（教育经济与管理专业论文）论高校管理权与大学生权利的冲突及解决.pdf

中文摘要 近年来，有关高等学校与学生之间的法律纠纷在全国此起彼伏，高校不断被 自己的学生推上各种诉讼的被告席，这说明了高校学生管理工作的法治化建设日 益重要。本课题采取教育法学的理论和研究方法，结合目前高校管理权侵犯大学 生权利的丰富案例和表现形态，对我国高校管理权与大学生权利的冲突进行了深 入的原因分析并探索解决方式，取得了相应的成果。 论文采取了文献研究法、比较研究法、历史研究法、案例分析法等方法，分 析了高校管理权和大学生权利的涵义，结合大量的案例全面阐述了高校管理权与 大学生权利产生冲突的现状，对二者的冲突的原因进行详尽的分析，在此基础上 构想出一条具有中国特色的解决途径。 本文创新点在于运用现代管理的理念，融合教育法学的最新研究成果，遵循 高等学校学生管理的基本规律，较为全面地认识和分析了高校在行使管理权的过 程中对于学生权利的种种侵犯现象，准确定位高校作为公务法人的法律地位并阔 清高校与学生之间存在的特别权力关系法律关系，提出了要在法治观念、管理体 制和法的实施等几个方面全面提升高校学生管理的水平，以期促进高校学生管理 的法治化建设，实现依法治校、依法治教的伟大目标。 关键词：高校管理权；大学生权利；公务法人；特别权力关系 a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，t h ec o n f l i c to ft h el a wr i s e so n ea f t e ra n o t h e rb e t w e e nt h e u n i v e r s i t i e sa n ds t u d e n t s ，a n dt h eu n i v e r s i t i e sa l w a y sa r ca c c u s e db yt h es t u d e n t s ， b e i n gt h ed e f e n d a n t s i te x p l a i n st h a t i ti s i n c r e a s i n g l yi m p o r t a n t t om a k et h e s t u d e n t s a d m i n i s t r a t i o no ft h eu n i v e r s i t i e sg o v e r n e db yl a w a p p l y i n gt h ee d u c a t i o n a l l a wa n dt h er e s e a r c hm e t h o dw i t ht h er i c he x a m p l e sa n dc o n d u c ta b o u tt h ec u r r e n t u n i v e r s i t i e s i n f r i n g e m e n to ft h ef i g h t so ft h es t u d e n t s ，w ed e e p l ya n a l y z et h ec a u s e a n ds e a r c ht h ew a yt ot h ec o n f l i c tb e t w e e nt h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o na n dt h e s t u d e n t s ，a n dm a k ea c h i e v e m e n t sw i t hi t b yt h em e t h o d so fd o c u m e n tr e s e a r c h i n g , c o m p a r i s o ns t u d y i n g ，h i s t o r i c a l r e s e a r c h i n g ，c a s ea n a l y z i n g , w ea n a l y z e t h em e a n i n ga b o u tt h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o na n dt h es t u d e n t s r i g h t ，a n dw i t hag r e a td e a l o fc a s e ss e tf o r t ht h e s t a t u so ft h ec o n f l i c tb e t w e e nt h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o na n dt h es t u d e n t s r i g h t s ， a n dm a k et h ed e t a i l e de x p l a n a t i o n ，a n db a s i n go ni t ，p r o v i d et h ee f f e c t i v ew a yw i t h c h i n e s ec h a r a c t e r i s t i c t h ei n n o v a