（企业管理专业论文）关于公司控制权及其监督的分析.pdf

西南交通大学硕士研究生学位论文 第l 页 摘要 一一一个有效的内部治理机制的建立，是一个企业成功的关键因素。只 有这种非人格化的制度的建立，爿能将人为的不良影响限制在最小。在 当今中国，怎样爿能保证国有资产不在国有企业改革中流失? 怎样才能 保证股东，特别是众多小股东的利益不在上市公司的运作中受到损害? 这些都是当前经济改革中所必须要解决的问题。而这些问题的出现更是 凸显了公司内部治理机制的重要性。这种机制在某种程度上可以说是一 利t 对公司权力的配置方式，本文正是从这个角度对公司的性质及公司内 部治理机制的建立进行了一定探讨。i 探讨主要包括以下几个方面： 1 、首先运用相关理论对公司控制权的性质作了一定阐述，分析了公 司控制权的配置方式并介绍了对获得这科t 控制权的不同工具。 2 、提出了一个关于控制权分离的解释。本文从控制权的角度提出两 权分离，即股东所掌握的战略控制权和由经营层掌握的经营控制权的分 离。并认为公司的发展史也可看作是这种控制权不断分离的过程。同时 强调了这种控制权对企业家的激励约束作用。 3 、从控制权的角度分析了当今世界普遍存在的经营层控制现象，认 为所谓经营层控制其实是控制权分离的必然结果，其本质是股东的战略 控制权不断弱化。特别是代表股东利益的股东大会和董事会逐步丧失对 公司控制权的结果。 4 、分析并比较了当今世界各国为对经营控制权进行有效制约而采取 的措施。 5 、分析了中国硷业经营层控制现象的独特原因，7 从监事会，独立董 事和董事长兼任最高经营者等几个方面说明如何建立有效的机制来监督 经营层对公司控制权的有效利用以使得股东利益和国有资产得到切实的 保护。 关键词：公d 控制权，经营层控制，公司治理，食业制度 西南交通大学硕士研究生学位论文 第1 l 页 a b s t ra c t t h ee s t a b l i s h m e n to fe f f i c i e n ti n s i d eg o v e r n a n c em e c h a n i s mi sk e yf a c t o r ( ) fs u c c e s so fe n t e r p r i s e o n l yw i t ht h ee s t a b l i s h m e n to ft h i sn o n p e r s o n a l m e c h a n i s m ，t h es i d ee f f e c to fm a n - m a d ew i l lb el i m i t e dp o s s i b l y i nc h i n a n o w a d a y s ，h o wt op r e v e n ts t a t e o w n e da s s e r tf r o md r a i n i n gi nt h er e f o r mo f s t a t e o w n e de n t e r p r i s ea n dh o wt op r e v e n tt h ei n t e r e s t so fs h a r e h o l d e rf r o m b e i n gi n v a d i n gi nt h eo p e r a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e sa r eq u e s t i o n sn e e d e dt ob e s e t t l e di no u re c o n o m i cr e f o r mi no u rc o u n t r y t h e a p p e a r a n c eo ft h e s e q u e s t i o n si u s ts h o wt h ei m p o r t a n c e o fi n s i d e g o v e r n a n c em e c h a n i s mo f c o r p o r a t i o n t h i sm e c h a n i s m ，i ns o m es e n s e ，i sak i n do fc o n f i g u r a t i o no f c o r p o r a t i o np o w e r j u s tf r o mt i f f sp o i n to fv i e w , t h i sd i s s e r t a t i o nm a i n l y f o c u s e so nt h en a t u r eo fc o r p o r a t i o na n de s t a b l i s h m e n to fi a s i d eg c v e r n a n c e m e c h a n i s mi nc o r p o r a t i o n t h i sd i s c u s s i o nm a i n l yi n c l u d e sb e l o wa s p e c t s ： l 、t h ep a p e re x p l a i nt h en a t