（会计学专业论文）中小企业动产担保交易制度研究.pdf

童ijlij11 1 飞 一 ad i s s e r t a t i o ni na c c o u n t i n g嘲必fy 18 4 芝岑l j 。酱l r e s e a r c ho ns e c u r e dn a n s a c t i o n sr e g i m ef o r s m a ua n dm e d i u m s i z e de n t e r p r i s e s b y l in i s u p e i s o r ：p r o f e s s o rz h o n g a n l i n o r t h e a s t e mu n i v e r s i t y j u l y2 0 0 8 0i，lr i j ti，ot ，l。 独创性声明 t ； 气本人声明，所呈交的学位论文是在导师的指导下完成的。论文中取得的研究成果除 加以标注和致谢的地方外，不包含其他人己经发表或撰写过的研究成果，也不包括本人 i 为获得其他学位而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均己在 论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位做作暑躲椰 日期：训，7 ，垆 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者和指导教师完全了解东北大学有关保留、使用学位论文的规定：即 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借 阅。本人同意东北大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索、交 流。 作者和导师同意网上交流的时间为作者获得学位厉： 半年口一年口一年半口两年y ，l一 o q ， 上 ，i1。 ，0， 1l，l- 东北大学硕士学位论文 摘要 中小企业动产担保交易制度研究 摘要 中小企业融资难制约着中小企业的发展。间接地依靠银行获得担保贷款是中小企业 主要的融资途径。但是处于交易风险和监管成本的考虑，银行更偏好不动产抵押的担保 ：、 方式。中小企业却没有足够的不动产用于担保融资。物权法的出台为中小企业搭建 、 -了动产担保交易融资的平台，而顺利实现动产担保交易需要有一个良好的动产担保交易 制度，因为从制度经济学的视角来看，动产担保交易制度将决定动产担保的交易成本和 。动产资源配置的效率。在此背景下研究动产担保交易制度并设计适合中小企业融资需要 的动产担保交易制度就具有一定的现实意义和紧迫性。 本文通过分析普通法系和大陆法系主要国家的动产担保交易制度得出现代动产担 保交易制度的几大特征，在审视了我国动产担保交易制度的发展历程后，检讨了我国现 有动产担保交易制度存在的主要问题并分析其成因。 l 统计数据表明，中小企业6 0 以上的资产由存货和应收账款组成，作为中小企业主 ?要动产的存货和应收账款应用到担保实践中能缓解中小企业融资难的问题。本文将中小 企业动产担保交易制度的设计重点放在存货和应收账款担保交易制度的设计之上。最后 本文提出了构建发展我国中小企业动产担保交易的相关配套措施的建议。 关键词：中小企业；动产担保；动产担保交易制度 1loll4 o ， l0 p l ，f；_ f i n 柚c i n gp r o b l e mr e s t r i c t st h ed e v e l o p m e n to fs m e s s m e sh a v ct 0d e p e n d0 nb 柚k s t 0 - g e ta c c e s st ob 锄kl o 柚si n d i 删l y 柚dt h i si st h em a i nf i n a n c i n gc h 觚n e l sf o rs m e s b u t 7 l 0 c o n s i d e r i n ga b o u tt h et r a n s a c t i o nr i s k s 柚dt h em o n i t o r i n gc o s t s ，b 锄k sa l w a y sp r e f c rt h er c “ e s t a t em o n g a g c 勰t h ew a yo fs e c u f i t y b u ts m e sa r en o ts u f f i c i e n tf o rr e a ie s t a t cs c c l l r c d f i n 柚c i n g ”p r o p e r t yl a w ”酉v e ss