t i o no ft h et h e s i sl i e d i nt h a t ，b ya p p l y i n gt h em o d e mm a n a g e m e n t i d e a , m i x i n gt h eu p - t o d a t er e s e a r c h i n gr e s u l t si ne d u c a t i o n a ll a w , a n df o l l o w i n gt h e b a s i cm l eo ft h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o no i lt h es t u d e n t s ，w ea c k n o w l e d g ea n d a n a l y z et h ea l ls o r t so fi n f r i n g e m e n tp h e n o m e n o n ，p r e c i s e l yd e f i n et h eu n i v e r s i t i e sa s t h eg o v e r n m e n t a lj u r i d i c a lp e r s o n si nl e g a ls t a t u s ，a n dm a k eu sk n o w na b o u tt h e s p e c i a lr e l a t i o n s h i pa n dl e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h eu n i v e r s i t i e sa n dt h es t u d e n t s ， p u tf o r w a r dt h ew a y t op r o m o t et h el e v e l so ft h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o no nt h e s t u d e n t si ns e v e r a lf i e l ds u c ha sl e g a ls e l - l s e ，s y s t e mo fo r g a n i z a t i o n ，l e g a li m p l e m e n t s a n ds oo n ，i no r d e rt ob o o s tt h el e g a lc o n s t r u c t i o na n da c h i e v et h eg r e a tg o a lo nt h e u n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o na c c o r d i n gt ol a w k e y w o r d s ：t h eu n i v e r s i t i e s a d m i n i s t r a t i o n ；t h es t u d e n t s r i g h t ；t h eg o v e r n m e n t a l j u r i d i c a lp e r s o n s ；t h es p e c i a lf i g h tr e l a t i o n s h i p 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的 研究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表 或撰写过的研究成果，也不包含为获得苤盗盘堂或其他教育机构的学位或证 书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中 作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名： 签字日期： 扩多年，月，21 7 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解苤鲞盘堂有关保留、使用学位论文的规定。 特授权鑫洼盘堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索，并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名： 导师签名：胪彳致 签字日期：衫年月2f t 签字日期：p 年1 月1 2 - 日 第一章绪论 1 1 研究背景 第一章绪论 当代中国，法治的精神在各个领域日见深入，依法治国的要求使得各项工作 都被纳入法治的轨道，高校的学生管理工作也不例外。同时，随着学生本身权利 意识的不断深化，尊重学生的权利，保护学生的合法权益，越来越成为学校学生 管理工作中的一个不容忽视的问题。近年来，有关高等学校与学生之间的法律纠 纷在全国此起彼伏：从“田永诉北京科技大学案”( 以下简称田永案) 到“刘燕 文诉北京大学案”( 以下简称刘燕文案) ，高校不断被自己的学生推上各种诉讼的 被告席。