u r eo fc o n t r o l l i n gp o w e ro fc o r p o r a t i o n ， a n a l y z et h em o d e lo fc o n f i g u r a t i o no ft h i sp o w e ra n di n t r o d u c et h ed i f f e r e n t t o o l sw h i c hb eu s e dt og e tt h i sp o w e r 2 、t h ep a p e rp u tf o r w a r dt h es e p a r a t i o no fc o n t r o l l i n gp o w e ro f c o r p o r a t i o n ，t h a ti st os a yt h es e p a r a t i o no fs t r a t e g i cc o n t r o l l i n gp o w e ro w n e d b yt h es h a r e h o l d e ra n dm a n a g e r i a lc o n t r o l l i n gp o w e ro w n e db yt h es e n i o r e x e c u t i v e so fc o r p o r a t i o n w ea l s oc a ns e et h ed e v e l o p m e n to fe n t e r p r i s ea s p r o c e s so fg r a d u a ls e p a r a t i o no ft h i sc o n t r o l l i n gp o w e ro fc o r p o r a t i o n a t t h es a m et i m ed i s c u s st h er o l eo fs t i m u l a t i o na n dr e s t r i c t i o no ft h i sp o w e rf o r t h ee n t r e p r e n e u r s 3 、t h ep a p e ra l s oa n a l y z et h e “s e n i o re x e c u t i v e sc o n t r o l ”p h e n o m e n o n ， a n dr e a l i z ei ti st h ei n e v i t a b l er e s u l to fs e p a r a t i o no fc o n t r o l l i n gp o w e ri n c o r p o r a t i o n ，i t sn a t u r ei st h ew e a k n e s so fs t r a t e g i cp o w e r , e s p e c i a l l yt h e g e n e r a lm e e t i n ga n dd i r e c t o r sa n db o a r do fd i r e c t o r s ， 4 、t h ep a p e ra l s oa n a l y z e sa n dc o m p a r e st h em e a s u r e st a k e nb yt h e d i f f e r e n tc o u n l r i e sf o rc h e c k i n go ft h em a n a g e r i a lc o n t r o l l i n gp o w e r 5 、t h ep a p e ra l s oa n a l y z et h eu n i q u er e a s o nf o rt h e s e n i o re x e c u t i v e s c o n t r o l ”p h e n o m e n o n ，a n dc o n c l u d ew es h o u l de s t a b l i s he m c i e n tm e c h a n i s m 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 ii 页 f r o ms u p e r v i s o r yb o a r d ，i n d e p e n d e n td i r e c t o r , p l u r a l i s mo fd i r e c t o rt oa s s u r e t h ec o n t r o l l i n gp o w e ri nc o r p o r a t i o nc a nb eu s e de f f i c i e n t l yt op r o t e c tt h e i n t e r e s t so f s h a r e h o l d e r sa n ds t a t e o w n e da s s e t s k e yw o r d s ：c o n t r o l l i n gp o w e ro fc o r p o r a t i o n ，s e n i o re x e c u t i v e sc o n t r o l c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，e m e r p r i s ei n s t i t u t i o n 西南交通大学硕士研究生学位论文 第l 页 第1 章绪论 1 1 研究的问题 髓着企业从古懿企娩转变为现代企业，瞧即从个人业主制企业和合伙 划企业转变为以股份制为主的企业届，企业的规模也逐渐扩大，企业的股 东逐渐增多，特别是职业经理的出现，往往可熊使得他们所作的管瑾决策 偏离企业投资者的利益。