“无 网格”。 论文的标题、摘要和关键词不分栏；正文部分直到 文章末尾采用 2 栏，栏宽相等，栏间距 2 字符。 原因 2： XXXXXXXX 小原因 1： XXXXXXXX 中文标题置于英文摘要和关键词的下方。主标题采用黑体，居中， 18 磅， 加粗，单倍行距。如有需要，可在主标题下方增加子标题，子标题采用黑体，居 7 / 27 中， 11 磅，加粗，单倍行 距。 小原因 2： XXXXXXXX 中文作者信息置于中文标题下方。所有作者的姓名列于第一行，用逗号隔开。姓名采用仿宋体，居中， 10 磅，加粗，行距 12 磅。 姓名下方放置作者的单位信息，单位信息采用宋体，居中， 8 磅，斜体，行距 12 磅。如果有多名作者并且单位不同，可以将不同的单位分多行编排，并用阿拉伯数字进行标注。 单位信息下方是作者的 Email。 Email信息采用 Times New Roman 字体，居中， 8 磅，斜体，行距 12 磅。如果论文提供多个作者的 Email，可以用 逗号隔开，并用阿拉伯数字进行标注。 原因 3： XXXXXXXX 中文摘要置于中文作者信息下方。摘要采用楷体，10 磅，行距 12 磅，两端对齐。 关键词至于中文摘要下方，采用楷体， 10 磅，行距12 磅，两端对齐，段前间隔行。 5 法律问题出现的机理分析 在更深层、更宏观的社会层面上，我们认为，出现上述问题的机理是以下几点。 机理 1： XXXXXXXX 8 / 27 国有土地使用权的主体 土地管理法第九条规定：国有土地可以依法确定给单位 或个人使用。第十五条规定：国有土地可以由单位和个人承包经营，从事种植业、林业、畜牧业和渔业的生产。民法通则对此也有相同的规定。总的来说我国国有土地使用权的主体非常广泛，它包括境内外法人、非法人组织和自然人。 机理 2： XXXXXXXX 国有土地使用权的客体 国有土地使用权的客体是依法使用的国有土地。它包括城市市区的土地。农村和城市郊区中依法没收、征收、征购为国有的土地。国家依法使用的土地。依法不属于集体所有的林地、草地、荒地、滩涂及其他土地。农村集体经济组织全部成 员转为城镇居民的，原属于其成员集体所有的土地。因国家组织移民，自然灾害等原因，农民成建制地集体迁移后再使用的原属于迁移农民集体所有的土地。 机理 3： XXXXXXXX 国有土地使用权的内容与限制 现行立法的规定，任何国有土地使用权人都可对国有土地行使占有权和使用权。但是，国有土地使用权取得方式的不同，决定了权利内容有所不同。划拨国有土地使用9 / 27 权管理暂行办法第五条规定：未经市、县人民政府土地管理部门批准并办理土地使用权出让手续，交付土地使用出让金的土地使用权，不得转让、出 租、抵押土地使用权。划拨土地使用权人对其享有占有、使用和收益以及相关义务的处分，并不涉及土地的最终归属。依城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第二条规定：地下资源、埋藏物、市政公用设施等不在国有土地使用权出让、转让的范围内。对它的行使不得违反法律的禁止性规定。土 地管理法第四条第四款规定：“使用土地的单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地”。 机理 4： XXXXXXXX 随着社会主义市场经济的发展和土地使用制度改革的深化，因国有土地使用权取得不当严重 阻碍着社会的发展。在市场经济条件下，为了维护社会主义土地公有制，维护土地权利人的合法权益，促进社会经济的发展，维护社会稳定、促进社会安定团结，减少因土地使用权的取得不当带来的麻烦，尽量消除使用权尤其是国有土地使用权已经出现了许多弊端和不利，防止大量国有土地资产流失，取消划拨土地非法入市交易、隐形交易、变相交易的问题，等严重影响着我国土地市场的秩序和健康发展。为此，国家对国有土地使用权的取得制定了许多相关的法律和决定，对国有土地10 / 27 使用权的取得越来越要求规范化。