上述讼案直接表现出学校管理权与大学生权利之间的激烈冲突，但是， 究其更为深层次的原因却是学校管理权限以及派生出的一整套弱化学生权利的 管理制度的弊端。 改革开放以来，伴随着我国整体法制建设的步伐，已经初步形成了一个相对 独立的教育法律体系。但教育法律制度的存在，并不意味着教育法治的完善，它 只是教育领域实现法治化的第一步。近年来引起广泛关注的学生与学校的各种法 律官司，一方面唤起高校学生管理工作者的危机意识，使他们切实感受到了中国 法治进程，真实地看到高校学生管理工作面临的挑战；另一方面也有利于在高等 教育领域普及法律文化，唤起法律意识，以及完善高校管理秩序。在法治环境下， 如今的高校管理权的权威已经无法适应依法治校的要求，也无法有效保障学生的 各项权利，结果演化成为高校管理权与学生权利的现实冲突，于是我们便看到学 生在别的救济方式无法解决冲突的情况下只有选择与学校对簿公堂。 学生权利与高校权力冲突的司法实践给我国的高校法治进程带来了新的契 机。但是也必须看到，由于对高校权力与学生权利之间法律关系性质在理论上的 模糊定位，阻碍了高校法治化的进程。因此有必要对这一领域的理论问题予以澄 清，以指导高校法治实践。众所周知，高校是教育人培养人的场所，以人为本是 高校各项管理工作的出发点，以人为本就必须尊重学生的人格、保护学生的权利。 本文就是从剖析学生管理权和大学生权利的涵义入手，将高校学生工作管理过程 中出现的种种管理行为的失范现象加以归类，分析学生管理权与大学生权利产生 冲突的深层次原因并提出解决这些问题的可行性方案。 第一章绪论 1 2 研究意义 面对学校学生管理实践活动中所出现的种种纠纷和冲突，必须从理论上加以 深入研究，建立健全合理的程序和制度，规范高校管理权的行使，引导实践的健 康发展。对此，笔者进行了下述思考：高校管理权的涵义是什么? 大学生都有哪 些合法权利? 如何弄清高校管理权与大学生权利之间存在的关系? 高校管理权 与大学生权利的冲突都有哪些具体的表现形态? 如何解决上述冲突? 带着这些 问题，笔者查阅了有关文献，在导师陈士俊教授的精心指导下，选择了高校管理 权与大学生权利的冲突与保护这一方向。笔者认为，对这一问题的研究具有一定 的理论价值，并且对当前的实际工作也有一定的指导意义。具体意义如下： 1 使高校学生管理人员全面了解高校管理权的涵义，摆脱传统的、计划经济 时代的陈旧观念，真正树立起尊重学生权利、权利本位的法治观念。 2 使高校学生了解与他们自身权益紧密相关的法律知识，让他们成为加强高 校管理权监督的主体，增强他们的维权意识，一旦发生高校管理权侵犯其权利的 情况，能够找到及时有效的救济方式。 3 为高校及相关教育行政管理部门制定相关规章制度提供参考，以期对我国 高校学生管理工作的法治化建设有所裨益。 1 3 国内外研究现状 目前学界方面有关于本论文所涉及问题的研究主要集中于以下领域 1 3 1 关于高校管理权 应当明确，我国从2 0 世纪8 0 年代进行教育体制改革开始扩大高校自主权以 后，公立高等学校为了摆脱政府的过多干预而提出高校管理权这一概念，从中我 们不难看出高校管理权实际是政府权力的部分让渡和转移。但是法律上并没有界 定高校管理权的概念，所以在理论界由于研究视角的不同就有了很多不同的称 谓，如管教权、自主管理权、管理权等，“1 本文因为研究的主要视域放在高校学 生管理过程中，不深入研究学校对教学的管理，也不深入探讨政府与高校的关系 运行机理，所以不使用诸如管教权和自主管理权这些称谓，而最终决定使用高校 管理权这样一个称谓。 关于管理权的行使范围，学籍管理和学位授予管理是这几年理论界和实务界 比较关注的热点，相关文章不少。近几年我国发生的多起状告学校的案件很多都 2 第一章绪论 与这两个领域的管理行为失范有关。结合刘燕文一案，湛中岳教授对我国现行的 学位与研究生制度的特点及其存在的若干缺陷进行了分析，提出构造新的学位制 度的若干构想。“1 结合重庆女大学生怀孕被开除案，有学者界定了高校学籍管理 工作中高校处分权的概念，并在此基础上建议把行政法的原则运用于高校处分权 的行使当中。嘲 1 3 2 关于高校与学生的法律关系 1 高校的法律定位 这一方面研究的比较成熟的理论主要在国外，国内学者纷纷把目光投向国 外，在研究国外理论的同时提出自己的观点，以期借鉴国外经验，裨益于我国的 立法。在法国和德国等大陆法系国家，高校可分为公立及私立两种。公立高校属 于公营造物，所谓公营造物，按照德国行政法之父奥托迈耶的解释，就是掌握 于行政主体手中，由人与物作为手段之存在体，持续性地为特定公共目的而服务。 公营造物的概念是直接从日本用语抄袭过来的，极易被误认为是类似交通标 志、政府机构的建筑等公共建筑物，名称不科学，所以法国学者将其换称为“公 立公益机构”，o 我国一些学者则将其称为公务法人。嘲马怀德认为高校的性质属 于公务法人( 或日公法人) ，主张承认公立高校的独立主体地位，认为如果国家 一味垄断教育权会妨碍教育的发展，限制本国在国际上的竞争力，使本国的教育 体制和学校制度丧失应有的活力。”1 这一理论被很多学者所接受。申素平通过对 法国、德国、英国、美国、日本及我国台湾地区高校( 公立) 法律地位的文献与判 例进行研究，认为高校公法人化是一种值得关注的趋势。还有观点认为公立高 校属于事业单位法人，主张用事业单位这个具有中国特色的法律概念，9 鉴于高 校所行使的权力与国家公权力高度一致化，实际上与公务法人这一提法并无实质 差别。