例如，投资者的强的是投资利润最大化，两职业 经理却追求企业撬模的最大亿，这不但是因为经理人员的报酬在实践上与 企业规模呈乐相关关系，而且是因为规模和成长本身所带来的权力与地位。 在这种情况下，如何有效的管理企业，有效的分配利益便成了经济举和管 理学所关注的问题，这也是公司治理( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) 所要研究 和解决的阀题。这些年。话方经济学者豳绕这一问题 乍了大鬟的理论考察 和实证性研究，早在旺当斯密的国富论中就已指出，受庭管理企业的 经理在工作时一般不会像业主那样尽心尽力，伯利和米恩斯等西方学者更 是对这一问题做了较为详尽的经济学分拆。在发达圈家的公司治理实践中， 国家政府和组织对公司治理除了制定其有强 | i | 性的法律法规矫，还着手制 定了伴随是市场环境变化的具有灵活性的公司治理原则，如经济会作与发 展组织与1 9 9 9 年制定了“公司治理原则”，英国先后发表的“c a d b u r y 报告”、 “g r e e n b u r y 报告”、“l l a m p e l 报告”、“公司治理综合搬则”和“t u r n b u l l 报告”等五个公司治理报告；美国的“j e n k i n s 报告”、“商业豳桌会议公司 治理原则”等公司治理报告：其他国家如同本、法国、加拿大等也都割定 了适合自己国情的公司治理报告。j 、l 此种种，都蜕明仅仅将公司治理归结 为一个热点阔题是远远不够的，就其本质来说，更是一个具有持续性的、 关乎企业尘存的重大课题。 而对当前中国豳有企业改革- 束泌，建立个有效的公司治理僚度是建 立现代企业带g 度的一个重要内容。当静，如 可保护国有瓷产在改革中不受 刮损害? 定上f l f 公司 如似保护z i ，小股东的利益? 如何使企业领导人既有 足够的积极性去经营和管理公司，又使之不为一已私利雨损害企业的利 益? 这些都无铡外都涉及到公司内部治理机制闯题。这种机制在本质上 魑一翻，对企业衩力的配置，这种对权力配置的有效性缀大程度上影响着企 西南交邋大学硬士研究生学位论文第2 爽 、弛的成功与否，它决定了每一个对企业所做出的决策楚露真难来自一个与 企业有着密切相关利益联系并有能力做出判断的个人或者集体。如何使这 种公司权力掌握在有能力运用它的人的手中，嗣时又如何设计一种有效的 制度米防止l 圭 予人性因有的弱点衙造成的对权力的滋用是一个永远值得探 讨的问题，也是本文的重点。 1 2 本文研究的理论，结构和意义 本文分析所用的理论工具主要是制度经济学、产权经济学、管理学理 论。在本文的写作过程中我笈现对公司治理机制的研究必然要有对企业性 质及其发展过程的深刻理解，而制度经济学和产权经济学对此有较好的解 释能力：对公司治理同题，一般著作是“委托一代理”理论来分析，而本 文是通过制度经济学和管理学理论来分析管理者，所有者和公司权力的关 系进两阐述对这一闯题的认识。 论文的第2 章是透过对企业性质的认泌丽弓l 申出对企业控制权的理解， 并对公司控制权的配嚣方式和获得公司控毒4 扳的工其做了介绍。第3 章提 出了公司控锖8 权分离的观点，认为法人财产权是瑾解现代企业制度的关键， 并最终导致了股东掌握的战略控制权和经营层掌握的经营控制权的分离。 第4 章认为公司控制权分离的誊接袁粜就是经营层控锚现象，并对这神分 离的其体暇因作了分析，其中董事会和般东大会的弱化起了很大作用。第5 章比较和分析了道赛各园对翔何经这种控制权的分离更为有效丽采取的一 些措施。第6 章结合我豳的实际情况，对如何配置这种控制权并进行有效 靛餐作了定探讨。 本文以公司控制权为切入点进行研究是希望从个薪的角度来认识古 典企业到现代企业的转交过程及幽此丽产生的公司治理问题，同时本文也 分析和比较了一些国际组织和西方国家对此问题所采取的相应措施，也是 希望能对当前书函的法人治理结构问题有定的借鉴作用，倘若上述两个 1 1 的能真j f 达到，这也就避本文的意义所在。 西南交通大学硕士研究生学位论文 第3 贞 第2 章关于公司控制权的分析 本章主要是全文的理论基础。先是介绍了当煎的关于企业产生秘发展 的理沦背景，并从这些理论中辱| 申出控制牧的定义。对于公司控审权的获 德，最有效的方法就是通过资本运做成为公司大股东进孺控制公司，按照 获得资本的手段不嗣，我 】可将公司分为内部型控制和外部型控制两种类 型，在此，我们对他们作了些比较。当然，除了运用资本以外，本章还 总结了一些其他可欹搿公司控制放的：i ：具，也事l ：l 应傲了介绍。 