但仍不能有效地控制非法取得国有土地使用权的现象。现笔 者结合实践就国有使用权的取得进行探讨。 解决法律问题的对策 根据上述理论分析，我们提出以下解决问题的对策。 对策 1： XXXXXXXX 国有土地使用权出让 国有土地使用权出让不是随意进行的，它是以市、县人政府按照出让计划由县级以上土地行政主管部门组织实施，经过报批才取得的。土地使用国有土地使用权出让的报批程序：事先预报。内容包括：出让土地的位置、面积、利用现状，出让年限、规划方式、地价评估、效益测算及方案实施情况进展等。拟订方案包括编制土地使 用条件、土地出让合同等。正式报批。出让方案经市县人民政府审批同意后，向上级人民政府正式报批，报批出让方案除正式报告外，还需附出让国有土地使用权呈报表、出让地块位置和规划设计、征地拆迁补偿安置方案、土地使用条件、也让土地使用合同、人民政府意见。有批准权的人民政府。交出让金。交出让金后发证。备案建档。 对策 2： XXXXXXXX 国有土地使用权租赁 国有土地租赁的范围是对于因发生土地转让，场地11 / 27 出租，企业改制和改变土地用途后，依法应当有偿使用的，方可实行租 赁。对新建设用地，重点仍然是以出让为主，租赁只是出让方式中的一种补充。国有土地租赁方式可采用招标、拍卖、协议和双方协议的方式。如有条件，那么必须采用招标、拍卖的方式，尽量不采取双方协议。以体现公平、公开、公正的原则。若采用双方协议的方式出租国有土地，租金不得低于出租地价和按国家规定的最低价折算的最低租赁标准，并且协议的租金要报上级土地行政机关备案。向社会公布，以接受上级土地行政机关和社会的监督，防止隐形交易，暗箱操作。国有土地租赁分短期租赁和长期租赁两种。对于短期使用或用于修建临时建筑物的土地实行短期租赁， 年限一般不超过 5 年，租金一般是按照年度和季度支付；对于需要进行土地上建筑物，构筑物建设后长期使用的土地，应当实行长期租赁，期限一般由合同来确定，但不得超过法定的同类土地出让的最高年限。租金由国有土地租赁合同中明确约定，并且同时在租赁合同中明确约定租金。根据市场的变化应当作出相应的调整方法，时间间隔和与之调整的方式。国有土地租赁的承租人取得土地使用权后，只要按规定支付了土地租金，并完成了开发建设后，其土地使用权可以流转。其流转应当采用转租、转让或者抵押方式，但必须依法登对策 3： XXXXXXXX 、 国有土地授权经营 12 / 27 国家授权经营国有土地使用权必须依法审批授权范围；经国务院批准设立的国家控股公司，作为国家授权投资公司机构的国有独资公司和集团公司。其使用期限应符合出让国有土地使用权的年限、涉及分割的总面积不变。对于单独占据一个段落的公式，通常建议采用居中设置，并在段前、段后设置行间隔。但该规则并不是强制性的，对于公式较多的论文，作者可以根据情况适当调整对其方式和段落间距，以求美观。 为求美观，应注意公式中的字体大小。字体过大会导致比例失调，字体过小会导致看不清楚。 致 谢 感谢四川师范大学成都学院经济管理系杨安老师对本文章的指导，我将在今后的学习中继续加强学习研究，努力提高专业知识水平。 参考文献： 1、参见樊志全主编确权理论与制度 XX年 3 月第二版 2、参见樊志全主编的土地权利理论与方法 XX 年 7月印刷 3、参见樊志全主编的土地登记代理实物 XX 年 3 月第一版 4、参见欧名豪主编的土地利用管理 2002 年 7 月出版 13 / 27 5、参见国土资源法律法规手册 2001 年 1 月印刷 6、参见潘静成主编的 经济法学 2001 年 3 月印刷 关键词 : 著作人身权；署名权；保护作品完整权；完善 内容提要 : 世界上第一部著作权法并不保护著作人身权，英美法系和大陆法系国家的早期著作权立法中均没有规定著作人身权制度，但是著作人身权目前已成为许多国家著作权法和知识产权国际公约中普遍承认的一种权利。著作人身权制度与民法人身权理论之间存在着矛盾。