张驰教授依据高等教育的准公共产品属性和大学自治学术自由的理念，主 张将高校定位于私法人，认为在高校作为私法人，接受国家机关或法律的授权， 代行一定公权力。“w 2 特别权力关系 该理论出现于十九世纪的德国，是为了维护君主对官员及军队的统治权而发 展起来的法学理论，后来这一理论逐步拓展到监狱、学校等其他行政领域。特 别权力关系理论被运用于公立学校的教育领域，有如下特征：学校与学生的关系 是学校行使强有力的公权力的权力关系：出于教育的目的和学校内部管理的需 要，学校有权自行制定规则行使惩戒权而无法律依据；学生对于学校权力的行使， 不得提起诉讼。1 随着时代的发展，人权观念的进步，同国外学者一样，我国很 第一章绪论 多学者主张批判吸收这一理论，认为一方面，我国高校是培养社会主义的建设者 和接班人的场所，为了实现教育目的，应该保留其进行教育和管理所必需的权力 或特别权力。另一方面，虽然特别权力在定程度一定范围内被认可，但是这决 不意味着可以滥用学校的管理权力。涉及学生的处分、一般的学籍处理等要完善 程序，即完善校内救济程序，完善申诉制度。在这个限度内出现的学生权利纠纷， 可以通过申诉加以解决。若超出这一限度，司法审查就有介入的必要。 1 3 3 关于高校管理权与学生权利冲突的表现形式 实际上，学生权利是一个复杂的体系，范围很广。现在学界大多数只是论 述了有关学生权利被高校管理权侵犯的一个或几个方面。近年来，纠纷最多的是 侵犯大学生受教育权、财产权、隐私权等权利。罗丽华等人论述了学生隐私权的 保护，“2 1 劳凯声、申素平、尹力等人论述了受教育权的保护问题。“”另外，随着 近些年校园暴力事件的不断增多，相关研究也逐渐多了起来，研究的焦点放在中 小学校在校园伤害事件中所负的责任。由于高校学生大多数已属成年，所以探讨 大学校园暴力事件的专门性文章还不是很多，基本上都是借鉴了民法上关于侵权 行为的归责原则和免责事由等加以分析。 总之，现有的理论研究还停留于一种零散化、浅表化的初期阶段，比较成 熟且自成体系的理论并不多见，这反映了理论界对于高校内部管理的法律问题却 没有引起足够的重视，更没把学生管理权作为一个相对独立的一专门问题提出来 加以研究，致使学生管理权与大学生权利的调谐仍是一个悬而未决的问题。因此， 不能从深层次揭示大学生状告学校的根源，就不能解决高校管理权与大学生权利 冲突，保障大学生的合法权利，维护和巩固高校管理秩序。因此，大有进一步研 究的必要。 1 4 本文着力点 维护以受教育权为核心的大学生合法权利是高校管理工作的重要内容。在我 国正在走向法治的今天，衡量高校管理工作好坏与成败的标准，已不仅仅是管理 效率的高低，同时还要着能否实现对人的正当权益的维护和保障。保障和维护正 当、合理的个体权益，是现代法治精神的核心内容。既需要完善的制度设计以形 成必要的法律程序，又需要在日常管理工作中贯彻法治理念。 高校管理权正确行使的关键是通过法治控制管理过程，规范权力的运行程 序，使权力的行使遵循符合法治精神的规范步骤和方式，避免管理运行的无序性、 偶然性和随意性，保证管理行为的合法性和高效性。为此，在高校管理工作中建 4 第一章绪论 立科学、合理、规范的程序机制是极其重要的。 有鉴于此，本文立足于大学生权利保护这个核心，以高校学生管理的法律纠 纷为现实背景，从管理权的起源和发展入手，分析学校管理权内涵，性质、特征， 对学校管理权的法律限度和制衡以及运行程序进行探讨，力求揭示当i i 我国学校 管理权存在的与大学生权利相冲突的核心问题，进而寻求法律制约，着力构建符 合中国国情和时代需要的高校学生管理制度框架，以实现学校权利( 力) 与学生权 利之间的平衡，以期对我国高校管理权立法和大学生权利保障实践有所裨益，从 而推动高校学生管理工作的法治化进程。同时，教育法治的缺席必然导致教育法 学的不完善，事实上教育法学长期以来一直是我国法学领域的缺憾，学校管理法 方面的研究更是屈指可数。本文通过对高校管理权的法治化道路以及大学生权利 屎护问题为着力点展开研究，努力有所突破，以裨益于新兴的教育法学。 需要说明的是，本文是以高校学生管理为研究对象，限于笔者研究水平和研 究范围、篇幅，无法对各种类型的学校管理一一加以讨沦，所以，在行文中除非 育特别说明，笔者谈到的高校管理均指高校学生管理。同时，鉴于民办高校的特 辣性和复杂性，本文不涉及民办高校问题，而主要讨论公立高校学生管理法治化 司题。 5 研究思路与研究方法 5 1 研究思路 本文从界定基本概念开始，之后，分析高校管理权和大学生权利的内容，接 旨转入对高校学生管理工作进行评价，并针对其局限性以及管理侵权的现实状 兄，对高校学生管理法治化的基本途径提出了初步建议。最后，提出本文结论以 曼有待于进一步研究的问题。研究思路框图如下： 5 第一章绪论 1 5 2 研究方法 本文主要针对各部分的内容和要求，采用以下几种研究方法： 1 文献研究法 利用现代信息技术，搜集和整理相关资料，对已有研究成果进行分析和借 鉴，是本研究的基础工程。通过文献研究法既避免了重复研究，又可以为我所用。 2 比较研究法 对国内外最新研究成果和实践经验，进行比较分析，但这种比较不是类比， 也不是异同之比，而是对于现象和规律的全面把握。