m e saf i n 觚c i n gp l a t f 0 珊f o rs e c i l r e dt r a i l s a c t i o n s ，w h i l c m 0 v a b l ep r o p e n ys e c u r e dt r 觚s a c t i o n sn e e dt 0h a v ca9 0 0 ds e c u r c dt 瑚s a c t i o n ss y s t e mt 0 c o m et 0r e a l i t y b e c a u s ef b mt h ei n s t i t u t i o n a le c o n o m i c sp e r s p e c t i v c ，s e c i i r e dt m s a c t i o 璐 r e 酉m e 伽d e t e 咖i n et h e c o s t so f c u r c dt r a n s a c t i o n s 柚dt h ee 砸c i e n c yo fr c s o u r c c a l l o c a t i o n s or e s e a r c h i n g c u r c dt m 踞c t i o n sr e 酉m c 锄dd e s i 印i n gf o rs m ef i n 柚c i n g h 弱a p r a c t i c a ls i 印i f i c 柚c c 锄du 唱e n c y t h ca n a l y s i so ft h es e c u 托dt 埘l 鼢c t i o n sr c 百m eo ft h em a i nc o m m o nl a w 觚dc i v i ll a w c o u n t r i e ss h o w st l l a tm o d e m c u r c d 呦s a c t i o n sr c 昏m eh 舔s e v e r a lm a j o rf c a t u r e s a n e r c 捌n i i i i n gs c c i l r c d 咖s a c t i o n ss y s t e mo fc h i n a a 坨v i e w 坨f l e c t st h a to u re x i s t i n gs e c u r c d 咖s a c t i o n sr e 沓m eh 筋s o m em a i np r o b l e m s 孤di t sc a u s e sh a v e b c e nd i s c u s s e df u l l y s t a t i s t i c a ld a t as h o w st h a tm o 他t l l a n6 0p e r c e n t so fs m e s 弱s e t sa 聆i n v e n t o r i e s 锄d a c c o u n t sr e c e i v a b l e i fi n v e n t o r ya n da c c o u n t sr e c e i v a b l cw h i c ha 他t h cm a i nm 0 v a b l e p r o p e r t i e so fs m e s 印p l y t 0s e c l i r i t y t h ef i n 柚c i n gp r o b l e mo fs m e sc a i lb cr c d u c e d t h i s _ a n i c l cw i l lf b c u s0 nt h ed e s i 印i n gf o ri n v e n t o r ya n da c c o u n t sr c c c i v a b l cs e c u r e dt r 锄s a c t i o n s ， l i ic o n c l u d i n 舀t h ep a p e rg i v e ss o m ea d v i c e so nt h es e c u r c dt r 觚s a c t i o n sr e l e v 柚ts u p p o n i n g m e a s u r e s k e yw o r d s ：s m e s ； c u 陀dt r 柚鼢c t i o n s ；s e c u r c dt r a n s a c t i o n sr c 昏m e l l l l j ? ， l j k ， 东北大学硕士学位论文 目录 独创性声明。 