2 1 企业性质的理论背景 企业作为种经济组织在人类历史上已存在了很长时阆。健在辩斯以 鹃的经济学家只把企、监看佟是追求铡澜最大化的经济肇元。在他们黔里， 企业不过蹩一蠹机器，一头输入原糙，另一头输出产品，至于企业为什么 会有这样那样麴行为，却从不深究。相当长的一段融阚，企业在教科书中 部是以生产函数的形式出现的。囊到1 9 3 7 年，科斯发表了企业的穗质 一文厥，企业这只“黑箱”才算被打玎。薅在这以前完全竞争理论是现代 市场理沦所讨论的个逻辑起点，在这承，经济人被完全缎定为是完金理 性的，而市场中的信息也是对称的和完全的，因而无交易费用问题。丽科 斯认为，正如现实世界存在磨擦一样，真实经济中的信息是不对称的，人 们要完成一项交易必须要付出代价，即交甥费用必然存在。这里，交易费 用指交易主体闻用予策划，签约及履行合同的一种资源支出。一般包括度 量，界定。保护产投的赞朋。发现交易对象和交易价格的费用，讨徐还价， 订立台闷的费用，髓督合同执行并对违约彳亍为制裁的费用，维护交易的费 用等等。交易费朋的产生基于以下凡点：( 1 ) 入的理性是有限的即不可 能掌握经济分析所需要的信息和对未来的发展做出准确预测。( 2 ) 经济行 为人存在桃会主义行为。机会主义是指人的自利行为，这种行为一有瓠i 会 就会笈生，从丽对社会，对他人造成可能的损害。( 3 ) 来来的不确定性。 正因为有了交翁赞用的出现使得科斯看到，企业与市场楣眈，建一种更便 + l c 的洳嘲移娜8 ，蹦为通过介、l k 内生产经萤的统一管理，能够节约那些市场 箍处司见的交易费用，因此建立企业有利可圈的主要原因似乎是使用市 场价格机制是要付费的。当然，幽企业来组织交易也要产生行政管理成本， 如支付管理人员的工姿，购买办公设施等，但是，在很难缔结和约和试图 西南交通大学硕士研究生学位论文 第4 页 长期的和约就可能被采用，一系列的和约被一个和约替代了。也即，企业 作为一种长期和约形式，具有节约交易费用的优势，因而可以部份的作为 i ，场的替代物i l ：j 现。但在另一方丽，我们应看到企业作为一种契约的不完 备性，这种不完备性体现在它不能准确地拙述与交易有关的所有未来可能 出现的状态及每种状态下契约各方的权利和责任。但这种契约的不完备性 的存在在一个不确定的世界里也是一种必然的现象，因为作为一个有限理 性的行为人要在签约时预测到所有可能出现的状态几乎是不可能的；即使 预测到，要准确的在和约垦描述起来也是很困难的，甚至有可能找不到描 述某种状态的语言；即使描述了，出于事后信息的不对称，当实际状态出 现时，当事人也可能为什么是实际状念而争论不休。企业作为一个不完备 契约也意味着，当不同类型的财产所有者作为参与人组成企业时，每个参 与人在什么情况下干什么、得到什么，并没有明确的说明。因此这里就产 4 l 了剩余控制权( r e s i d u a lr i g h t so fc o n t r 0 1 ) 和剩余索取权( r e s i d u a l c l a i m a n c y ) 的定义。剩余控制权指的是在合同中没有特别规定的活动的决 策权而剩余索取权是相对于合同收益权而占的。合同收益权指的是合同 事先规定的固定收入，如原材料成本、同定工资、利息等。扣除了这一部 分的企业收入就是剩余收入。在般参考文献中称剩余控制权和剩余索取 权为企业所有权。 2 2 公司控制权的提出 自企业从它的古典形式转到它的现代形式以来，所有者和经营者的关 系问题就成为理论和实践所关注的焦点，一种所谓的“两权分离”的理论也 应运而生。所有者和经营者权力的合理划分是其进行良好互动的的前提， 丽这种权力主要指的就是剩余索取权和剩余控制权及由此而派生出的对权 力行使者的监督权。就剩余索取权而占，所有者和经营者的权利安排有如 下兰种形式：1 、所有者拥有风险收入，经营者取得固定收入，即剩余索取 杈完全归所有者捌有；2 、剩余索取权完全归经营者所有；3 、经营者和所 有肯各取得一部分收益。相对来说，剩余控制权的分配就比较复杂，它要 受所有者的偏好、行、i k 特点和制艘环境等因素的影响。例如经营者拥有的 权力司能来自所有者的砥式授权，也可能来自一定的文化或者由于所有者 不能对权力进行有效监督而事实上捌有的权力，有时还来自于对所有者权 力的一种侵蚀。 西南交通大学硕士研究生学位论文第5 页 下面我们从内部人和外部人的角度来进行说明。为方便起见我们先定义 什么是外部人和内部人。 定义1 、外部人是指不直接参与企业的生产经营活动的人( 自然人或法人) 。 从广义上看，它是指利益相关者( s t a k e h o l d e r s ) ，从狭义上看， 它是指企业所有者，如公司制下股东( s t o c k - h o d e r s ) 。尽管企业 经营中也有一部分是所有者，但主要是作为经营者而存在的。 定义2 、内部人是指直接参与企业经营决策的人，即经营者。显然，内部 人既包括拥有所有权的经营者，也包括不拥有所有权的经营者。 我们可以用权力的失控或控制来表示经营者和所有者在企业中的权力 状态( 即使拥有多项权力，如果不能控制局面也称作是失控；即使拥有单 项权力，如果这种权力比较重大如人事权，也可以左右企业格局) ，用下列 图表表示就是： 所有者与经营者控制权分配示意图 所有者 经营者、 控制失控 控制 共同控制内部人控制 失控 外部人控制第三者控制 从上表我们可以看出，共有四种权力分配格局： 第( i ) 种是外部人控制。