用横向比较的方法，研究其 世界性，从而得出高校学生管理法治化的一般规律，对我国相关研究具有借鉴意 义。当然，这种借鉴必须受到中外不同历史、文化和社会经济等因素的限制。 3 历史研究法 用历史的方法考察高校学生管理手段的演变有助于更好地理解今天所面对 的问题，从历史的变化可以反映出高校学生管理规范化、法制化的趋势。 4 案例分析法 结合法律案例的形式使我们直观的看到高校管理权对大学生权利侵犯的种 种样态，可以从中吸取解决二者冲突的实践经验。 鉴于本选题研究内容多、跨度大、实践性强，研究方法必然是多样化的。 除上述方法外，还需要不可避免且经常用到调查研究法、实证分析法等方法。 6 第二章高校管理权概述 第二章高校管理权概述 2 1 高校管理权的涵义 2 1 1 管理的涵义 管理，顾名思义，就是管和理，管就是用权力做决策，实施决策：理就是理 顺各种关系，合理组织并使用人、财、物。在现代社会，管理的应用范围非常广 泛，作用也日益明显。但是，管理的科学涵义是什么? 学者的理解却不尽相同。 有人认为，“管理就是实行计划、组织、指挥、协调和控制”，“”有人认为，管理 是“为在团体中工作的人们建立一个有效的环境，以利于发挥最高工作效率而达 到团体目标”；有人认为，管理是“组织中协调各分系统的活动，并使之与环境 相适应”；还有人认为“管理过程就是决策的过程”，“”等等。上述定义有一个共 同点：1 有共同的组织目标；2 以人为中心，要协调人际管理；3 有丰富的内 容，是一种综合性活动；4 要适应内外环境与主客观条件的变化；5 管理是一种 活动过程。由此，我们可以得出结论：管理即运用一定的原理、方法和手段，通 过一系列活动，使组织成员协调行动，合理利用各种资源，有效地实现组织目标 的过程。 2 1 2 高校管理的涵义 高校管理是管理的一种。高校是现代社会进行教育的基本单位，是按照社会 要求，科学地组织教育活动，提供教育服务，培养高级专门人才的机构。学校管 理是现代高校完成教育任务的重要职能。所谓高校管理，就是坚持以育人为出发 点，依照有关的法律、法规，遵循教育规律，结合学校实际，采取各种科学、可 行的方法和手段，推行方方面面的改革，从而优化学校管理机构设置和人、财、 物的资源配置，为提高办学质量和办学效益所进行的计划、组织、指挥、协调等 活动的总称。总之，高校管理活动是一个由管理思想、管理机构、管理制度、管 理队伍和人员、管理方式、管理方法、管理手段等多层面、多因素构成的系统的 互动过程。o ”高校管理活动是一个泛称，可以根据不同的标准对其进行分类。如 按照管理的领域可以划分为课程管理、人事管理、教学管理及学生管理等不同的 方面。需要说明的是，本文是以高校学生管理为研究对象，限于笔者研究水平和 研究范围、篇幅，无法对各种类型的学校管理一一加以讨沦，所以，在行文中除 7 第二章高校管理权概述 非有特别说明，笔者谈到的高校管理均指高校学生管理。 2 1 3 高校管理权的涵义 高校管理权是指国家特别是教育行政部门为了实现一定教育目的，而赋予高 校对其内部的人员、事务、财物等进行组织安排的一种复合性权力。它具有行政 权力和民事权利的双重属性，主要属性为行政权力。“7 1 高校管理权是高校自主权的一部分，是政府权力下放给高校的产物。高校管 理权是随着高等教育的产生而产生的。在教育尚未普遍成为国家的管理职能之 前，学校管理工作主要是教育机构的内部管理，教育管理权也主要是指教育机构 自我管理的权力，并集中于教师对学生学习事务的管理。到了近代，高等教育管 理在古代教育管理的基础上发展成为专门的领域。国家通过立法、行政、执法和 司法等手段加大了对高等教育的管理力度，使高校管理有了外部管理和内部自我 管理之分。管理权也有广义和狭义之分，广义的管理权既包括国家立法机关制定 高等教育法律的权力，国家行政机关管理高等教育的权力，也包括高校自我管理 的权力，甚至还包括各种社会力量或利益集团等参与高等教育管理的权力。狭义 的高等教育管理权，主要指高校的自我管理权。本文就是对狭义的高校管理权进 行探讨，去研究高校对其内部重要组成部分即学生进行组织安排的这种复合性权 力。 2 2 高校管理权的性质 它具有行政权力和民事权利的双重属性，主要属性为行政权力。 2 2 1 权力性质 高校管理权是一种权力，还是一种权利，这是一个很有争议的历史性概念， 要明确管理权的性质，除了要理顺权利和权力的关系之外，还要从历史与现实的 结合上予以考察。 高校管理权最基本的功能在于保证高校教育功能的实现，基于此，学校必然 拥有对学生进行管理的权力，学生对学校管理应予服从，这是传统上学校与学生 之间法律关系的基本点。中国有重权力轻权利的传统，自古以来，无论官学私学， 师生关系大都是一种不对等的管理关系一否定受教育者的权利，讲究教育者的绝 对权威。在教育国家化之后，教育权从父母手中的一种“家长制”私权转化成为 国家掌握的一种公权，学校作为国家教育权的实施者，随之获取了管理和教育学 生的绝对权威，使得学校管理权作为权力的内涵得到了法律意义上的认定和保 8 第二章高校管理权概述 护。计划经济条件下，高度集权的教育管理体制和高校作为教育主管部门附属地 位更加强化了学校管理权作为权力的认定。2 0 世纪8 0 年代以后政府将办学自主 权下放给高校，高校管理权虽然逐渐扩大，但这未根本动摇高校管理权的权力特 征。