我国著作人身权制度设置的具体缺陷，主要有我国著作权法对著作人身权与其主体能否分离的规定自相矛盾，对著作人身权的种类设计不合理，表述著作人身权的权能内容不准 确、内容限制不到位。对我国著作人身权制度应从立法上进行完善，包括规范著作人身权与其主体能否分离的规定，避免条文之间的自相矛盾，不设置独立的“发表权”，不将发表权列为著作人身权的范畴，署名权应是姓名权的延伸，署名权应是表明作者“资格”的权利，删除“修改权”，保留“保护作品完整权”，准确表述我国著作权法著作人身权的权能内容，并对内容进行必要的限制。 ? 14 / 27 ? ? 一、著作人身权制度的沿革和现状 ? 1709 年，英国议会通过了世界上第一部著作权法 安娜法 令，从主要保护印刷出版者的权利转为主要保护作者的权利。这可以说是著作权发展史上的一个质的飞跃。该法在序言中明确指出，颁布该法的主要目的，是为了防止印刷者不经作者同意就擅自印刷、翻印或者出版作者的作品，以鼓励有学问、有知识的人编辑或者写作有益的作品。正是站在保护作者权利的角度上，我们看到了安娜法令的重要历史地位，由此使作者的权利和利益得到保护。但是，该法令的立足点是放在维护作者及其他权利人的经济权利方面的，并没有强调对作者精神权利的保护 1。所谓作者的精神权利即指著作权中的人身权利，也即世界上第一部著作权法并不保护著作人身权。实际上，在英美法系国家的最初立法中是没有规定著作人身权制度的 2。而且，在大陆法系国家的早期著作权立法中，也没有规定著作权中的人身权。直到 20 世纪 20 年代，一些国家才开始在著作权法中规定了著作人身权制度 3。但是，英美法系和大陆法系国家的早期著作权立法中尽管没有规定著作人身权制度，但这并未影响著作人身权制度的形成和发展。作为著作法中的一项基本制度，著作人身权在立法中的地位不断巩固，以致著作人身权不仅已经成为一些主要国家著作权法和知识产权国15 / 27 际公约中普遍承认的一种权利，而且还受到了 越来越严格的保护。因此有学者认为，“对著作人身权的保护已成为多数国家著作权制度发展中不可阻挡的历史趋势” 4。 ? 从历史的沉淀看，许多国家早期的著作权立法中，是没有规定著作人身权制度的，但从现实的立法上分析，许多国家对著作人身权制度又有着不同的规定，具体来讲著作人身权制度在立法上目前主要有三种模式：英美模 式、德国模式和法国模式。其中，英美模式认为著作权主要还是一种“财产权”，犹如动产所有权一样，在立法中明确规定“著作权可像动产一样通过转让、遗嘱处分或以执行法律的方式移转”，只是极为有限地在一定范围内承认了著作人身权，并且著作人身权是可以转让、遗嘱处分或是放弃的；与英美模式完全不同的是德国模式，德国模式在立法上非常重视著作人身权，认为著作使用权受制于著作人身权；法国模式，采用了著作人身权和著作财产权并存并重，但又相互分离的二元模式，著作人身权一般不能转让、不能放弃，但著作财产权不再受制于著作人身权，是可以单独 转让、继承的，中国、日本等国以及保护文学艺术作品伯尔尼公约立法模式即采用该模式。不管哪种模式， 其共同点就是对著作人身权制度在立法上是明确认可的。但著作人身权制度本身在实践中，存在着一个明显的缺陷就在于其和民法人身权理论之间的矛盾。这些矛盾包括16 / 27 著作人身权是否可以转让、继承、放弃，是否存在期限性，法人能否具有著作人身权，等等 5。著作人身权制度与民法人格权理论之间所存在的矛盾，就使得许多国家在著作人身权具体制度设计上存在着众多的差异，在理论界也是观点众多。就我国著作人身权制度来讲，我国著作权 法 第十条明确规定著作权包括下列人身权：发表权、署名权、修改权和保护作品完整权，这四项权利在立法上为著作权制度之必需，不仅具有合法性而且似乎也具有合理性，但严格来讲这些权利本身是不属于人身权范畴的，与民法上的人身权之间是没有直接关系的。这就产生一个著作人身权制度本身从诞生之日就伴随的一个痛：名不正言不顺。