也就是说，作为“外部人”的所有者掌握着 企业的剩余控制权，而作为内部人的经营者不掌握剩余控制权，因而企业 的经营动力完全来自企业外部，如国家计划。这种企业被称为国有或国营 企业。作为“外部人”的政府的特点是：( 1 ) 政府作为外部人与纯财产所 有人不同，它掌握有超经济的强制力爨；( 2 ) 在政府的目标函数中，其变 量足相当复杂的，即要考虑到政治和社会稳定，又要考虑到经济发展：即 考虑整体，又关注局部，而各种日标常常存在一定的矛盾；( 3 ) 政府本身 也是一个代理人，即行使全民财产的代理所有权。 第( 】i ) 种是第三者控制。即既二怍外部人也非内部人对企业的控制， 指的是这样一种状念：当企业经营不善而破产时。作为所有者和经营者之 外的第三者( 债权人或工人) 成为企业的所有者。因为企业的所有权是 西南交通大学硕士研究生学位论文 第6 页 序是：工人、债权人、股东、公司经理。如果企业业绩良好，则他们都可 得到其理想的收益，这是控制权归公司经理所有。反之，则股东就可能拥 有对企业的所有权：如果企业亏损到一定程度，则由债权人拥有所有权； j 企业严重亏损时，工人就可以支配公司财产。 第( i i i ) 种状态是内部人和外部人共同控制。历史上，古典企业所有 肯和经营者合二为一，这可以被看作足内部人、外部人共同控制的特例。 随着食业规模扩大、经营活动的复杂性的提高，企业内部权力开始出现分 裂。“所有者”的内涵随之发q ! 变化，逐渐演变为出资者，其行为模式电因 此有了新的内容。内部人与外部人的分工及内部人利用专业知识对企业进 行治理，于是外部人对内部人的授权与控制同时实现。外部人控制的方式 也有一个由直接到问接的历史演变过程，其形态主要有( 1 ) 行政分权，即 授予内部人一定的权限，但还掌握着一定的权力，如人事权，这种情况下 外部人相对集中，当数量较少( 如国有企业) ；( 2 ) 外部人用手投票；( 3 ) 监视会、董事会的方式等等。总之，条件不同，所有权对经营权的控制的 实现形式足不同的。 第( i v ) 种是内部人控制。在后丽，我们将就这种机制进行详细的分 析。 其实，在本文中我们所要分析的公司控制权这个概念就可以看作是等 价于我们已分析过的剩余控制权的概念。也就是说谁获得了剩余控制权， 准也就掌握了公司控制权。具体来说它犹如政治领域中的主权一样，是一 种卿；以界定的术语。从法律角度看，它应归股东大会所有，但是实际上， 情况要复杂的多，不同的文化背景，不同的公司有不同的控制权掌握者。 2 3 公司控制权配置 山于各国的历史文化不同，公司控制权配置并不存在惟一有效的模式， 各国公司控制权配置方式各具特色。从高度简化角度来看，主要可以区分 为内部型和外部型两利模式，前者以= f 本和德国为代表，包括欧洲大陆和 东诬许多国家和地区，后者主要是指美国和英国。从所有权结构来看，采 用内部型控制机制的国家，其所有权集中度均较高，欧洲大陆国家还高于 f 1 本。其流通性很低，h 本比德国等欧洲困家略高，公司之间资本关系和 人际关系盘根锚节，异常复杂，尤其是在金字塔型企业集团之中。公司大 股东往往采用多种手段，使得他们只使用少数资本便获得大量的控制权。 西南交通大学硕士研究生学位论文第7 页 山于公司之问盘根错节或“暗箱”操作，使得这些国家公司治理结构透明 度很差，小股东保护机制薄弱。然而，实行外部型控制机制的美国和英国， _ 匕市公司所有权非常分散，自由交易股份比重大，股份流通性非常高，公 司治理结构的透明度比较高。从控制权市场的作用和活跃性来看，德国和 h 本虽然都有证券市场，都有公司收购，自1 9 9 2 年以来德国公司收购增长 非常快，但几乎都是善意收购，德国自第二次世界大战以来只有3 桩恶意 收购，同本迄今还没有恶意收购。英美国家的控制权市场则非常活跃，恶 意收购最多。恶意收购一旦成功，现任经营者一般会被赶下台，只要成为 恶意收购的目标，就对现任经营者有着非常强大的威慑力。 从实践来看，不论是内部型控制机制，还是外部型控制机制，均为有 关工业化国家带来了经济繁荣，实现了经济增长。这说明不同控制权配置 模式均有其经济合理性，各有其优势和劣势。从信息利用来看，内部型控 制机制只是使用有限信息，而外部型控制机制则使用广泛信息。 如果环境噪音大，市场信息杂质多，对内部型机制体现为收益，对外 部型机制则为成本。从监督成本和市场丌发成本来看，内部型机制虽然无 需市场丁r 发成本，却要支付监督成本，市场控制机制则完全相反，支付市 场开发成本，却无需监督成本。从职工专用性技能来看，内部型控制机制 有利于激励职工积累专用性技能，对公司高度忠诚，愿意为公司效忠。外 部型机制的确不利于职工积累专用性技能，但是其劳动市场流通性高，有 利于劳动资源的合理配置。如果是发生产业转型，由于没有劳动力包袱， 公司很容易退出衰退产业。这对于内部型控制的德国和同本就不一样，其 劳动力没有流通性，劳动力市场不发达，公司从衰退产业退出难度非常大， 成本高得多。2 0 世纪9 0 年代以来，德国和f 1 本公司就遇到这个问题。可见， 刁i 同控制权配置模式的有效性与其环境条件密切相关，如果环境条件发生 变化，过去成功的模式未必继续有效。