因为管理权下放实际上是一个政府主动让与权力的过程，是政府与高校之问 权力再分配过程。从高校管理权产生过程来看，高校管理权不是一项民事权利， 而是政府下放给高校独立行使的的公权力。另外，从高校的架构、高等教育的公 共性和公益性以及高校与学生之间的管理与服从的不对等的法律关系来看，我国 高校管理权也具有与其他公权力相同的一般属性，是一种公权力。 作为公权力的教育管理权有下列特征：首先，高校管理权由学校教育权派生， 作为一种行政权力，具有强制性、支配性、单向性；“”其次，学校管理权作为学 校的一种权力，具有天然的一般合理性，是国家特别是教育行政部门为了实现一 定的教育目的而赋予学校的权力。再次，学校管理权在很大程度上是学校在内部 管理上享有的一种自由裁量权。学校如何有效地管理学生，制定哪些规章制度， 怎样制定等，这些都是围绕一定教育目的而具有很强专业性的教育问题，应该主 要由学校内部自主决定。最后，学校管理权作为一种权力，其涉及的管理范围非 常广泛。学校通过制定自治性规范性的规章制度，对学生学籍、成绩、操行、生 活、卫生、班级活动以及课外活动等各方面实施管理。不可否认，将学校管理权 认定为学校掌握的一种权力是为了实现特定的教育目的，这是其以权力存在的合 理性与必要性为前提。作为一种公权力，该权力的行使必须符合国家和社会的公 共利益，不得滥用权力。高校要有自我约束，同时也需要接受来自政府和法律的 监督，否则极易导致权力的滥用。过度强调学校权力将不可避免地导致学校权力 的膨胀和对学生权利的忽视，这正是近几年来学校管理权备受挑战的重要原因之 2 2 2 权利性质 随着教育“消费”观念的兴起，管理权是一种民事权利的观念日益深入人心。 “教育是一种服务”的观念在国际上早己流行。教育逐渐被看作一种“服务”， 而学生则是学校教育的最主要“服务对象”，学校的各项工作就构成了一种服务 链，最终由教师将一种优质的教育服务提供给学生，把“教育的对象”变成“服 务的对象”，这是教育观念的根本性转变。在社会转型期，这种教育观念的基本 表现是，学生自费就学，自主择业，学校收取费用，提供服务。在加入w t o 以后， 教育是一种服务的定位更加明确。教育“服务”己经是中国高等教育一种发展趋 势。在学生管理工作，就体现为“以人为本”，不能仅仅将学生当成被管理的对 象，而且还要在学生管理过程中确定学生的主体地位和平等地位。以学生为本， 9 第二章高校管理权概述 在依法管理的| j 提下，尊重学生的权利，充分吸收学生参与管理与自主管理，培 养学生的责任感，关注学生的精神生活，实现“人的自由全面的发展”。 教育服务关系表现在法律上，就是一种服务合同关系。在这种法律关系中， 双方法律主体地位是平等的，“”主要受到民法调整。忽略这层关系，单纯认定学 生与学校之间是行政管理关系，是不符合社会实际的，也背离了历史潮流。在当 前主张平等权利的时代背景下，平等的民事法律关系日益受到重视，著被人们引 到学校与学生之间的法律关系中。从民事主体的地位来看，学校与学生之间应该 是平等的，互为享受权利并履行义务。基于此，我们就应该在坚持学校管理权权 力性质的同时也认定其权利层面的性质。既然是权利，与对应的就是义务。学校 享有管理学生的权利( 力) ，也就意味着学校要履行教育学生、保护学生权利的义 务，这样就把学校权利与学生权利有机地结合起来，体现了现代法治社会所崇尚 的平等精神。也只有这样，才能使学校真正将学生的权利作为教育管理工作的出 发点，为学生的发展服务。 综上所述，基于学校与学生之间所构成的法律关系而言，学校管理权具有权 力和权利两种性质。一是学校根据法律授权对学生管理，履行某些行政管理的职 能，因而和学生形成了行政管理法律关系。在这种法律关系中，双方的法律地位 是不平等的；二是学校作为教育服务的提供者，与学生形成了合同性质的民事法 律关系，在这种法律关系中，学校和学生是地位平等的民事主体，应该受到民事 法律的调整。同时，随着依法治教进程的推进，高校学生管理逐渐从主要依靠政 策转变到主要依靠法治的轨道上来，客观上促使二者权利( 力) 关系演进，这主要 表现为三个方面，一是大学生权利意识提升，受教育权及相关权利逐渐法律化： 二是管理权的权力色彩逐渐淡化；三是高校管理权的民事权利色彩日益浓郁。当 然，在当前的社会转型期，管理权的“权力”倾向还比较明显，对学生合法权利 的限制和威胁还比较大。恰恰如此，对权力的法律制约才有了坚实的现实基础， 这也使得本文的研究具有重要的实践意义。 2 3 高校管理权的来源 2 3 1 法律授权 教育法第2 8 条规定了学校享有的权利，可以看作是学校教育管理权的权力 来源。其中有5 项内容直接就是对学校教育管理权的规定。这一规定，从总体上 划定了学校行政管理权的范围，即学校原则上在上述五项内容下行使教育管理 权，除非法律法规另有规定。但仅仅依靠教育法第2 8 条的规定是不能够满足现 实需要的。第2 8 条的规定过于原则、抽象、欠缺可操作性。比如第( 1 ) 项，学 1 0 第二章高校管理权概述 校有权按照章程自主管理，但学校究竟对哪些事项可以进行管理却不甚明了。这 样的规定是否意味着凡学校章程规定的内容都可以纳入学校教育管理权的范 畴? 显然，这种观点在理论和实践上都是行不通的。这是因为高校只能严格按照 法律授权来行使权力。现在法律授权界限模糊不清，不仅导致学校行使管理权失 去有力依据。