发表权、署名权、修改权和保护作品完整权这些权利既为著作权制度之必需，但其又不属于人身权的范畴，著作人身权制度本身存在着缺陷，而且这些缺陷使得我国现行著作权法在著作人身权制度的规制上或与国际 公约不一致或与外国的一些著作人身权制度相悖，使我国的著作人身权制度处于一个比较尴尬的局面。 ? 二、著作人身权制度与民法人身权理论的矛盾 ? 我国著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权这四项权利，但这并非是民法人身权明确规定的权利。在民法理论中，人身权主要是针对自然人，人身权是自然人人格权与身份权的合称 6。人身权是一个总17 / 27 的称谓，它有许多具体形态。这些不同形态的人身权处在不同的分支和位阶上，形成一个逻辑体系。首先，人身权依其客体究竟是人格抑或身份，而分为人格权 和身份权。其次，在人格权这一分支上，而再支分为物质性人格权和精神性人格权。再次，物质性人格权细分为生命权、身体权、健康权和劳动能力权；精神性人格权分为标表型精神人格权、自由型精神人格权和尊严型精神人格权 7。因此，在民法理论中，并不包含著作人身权的四项权利。但也有学者认为发表权实为隐私权的延伸，署名权为姓名权的延伸，修改权和保持作品完整权则是名誉权的延伸 8，认为“著作人身权的确立，赋予了作者保护其人格尊严不受侵犯的法律武器”9，学者的这种观点一定程度上认为著作人身权属于一种特殊的人身权。但实际上， 著作人身权制度本身的设置是存在着缺陷的。 ? 著作人身权制度的特殊性与民法人身权理论是根本无法统一的。在绝大部分国家的民事立法中，对于人身权的主体资格上，法人是否享有人身权许多国家民事立法有着不同规定。法人一般不能享有人身权，据徐国栋教授考察，只有我国民法通则、 1978 年匈牙利民法典、德意志民主共和国民法典以及巴西民法典承认法人的人身权，其他均不承认 10，人身权的主体应当是自然人。对于法人是否具有人身权，我国学界有两种不同意见，王利明、杨立新、18 / 27 薛军等学者持肯定说，认为法 人应当享有人身权；尹田等学者持否定说，认为法人不享有人身权。持否定说的认为人身权是为保护自然人这样的伦理实体创立的，法人不是伦理实体，而是人格化的资本。但是，在著作权立法上，绝大部分国家的立法中均承认法人是能够成为著作权的原始主体的，因此法人就应当享有发表权、署名权、修改权和保护作品完整权所谓的著作人身权，这样的话，著作人身权的权利主体不仅可以是自然人也可以是法人，而民法理论认为人身权的主体一般情况下应是自然人；同时，人身权是人之所以能够生存和发展的必要因素，因而不可放弃或授权他人行使11，但著作人身权 则可以放弃或授权他人行使，例如对于保护作品完整权来讲，作者可以委托授权编辑予以修改，也可以通过协议方式承诺放弃对作品的修改，这与民法人身权与其主体不可分离也是不一致的。此外，民法人身权具有期限性，依赖于自然人主 体，如果主体不存在，人身权自然就不存在，但是著作权的署名权和保护作品完整权则没有期限性。因此，著作人身权制度的设置本身是存在着缺陷的，其在一定程度上损害了民法人身权理论的逻辑性和人身权制度的统一性。 ? 三、我国著作人身权制度设置的具体缺陷 ? 我国著作权 法于 1990 年颁布， 2001 年第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议第一次修19 / 27 正， 2016 年第十一届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议第二次修正。著作权法的修改顺应了社会生活与国际交往对著作权法提出的新的要求，同时也缓解了国内广大著作权人强烈呼吁修改著作权法不合理规定的压力，从而使我国著作权法律制度走向现代化迈出了重要的一步 12。但是由于著作人身权制度本身存在的设置缺陷，使得我国著作权法有关人身权制度存在着这样或那样的缺陷不足，使得我国著作权法在今后的修正时应充分予以考虑。 ? 我国著作权法对著作人身权与其主体能否分离的规定自相矛盾 ? 民法理论认为“人身权的作用，在于对本身人格和身份的支配，因而属于支配权。同时，也属于绝对权。人身权与其主体不可分离，无从出让，从而又是专属权” 7，我国著作权法第十条第一款规定了著作权所包含的人身权和财产权，其中第至项为著作人身权，第至项为著作财产权。该条第二、第三款规定：“著作权人可以许可他人行使前款第项至第项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第项至第项规定 的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬”，根据此规定，第至项的著作财产权“可以许可他人行使”，也“可以全部或者部分转让”，并可“获得报酬”；而第至项的著作人身权是不属于“可以许可他人行使”，也不20 / 27 属于“可以全部或者部分转让”的范围的，即人身权不享有“许可使用权”、“依法转让权”的，著作人身权与其主体是不可分离的，这与民法的理念并不冲突；但实际上我国著作权法个别条款的规定并不是如此，在某些条款中出现了著作人身权与其主体分离的情况，从而使条文之间就出现了自相矛盾的情况。比如，我国著作权法第十六条第二款规定：“有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励”，根据此规定，对于特定情形下的职务作品，作者享有“署名权”，著作权的其他权利则由“法人或者其他组织”享有，这样规定，就使得著作人身权中的所谓发表权、修改权及保护作品完整权就与著作权的主体 作者分离了，从而归属于“法人或者其他组织”享有了。相同的情况还有该法第十五条第一款的规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权 ，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬”，根据此规定，影视作品的著作权由“制片者”享有，但“编剧、导演、摄影、作词、作曲”等作者享有“署名权”，这样规定，使得影视作品的著作人身权中的发表权、修改权以及保护作品完整权同样与作者分离了，从而归属于“制片者”享有。这些条款的规定使原本应当属于作者的人身权，立法者通过立法的规制21 / 27 将著作人身权与其主体相分离，由他人来享有了。因此我国著作权法在著作人身权与其主体能否分离的规制方面存在着理念上和技术设计上的矛盾。从国外的立法实践看，尽管“各国著作权法对著作人身权原则上都 否定了其可转让性，但在立法文件或司法实践中又都不同程度地允许作者将部分权能许可他人行使或允许作者放弃部分著作人身权”13。不仅我国著作权法条款存在着自相矛盾的情形，而且我国著作权法实施条例也同样存在一定缺陷，例如实施条例第十三条规定：“作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或者其继承人行使著作权”，根据这一规定， 著作权的其他三项人身权发表权、修改权和保护作品完整权是可以由作者以外的人享有此项权利的，著作人身权与作者的主体身份就分离了，而 且著作人身权还可以由“其继承人行使”，因此，我国著作权法在著作人身权与主体相分离情况的矛盾性规定是现实存在的，作为立法者，在再次修正著作权法时应采取高超的立法技巧，避免法条彼此之间的自相矛盾。 ? 我国著作权法第十五条和十六条作为作者身份权的署名权，是由作者享有的，是否意味着“署名权”也可以与作者这一主体相分离？对这一问题我国著作权法的规定是不明确的，技术上也是存在着矛盾的。