简而言之，一劳永逸的控制机制实 际 二并不存在。 西南交通大学硕士研究生学位论文第8 页 德国、翳本和美困公訇控制械制 l 德豳h 本美圈 l 经营蚩报酬嬉t i低高 理事会与监事会主要为内部藿事主要为外部董 |董事会 分行事 集t p 发商：家族、集， ，度较简：公司 所有权公司恭 镶行持股和银行持放大，经非常分数 大营者持股少 i透明度低低高 资本市场流通性低比较具有流避性流通性非常高 2 4 获得公司控制权的工具 获得公司控制权的工其有很多。其中，会字塔集团是最蠢力的控制工具 之一，也霹能成为其他分离：互具的基础。这些工其并非在每个国家郝会法， 蠢些工具遮用于股乐大会阶段，有些剐适用于董事会或簸事会阶段。如德 国的共同参与剁就是在监察会层霞，两非股东大会按谣。 ( 1 )会字塔鬃朗。通过会字塔集圉层层控股，可以达到以最少资金 控制尽量多的资源。金字塔链条愈长，其成员敷多，获德控剑权的成本愈 小。只需很少所有校，即可集中公司控制税。疆统计1 9 9 2 年意大剽霄5 6 工业公司采嗣金字塔集团结构，1 9 9 6 年比重稍低一些，为5 3 。金字塔集 团的分砖与公司规模戏正帽关关系。凡是雇员在1 0 0 0 入以上的公司几乎都 采用此结构，中小型公司中采用会字塔集团结构的比蓬也较高。金字塔结 构在东亚公司中间样普遍。如果以2 0 乍为控制标准，各国平均有4 0 8 的公司的控制者采用余字塔结构控制公司，印发尼蘧亚鼓舞，为6 6 。9 ，麟 加坡公司采用余字塔结构的眈例也较高，为5 5 。 ( 2 )委托投票杈。世界各国都有委托投票权制度。1 9 9 9 年5 月经合 缎织( o e c d ) 通过的公司治理结构原则明确规定，般家可以舀已亲自 投浆，如词。以委托他人投禁，j e 效力棚嗣。务因蠢汝：多棚似的规定，但出 ：嚣幽涯券市场等发展阶段硝i 一，不嗣翻家艇有不同的政策。蕊这蒯，不同 的政策使之有剽于不同的人。如大多数圈家虽然允许发起入发起争夺委托 税的行动，但寻找股东名单、地址、邶寄委托书等均须开销，且这些费用 西南交通大学硕士研究生学位论文第9 页 均得由发起人承担。这实际上有利于资金雄厚的机构或大股东。有的国家 允许经营者用公司的资金为亲经营者的董事拉票，这就使得公司经营层处 于比外部股东有利的地位。还有的国家限制了委托对象所代理的票数，如 意大利规定在公司股份为5 0 0 亿里拉时，每个委托投票人最多只能代理2 0 0 个股东，这使得委托投票人难以达到简单多数的投票权。 ( 3 ) 无表决权股份。几乎所有国家均可以发行没有表决权的股份， 比如优先股。当然，无表决权股份往往与收益权优先相联系。各国通常对 无表决权股份占总股份的比例设有限制。早在1 9 世纪末期，美国公司开始 将其股份区分多种类型，最著名的就是普通般和优先股，有的干脆明目张 胆地区分有表决权股份和无表决权股份。 ( 4 )控制董事和经营者人选。东旺公司和控股股东往往通过控制董 事和经营者人选从而控制公司，从东距各国家和地区平均情况来看，6 6 8 的公司由控股股东控制董事和经营者人选。在印度尼西亚和韩国，8 0 以上 控股股东支配所持股公司的董事和经营者人选。最高经营者往往来自控股 股东家族。同本和菲律宾的公司中，控股股东与经营者之间虽没有如此紧 密，控般股东与经营者具有亲缘关系的比例也不少，f _ 1 本为3 7 2 ，菲律宾 为4 2 3 。在东亚的华人公司中，企业的控制权更是牢牢地掌握在控制者家 族q z 目t ，且在家族内世世代代相传。1 9 9 4 年评选出的1 0 0 0 家最大华人企业 l l i ，董事长和经理之问有亲属关系的占8 2 ，只有1 8 的企业雇佣没有亲 属关系的职业经理。台湾最大家族企业中有9 5 的总裁都先让自己的儿子 作为直接接班人。年轻代家族成员往往很早就进入企业，担任要职，耳 濡目染以培训经营管理才能。即使自己本来对公司经营没有兴趣，但在关 键时刻还是义不容辞地扛起家族企业的大旗，比如1 9 8 3 年永安郭氏家族第 - - a t ：掌舵人逝世，作为第- = 4 4 的郭志权，虽然兴趣并不在企业经营，已经 考取美国哈佛大学物理系博士研究生，还是毅然放弃其长期从事的物理学 专业，返回香港上任永安集团董事长。1 9 8 7 年包玉刚身患绝症，其女婿虽 志红医学，足群名的医学家，还魁誊讯网围主理家族企业经营管理大计。 英国经济学家杂志曾指出，许多最大的华人商行，像香港李嘉诚帝国 和泰国筹伦玻克儿，虽然成功地吸收了职业经理，但是从不以削弱家族控 制为代价。 ( 5 ) 最高表决权限制。不管该股东持有股份有多少，其能够行使的 表决权彳i 能超过特定比例，就是说 殳有上限。在美国，自汉密尔顿开始美 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 0 页 旧l i j 邦政府和各州政府在实行股一票时，一般对股东表决权实行限制， 借以制约大股东权力。在1 9 世纪p ；_ t j b ? 段表决权制度和最高表决权也采用 旧样的作法。美国自1 9 雌纪术期，基本上实现一股一票制度，取消了对股 东表决权的限制。然而，欧洲诸国步伐慢得多。没有任何一个国家完全取 消对股东表决权的限制。