而且也势必造成学校与师生之间的权利或权利与权力之间的界限不 清，为两者之间的利益冲突埋下伏笔。除教育法外，高等教育法等法律也赋予不 同层次的学校以不同的职权，但过于原则欠操作性乃是其共同缺陷。 2 3 2 上级教育行政主管部门的委托 委托性行政主体又可称为行政机关授权的组织，指受行政机关委托行使一定 职权的非国家机关组织。委托性行政主体行使一定行政职权是基于行政机关的委 托，而非法律、法规的授权。因此，它只能以委托行政机关的名义行使行政职权， 而且最终由委托机关承担行使行政职权的法律后果。在我国，高校的上级教育行 政主管部门将本应由其行使的职权授予给学校行使的情况并不多见，授权管理的 事项主要集中在卫生防疫和体质检测等方面。 2 3 3 学校基于公益性质而生的固有权 学校是国家教育事业的执行者，教育事业具有不可否认的公益性质，由此也 就决定了高校具有很强的公益性质。由于成文法的局限性，法律既不能穷尽现实 生活中的所有情况，也不能将学校的职权一一罗列无遗，因此高校在日常管理中 为了实现其教育职能并达到保护公共利益的目的，必然还享有一些法律规定外的 权利或权力，其属高校的固有权，来源于高校作为教育、公益机构的固有属性。 所谓固有权不过是肯定学校在特定情况下具有一定的裁量权。学校的固有权，是 学校法定职权的补充。在行使顺序上，有法定职权或者委托授权的，理应优先行 使。没有法定权利或授权，学校可以以符合公共利益的目的行使其固有权。但是 如果因固有权行使而发生争议的，对固有权存在及效力的认定主要取决于法院的 裁判。这样做的目的，在于防止学校利用维护公共利益的名义侵犯学生的合法权 益。 2 1 1 2 4 高校管理权的行使范围 2 4 1 学籍管理 学籍是表明学生与学校的隶属关系和学生在校学习的资格。咄1 学籍管理开始 第二章高校管理权概述 于学生入学后，确切地说是以学生入学注册为时间基点。主要内容包括入学注册、 成绩考核与记载、升留级、转学、休学、停学、复学、退学、奖励、处分、毕业 资格审查等方面。学籍是学校对在校学生所赋予的特殊身份，这种身份在学生在 校期间始终存在，任何在校学生均有学籍，都需管理。学籍记载的内容由学校自 行决定学籍是学生与学校在校期间关系的记载，这种记载具有内部性，一般不对 外发生效力。m 2 4 2 教学管理 教育教学是学校的头等职责。学校的教学管理工作是通过对教学计划和教学 大纲的全面实施来实现的。大学在教学计划和教学大纲的制定上享有较大的自主 权。一般高等院校可以在国家教育行政主管部门的指导下自行确定本校的教学计 划和教学大纲。 除了确定教学计划和教学大纲外，学校还要组织相应的教学活动，将教学计 划和教学大纲付诸实施。学校有权根据自身办学条件具体教学活动的实施方案， 但不得违反国家教育行政主管部门关于教学活动限制性或强制性规定，学校有权 根据教学需要决定其教学资源的配置，如学校有权决定师资、教学设施等教学资 源的安排，但不得对学生给予歧视性待遇。 学校有权组织实施对学生学习情况的考核活动。除由国家统一组织的升学考 试、毕业考试、等级考试、资格考试外，学校可以根据自身需要组织阶段性的考 核活动，如期末考试、期中考试、平时测验等各种形式的考核活动。 与教学活动密切相关的还有学校对学生班级的管理，学生班级是学校教育教 学工作的基本组织单位，做好班级管理工作对建立良好的学习和生活秩序都是十 分重要的。班级管理工作应着重做好分班、班委组建工作等。与班级管理工作相 似的还有学生社团组织和课外活动的管理工作等，都是属于学校教学管理的范 畴。 2 4 3 秩序管理 正常的教学秩序是学校教学目标得以实现的保障，学校为实现其教育教学目 标有权采取措施维护必要的学校秩序。学校在秩序管理权方面十分广泛，除有关 对教学活动的管理外，还涉及其他学校一般秩序的管理。对教学活动秩序的管理 一般包括课堂考勤、课堂纪律等方面的内容。一般秩序的管理通常包括学生寝室 管理、学校安全管理、学校卫生管理，甚至是学生在婚姻、恋爱方面的管理。 秩序管理是维护正常的教育教学秩序所必需的，但由于其直接涉及学生诸多 人身或财产权利，是高校管理权和学生权利冲突最集中、最易产生的领域。法律 第二章高校管理权概述 所要做的是，应尽量明确划定学生和学校各自的权利或权力的范围，以避免不必 要的冲突发生。而在法律欠缺明定界限时如何在合理范围内行使管理权，以及怎 样合理解决已有的各种权利与权力冲突，则是下文在各个案例分析基础上将重点 讨论的内容。 2 4 4 学位授予管理 中华人民共和国高等教育法第2 2 条规定：“国家实行学位制度。学位分 为学士、硕士和博士。公民通过高等教育或自学，其学业水平达到国家规定的学 位标准，可以向学位授予单位申请授予相应的学位。”中华人民共和国学位条例 第8 条规定：“学士学位，由国务院授权的高等学校授予；硕士学位、博士学位， 由国务院授权的高等学校和科研机构授予。”可见，授予学位是国家承认的高等 院校和特定科研机构享有的权力，该权力来源于法律法规的明确授权。学位授予 活动一般包括学校组成学位评定委员会、接受学位申请人的学位申请、组成学位 论文答辩委员会、对学位申请人的论文进行答辩、论文答辩委员会对申请的论文 进行表决、学位评定委员会对申请人的申请进行表决等活动。学位授予是对高等 院校学生在校学习阶段的学术评价方式之一，直接影响学生的未来发展。