一方面依我国著作权法第十条第二款、第三款规22 / 27 定，著作财产权“可以许可他人行使”、“可以全部或者部分转让”，但是包 括署名权在内的著作人身权是不能“全部或者部分转让”的；另一方面该法第十七条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人”，该条中的“著作权”的范围应当是既包括人身权又包括财产权的，因此，本条款中的“著作权”当然包括“署名权”，依此规定，署名权是可以通过合同约定著作权的归属确定主体的，这样的规定显然与我国著作权法第十条第二款、第三款的规定又是自相矛盾的。立法上多次出现这样相互对立矛盾的规定。正因为立法上的这些不严谨，甚至于矛盾的规 定致使我国学界有两种截然不同的观点：一种观点认为署名权可以通过约定的方法进行移转 14；另一种观点认为“署名权只能归属于作者，不能由委托合同确定” 15，由此看来，法界理论认识的不一致与立法有着密切的关系。 ? 我国著作权法对著作人身权的种类设计不合理 ? 1著作人身权将“发表权”设计为内容之一这与国际公约和多数国家的规定不一样，也不是真正意义上的人身权。 ? 我国著作权法第十条第一款规定：“发表权，即决定作品是否公之于众的权利”，同时，我国著 作权法23 / 27 实施条例第二十条也规定：“著作权法所称已经发表的作品，是指著作权人自行或者许可他人公之于众的作品”，这里如何来理解“公之于众”？发表就是将作品“公之于众”，是著作权人的一种真实意思表示，实际上是一种比较典型的作品利用方式，同发行、复制、改编等行为应当是同样的，同发行、复制、改编等权能一样，发表权也是一种著作使用权能。但我国著作权法却将发表列为人身权范畴，而将发行、复制、改编等列为财产权范畴，显然不合适。 ? 保护文学艺术作品伯尔尼公约至今未将“发表权”列人保护的条款。发表权主 要是大陆法系国家著作权法承认并予以保护的一种著作人身权，在英美法系国家著作权立法中，很多是不承认“发表权”的，主要原因就在于发表行为常常跟复制、发行、表演、改编等行为融合在一起，故而不需要设置独立的发表权，发表与上述行为一样是一种著作使用权能。作为一种著作使用权，发表权不仅可以行使一次，而且也可以反复行使，比如对自己的作品再版；不仅可以自己行使，而且还可以授权他人行使，不仅可以转让而且还可以继承。在作者死后，其未公开作品的发表由继承人或者作品手稿的持有人决定，意大利著作权法第 24 条就规定：“遗作的发表权 属于作者的法定继承人或遗嘱继承人，但作者生前明确禁止发表或委托他人发表的除外”，法国著作权法则将此权利先授予作者指定的遗嘱执行人行使，如24 / 27 无遗嘱执行人，则由其继承人或遗赠人行使。我国著作权法实施条例第 17 条也明确规定：“作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后 50 年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使”，因此，不论是国际公约根本不提及“发表权”，还是各国关于发表权的相关规定，都不难发现，发表权实际上体现的是其著作使用权的特征，而不是 人身权的特征。此外，法国著作权法第 6 条规定：“作者人身权终身享有，不可转让和剥夺”，我国著作权法第二十条规定“作者的署名权、修改权、保护作品完整 权的保护期不受限制”，但是发表权如果是人身权的话，它的保护期应当也不受时间限制，但是恰恰相反的是，发表权在我国著作权法中是有时间限制的，例如公民作品的发表权就有时间限制，我国著作权法第二十一条规定：“公民的作品，其发表权的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的 12 月 31 日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第 五十年的 12月 31 日”，因此，发表权严格意义上不属于人身权的范畴。所以，在今后修正我国著作权法时要么和国际公约保持一致不提及，要么不列入人身权范畴。 ? 2我国著作权法立法中对“署名权”的解释表述不确切。 25 / 27 ? 我国著作权法第十条第