迄今，欧洲大陆困家和东距部分国家仍然允许设 置最高表决权限制。 ( 6 )不与出资挂钩的表决权。有些欧洲大陆国家如比利时，允许特 定公司发行特种所有权证明，其持有者并没有出资，但是享有收益权和表 决权。不过，这种股份不得超过公司总股份特定比例。 ( 7 )投资基金和养老基金。投资基金的资金来自其出资者，投资基 金通过专业人士购买并管理各类公司股份。在欧洲大陆，投资基金为金融 机构所拥有，投资合同和有关法律均没有要求基金在行使表决权时征求其 出资者意见，这些基金要么根本就不行使表决权，要么声称以出资者最佳 利益行使表决权。可见，所有权与控制权分离度同样很大。与绝大多数国 家不同的是，美国规定养老基金受托人具有投票义务，而不是可投票可不 投票。而这种机构的投票往往对公司控制权的分配具有重要作用。 ( 8 )股份保管。股东往往将其股份寄存于金融机构，让其保管。保 管合同往往赋予会融机构代表其行使表决权。虽然。法律要求金融机构行 使表决权时要征求其客户意见，但是很少有股东利用此机会发表意见。实 际e ，会融机构越俎代庖，包办行使其客户表决权。这在德国和奥地利十 分普遍，实际上德国银行自身在工商业公司持股并不多，代表其客户行使 委托投票权大幅度提高了其在公司治理结构中的影响力。 ( 9 )控制合约。许多国家均允许公司订立控制合约，一旦订立此合 约，公司控制权由控制公司行使，而不是山其股东行使。 ( 1 0 ) 基金会和协会。在有些欧洲国家，尤其是荷兰，公司将其股份 发仃给基金会，这些基金会保留这些股份的对公司的表决权也即控制权， f | l 将j 收髓权发行给将通公众。从表m fi ：看， 亥公司并没有发行无表决权 股份，但实际上近乎1 0 0 的股份都无表决权，即无对公司的控制权。 ( 1 1 ) 交叉持股。有很多公司采用交叉持股，比如欧洲的德国、意大 利、阿班牙、t ：l ：年4 j4 1 , j ，! l f 洲的i l 本利! 斟。1 9 9 4 年，德国最大1 0 0 家公司 之蚓资本关联关系占1 1 7 。最大的1 0 0 家公司中，爱怜氏保险公司、贴现 捉行和德意志 ：! 行足最大股东爱怜氏保险公司干ij 德意志银行持股份别占 西南交通大学硕士研究生学位论文第】1 页 市场融资量的4 8 7 和3 4 3 。比利时上市公司有自己持股，其中4 家自己 持股超过1 0 。如果再加上上市公司的股东。总共有8 4 家公司有自己持股， 其叶l1 4 家公司自己持股超过1 0 。h 本富士集团在4 2 家公司有交叉持股 2 7 3 个。马来龋亚和新加坡分别为1 4 9 和1 5 7 。值得注意的是，为了规 避法律限制，交叉持股一般不采用双向高比例持股方式，而是多个公司之 川连环持股。 ( 1 2 ) 影响力。虽然不是公司股东，或不捌有表决权，但是由于其特 定身份，同样可以对公司施加影响力，比如公司的大客户、丈供应商或债 权人，可以利用实际影响将代表安插到公司董事会或监事会，德国银行就 足最丝著的事例。 ( 1 3 ) 共同参与制。企业委员会或共同参与制赋予公司职工一定控制 权，但是职工并非因为拥有公司股份而行使用权控制权。德国和荷兰是在 双层董事会强制实行共同参与制的典型代表，卢森馒、法国、瑞典、丹表 等国家则是在单层董事会强制实行共同参与制。 ( 1 4 ) 董事长。在双层董事会结构中，尤其是有共同参与制情况下， 监并会主席拥有决定性投票。 ( 1 5 ) 交叉董事。德国股份指数3 0 家公司有6 0 以上的股东代表监事 至少兼任其中另一家公司的监事。在企业集团中，这种关系更是常见，在 h 本公司监事会的外部监事中，至少有7 0 6 的外部监事来源于系列企业集 团、大股东、银行和保险公司，以及系列企业和大股东以外的主要交易伙 伴。美国销售额在数十亿美元以上的公司的董事中，有8 6 是其他公司总 裁或高层管理者。 ( 1 6 ) 表决成本。所有权愈分散，表决成本愈高，搭便车问题就愈严 重，股东大会出席率愈低。这是因为公司有关决议的是否通过，是以到会 人数多数赞成为准，即多数议决。 西南交通大学硕士研究生学位论文 第1 2 页 第3 章公司控制权分离的提出 本章认真分析和比较了与控制权有关的几个重要的概念，认为法人财 产权是理解现代企业制的关键，同旧从控制权的角度提出现代企业的两权 分离的本质是出股东掌握的战略控制权和经营层掌握的经营控制权的分 离，企业的演进的历史也就是企业控制权不断分化的历史。同时在此基础 上提出当附公司治理机制的关键不是激励机制，丽应着重于一种内部约束 机制，即对公司实际控制权的掌握者施以有效的监督。 3 1 几个概念的辨析及法人财产权 在上文q ，我们提到过“企业所有权”是指剩余索取权和剩余控制权， 其实我认为这个被国内外经济学者广为引用的概念很容易引起思维及概念 上的混乱。何谓所有权? 的确很难给出准确的定义，因为所有权的含义因 时代和不同国家文化传统等因素而异。大陆法系国家一般将其概括为3 项 或4 项权能，中国民法通则采用4 项权能说，即占有、使用、收益和 处分这4 项权能。英美国家则另有不同界定。著名法律史学家昂纳尔 ( 1 l o n o r e ) 将其概括为1 1 个特征，即一! j 有、使j j 、管理、收益、变现、安 全、转让、无期限、剩余控制权、承担判决责任、不妨碍他人。