故而将 此纳入法律调整，以防学校滥用学位授予权侵害学生合法权益。实践中，因高校 因高校行使学位授予权不当的现象仍较为普遍，理论界对此也较为关注。 第二章大学生权和概述 第三章大学生权利概述 3 1 大学生权利的涵义 大学生权利是指大学生所享有的、被法律所保护的、不可剥夺的利益。大学 生的合理要求应该受到尊重和保护，这种利益的要求只有上升为法律，成为法律 上的权利，才能被全社会的人所接受并由国家保障实现。大学生权利的内容丰富， 所包含的各种各样的具体权利使它成为一个较为复杂的权利体系。 3 2 大学生权利的内容 大学生权利是一个开放性的、不断发展的权利体系，它随着时代的发展从新 的实践中不断扩充其权利种类和内容。由于大学生权利体系的内容是非常丰富而 庞杂的，很难逐一列举，就其主要部分阐述如下： 3 2 1 受教育权 受教育权是高校学生所享有的最重要的权利，受教育权是指公民依法享有的 要求国家积极提供均等的受教育条件和机会，通过学习来发展其个性、才智和身 心能力，以获得平等的生存和发展机会的基本权利。受教育权是一项宪法权利， 一般规定于宪法典中。根据受教育权产生、发展的时间顺序，可以将受教育权划 分为三个阶段的“子权利”，即开始阶段的“学习机会权”、过程阶段的“学习 条件权”和结束阶段的“学习成功权”，三者共同构成受教育权完整、严密的体 系。 1 。学习机会权 学习机会权是指受教育者有通过学习获得生存与发展能力的可能性空间和 余地，接受任何等级教育的起点、资格或身份的权利。学习机会权根据其表现形 式又可以派生出入学升学机会权、受教育选择权和学生身份权。 ( 1 ) 入学升学机会权 教育法第3 6 条更加明确具体地指出，“受教育者在入学、升学、就业等方 面依法享有平等权利”。可见，入学升学机会权是学习机会权的重要表现形式或 实现方式。 1 4 第二章大学生权利概述 ( 2 ) 受教育的选择权 公民的学习机会权除入学升学机会权外，还包括受教育的选择权，即对接受 教育的种类、学校、教师等自由选择的权利。受教育的选择权与入学升学机会权 是不可分的，接受何种类型的教育、进入哪所学校学习、选学哪个专业甚至选择 哪位教师等等，这些都是入学升学之时不得不认真考虑的重要问题。 ( 3 ) 学生身份权( 学籍权) 入学升学机会权和受教育的选择权的行使可能产生的结果即进入某一教育 机构而获得该教育机构的学生身份权。只有获得了学生身份权才能进一步享有学 习条件权和学习成功权。学生身份权，是指作为受教育者的学生在其所在教育机 构拥有学籍进行学习、生活并取得学习成功的权利。由于学生身份权对受教育权 的存在至关重要，因而法律对其保障也极其严密。在高等教育阶段，非法定理由 并经法定程序，学生身份权也不得剥夺。 2 学习条件权 学习机会权是学生要求国家采取积极主动措施予以保障教育条件的社会权。 根据宪法和教育法的有关规定，学习条件权主要包括教育条件建设请求权、教育 条件利用权和获得教育资助权三种表现形式。 ( 1 ) 教育条件建设请求权 受教育在很大程度上依赖于国家，没有国家相应教育条件的配备，受教育权 就不可能完全实现。教育条件建设请求权正是受教育者请求国家刨设保障其学习 权诸条件的具体权利，主要包括教育设施建设请求权和教育财政措施请求权。 ( 2 ) 教育条件利用权 当教育条件不具备或不充分时，受教育者可以向国家主张教育条件建设请求 权：对于己有的教育条件，受教育者享有平等的利用权。这类权利依其具体内容 的不同，可大致分为参加教育教学活动权和使用教育教学设施权。 ( 3 ) 获得教育资助权 教育条件建设请求权和利用权的享有保证了受教育者学习所需教育基本设 施等物质条件尽管如此，对于经济困难的学生来说，即使完全享有这两种权利 也难以完全享受作为社会基本权的受教育权。因为高等教育并不是全部免费的， 诸如学费、生活费、住宿费等必不可少的费用往往让某些贫困学生望而却步。经 济上的无力承受把许多优秀的学生阻隔在学校的大门之外。特别是在市场经济条 件下学费制的推行，因经济困难而被迫辍学、放弃升学的人越来越多，对国家和 社会是很大损失。在公民个人无法交付教育费用时，国家有义务给予经济资助。 而对于那些品学兼优的特殊拔尖的学生，应该在经济上加以鼓励，给予奖学金的 资助。 第三章人学生权利概述 3 学习成功权 学习成功权是受教育过程结束时的结果权利。按照国家教学大纲的要求，修 完规定的课程并达到合乎要求的成绩，学习者就应享有学习成功权，有权要求国 家颁发学习成功的相应证明或证书。教育法第4 2 条第1 款第3 项规定了受教育 者的学习成功权：“在学业成绩和品行上获得公正评价，完成规定的学业后获得 相应的学业证书、学位证书”。学习成功权包括两种：获得公正评价权和获得学 业证书学位证书权。 ( 1 ) 获得公正评价权 获得公正评价权是指受教育者在德、智、体各方面获得按照国家统一标准一 视同仁的客观评价的权利。对学习者的评价主要表现在学业成绩和品行上，这种 评价应当对所有人公正对待。对学业成绩的评价一般有考试和考查两种形式。 ( 2 ) 获得学业证书学位证书权 由国家承认的学业证书和学位证书是对学习者学习经历、学习能力、学术水 平等的对外证明，具有非常大的还是就业，学业证书或学位证书都是极为关键甚 至是决定性的。特别是接受高等教育获得的证书，由于高等教育与社会直接连接， 社会往往根据个人的学习成