这也称为 “则产所有权”，而“企业所有权”的出现则是因为企业契约的不完备性而 提出的。如果能提出另一个名词，与法学上“财产所有权”概念划清界限 为最好。但它已被广泛使用，要纠征这种提法，注定是困难的。说到财产 所有权。就不得不提到“产权”( p r o p e r t yr i 6 h t s ) 这个概念，它的重要 性是不占而喻的，而对它的准确定义也更是经济学界争论的热点，对它的 研究已形成了专门的一门学科，即产权经济学，所以在这里，限于篇幅， 我不打算对它进行详细的表述，而只是就与本文有关的部分进行一些比较。 产权经济学单认为，产权的出现是与资源的稀缺性对应的，也就是说，在 只有一个入或资源无限供给的世界罩，皆不可能产生产权问题。由此在一 定的意义卜可把，“权圳解为资源稀缺条件下人们使用资源的权利，或者说 人们使j “资溺i 的适当胤则。它有以卜儿个特征： ( 1 ) 产权不是一种而是一组权利，是权利束，完备的产权总是以复数 名词出现的，其中包括使用、占有、收益和处分等等。 西南交通大学硕士研究生学位论文 第1 3 页 权的复杂分斫j t 这种1 分前i 依据交易物品以及交易技术结构的不同而不同。 产权的可分解性使同一资源满足不同的人在不同时间的不同需要，这显然 增j j f f 了资源配骨的灵活性和效率。 ( 3 ) 产：权是受到限制的。产权的呵分解性意味着在同一产权结构中并 存多种权利，每一种权利只能在规定的范围内行使，超出这个范围，就要 受到其他权利的约束和限制，或者列其他权利造成损害， ( 4 ) 产权与交易是密不司分的，在现实中，产：权总是动态的，这种动 态变化是通过交易休现米的，或者说，交易是用来描述构成产权的一组 权利部分或全部地在一定时期( 或永久性) 让渡的动态过程。 在很多参考文献中，财产所有权与产权是当作同等概念来对待的。但 其实他们还存在如下区别： ( 1 ) 产权强调的是人与人之问的关系，而财产所有权强调的是人对物 的权力。 ( 2 ) 产权总是和稀缺性联系在一起的，离丌稀缺性谈产权是没有意义 的。 ( 3 ) 财产所有权是强调法律意义上的所有权，而产权是强调经济学上 的所有权。 在对上述的概念进行了区别和理解后，是为了我们将引进的另一个重 要概念法人财产权“法人财产权”足中国学者在研究国有企业改革的过 程q ，所提出的一个概念，得到了中国经济学界的广泛认同。 为了准确把握什么是法人财产权，我们有必要从历史的角度来分析西 方企业，以便从中获得一些有益的提示。尽管在西方经济学的文献中没有 “法人财产权”这种提法，但并不意味着西方企业中没有法人财产权，更 不意味着西方企业不能用法入财产权这一概念框架来进行分析。 在西方企业制度发展史上，先后经历了个人业主制企业、合伙制企业 和股份制企业三种形式，前两者常被成为“古典企业”，后者被成为“现代 氽业”。而法人财产权这一经济现象正是在股份制之后才出现的，因为在业 制和合伙制罩，企业财产的所有权和经营权属于作为自然人的业主或合 伙人，所有者( 同时也是经营者) 列企业的债务承担无限责任。当所有者 资小抵债、死亡或其r l j 一个合伙人退i 1 i j 寸，原有的企业在法律上就会不存 礼。尽管这类企业j 壬订经营灵活等特点，但山于彳i 能取得j ；! i ! 模经济效益、 西南交通大学硕士研究生学位论文 第1 4 页 位最终被股份制所取代。股份制从此成为在现代市场经济社会中占主导的 企业资本组织形式。 早在资本主义时期，在地中海沿岸一些城市，海外贸易十分发达。海 外贸易投资大、风险火。为了筹集足够资会、分散投资风险，股份公司这 种) 侈式应运而生。随着生产和贸易的扩大，股份公司的形式逐渐侵入到各 个经济领域，这是一种公共选择的结果。股份公司的形式使得所有权和经 背权丌始分离，产生了“法人”、“法人财产”和基于其上的“法人财产权” 这样些经济内容。它突出的特征是企业财产所有权“裂变”为两种权利： 一是出资人所有权，山出资者( 在股份公司中被称为股东) 拥有；二是法 人财产权，山公司法人( 即经营者， “董事长或总经理担任) 拥有。在这 世，h j 资者和经营者在法律上足两个剥等的权利主体，出资者不能对法人 财产r l 一属于自己的部分随意支配，他们只能运用出资者或股东权利影响企 业行为，而不能直接干预企业的经营活动；法人财产权表现为企业依法享 ：仃对法人财产的占有、使用、收益和处分权，企业( 法人) 以独立的财产 对自己的经营活动负责。企业享有的法人财产权既是完整的，也是独立的。 所谓完整，是指法人财产在实际上归公司法人所有，在法律框架内法人对 其有完全的支配权。所谓独立，是指法人财产是独立于出资人或股东之外 的，对于股份公司而苦，股东除了参加股东大会进行投票表决外，无权支 配仓业的财产；除了按股份额领取股息、红利外，不能侵占企业的任何其 他利益。当然，股东对企业行为的后果也不付全部责任，而只是按其持股 额负有限责任。如果一方对另一方有侵权现象，可以诉诸法律。 这样企业控制权的行使是独立于所有权的，即两权出现了完全分离。 企业的所有者不能通过非程序的方式参与或干涉企业同常的经营活动，即 要通过一个通道( 如董事会和股东大会) 才能进入企业。我认为正是这一 点，即法人财产权的出现而造成的两权分离是理解现代公司制度的关键， 也是理解现代公司所暴露出的一些缺陷的关键，