、 摘要i i ，r a b s t i 组c t 第1 章绪论1 1 1 研究意义1 1 2 文献综述2 1 2 1 关于动产担保交易对中小企业融资影响2 1 2 2 关于动产担保交易方式3 1 2 3 关于动产担保交易立法4 1 2 4 研究述评6 1 3 研究思路与内容7 1 4 研究局限7 r第2 章动产担保交易概述 9 2 1 动产与不动产。9 2 1 1 动产与不动产涵义9 2 1 2 动产与不动产的异同1 0 2 2 动产担保与动产担保交易及制度1 0 2 2 1 定义及范围1 0 。 2 2 2 动产担保交易历史沿革1 1 i 2 3 动产担保交易的理论依据1 3 第3 章发达国家动产担保交易法典与实践。 1 5 3 1 动产担保交易法典1 5 3 1 1 美国统一商法典1 5 3 1 2 英国法1 7 - 3 1 3 德国民法典1 7 。 3 1 4 法国民法典。1 8 3 1 5 日本民法典1 9 3 2 动产担保交易的实践2 0 东北大学硕士学位论文目录 3 3 比较与特征2 3 3 3 1 法典比较。2 3 3 3 2 动产担保交易制度特征2 5、 第4 章我国动产担保交易制度现状 2 7 i 4 1 我国动产担保交易的历史沿革2 7 4 2 我国现有动产担保交易制度2 8 4 3 我国动产担保交易的实践。3 0 4 3 1 存货抵押监管授信。3 0 4 3 2 供应链质押一3 1 4 4 主要问题及原因分析：。3 1 4 4 1 主要问题3 1 4 4 2 原因分析。3 4 第5 章我国中小企业动产担保交易制度设计 5 1 存货担保交易制度设计3 6 5 1 1 存货抵押物权的设立。3 6 。 5 1 2 存货抵押物权公示及优先权规则。3 6 j 5 1 3 存货抵押物权的实现。3 7 5 1 4 操作流程3 7 5 1 5 风险控制3 9 5 2 应收账款质押担保交易制度设计加 5 2 1 应收账款质押物权公示及优先权规则4 1 5 2 2 应收账款质押物权实现4 1 5 2 3 操作流程4 2 5 2 4 风险控制。4 3 5 3 发展中小企业动产担保交易的相关配套措施4 5 5 3 1 配套法律建设4 5 ， 5 3 2 配套机制建立。4 6l 参考文献 致谢 4 9 5 2 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 第1 章绪论 一 1 1 研究意义 融资难已经成为制约中小企业发展的瓶颈。对大多数中小企业而言，直接融资的门 槛太高，因此，间接地通过银行获得担保贷款成为了中小企业主要的融资方式。出于操 作风险和监管难度的考虑，银行普遍偏好不动产作为贷款担保物，因为不动产不易移动， ， 容易监管，不会因担保物所有权转移、灭失、损毁而影响债权的实现和担保的执行。但 是中小企业普遍缺少足够的不动产。统计数据表明，中小企业资产的6 0 都是存货和应 收账款，实际可供抵押的不动产很少，无法满足银行对担保物的要求，寻求担保贷款非 常困难。 从国外中小企业融资实践来看，动产担保融资十分普遍，占中小企业资产比例较大 的存货和应收账款等动产均可用于担保。将动产担保引入法律和信贷实践中，或许可以 解开我国中小企业融资难的死结。 = - 2 0 0 7 年物权法的出台给我国中小企业融资带来了一丝曙光。物权法较之之前的 f 担保法进一步扩大了可担保动产的范围，有助于缓解担保物过分依赖不动产对信贷体系 一 和整体经济造成的不利影响、搭建了动产担保交易的平台、也为中小企业融资打开了一 个新的突破口。但是从单纯的立法到广大中小企业切实享受到融资便利还是有很长的路 要走。完善的抵押登记制度，统一、便捷、低价、高效的公示性动产抵押权登记系统， 透明的动产抵押权的法律关系，明确的动产抵押权的优先受偿顺序等皆是顺利实现动产 担保的先决条件，建立一个简单、高效、低成本的动产担保交易制度成为迫在眉睫的任 务。但是在我国建立动产担保交易制度的现实环境却不容乐观。 在立法方面，我国目前没有一部针对动产担保交易而设立的法律，关于动产担保交 易的法律呈现庞杂、分散的多元化特征，散见于众多法律、行政法规、部委规章、国务 院有关规范性文件以及最高人民法院相关司法解释。反观一些经济发达国家，在动产担 保交易的发展史中通过不断的探索，形成了在功能和概念上较为全面和彻底的动产担保 交易法律，以美国统一商法典第九编为最、法学界甚至有人称其为天书 。其他 如英国财产法、德国民法典物权编、法国民法典物权编、日本民法典物权编、欧洲复兴 开发银行担保交易示范法以及为了适应动产担保交易发展的需要而形成的一些特殊法 等。这些法律都是我国在物权法和担保法之外补充设立动产担保交易法的良好借鉴。 失为一种研究角度。 1 2 文献综述 关于动产担保交易问题，学者的研究主要集中在以下三个方面：动产担保交易对中 小企业融资的影响、动产担保交易方式和动产担保交易的立法方向，以下将就这几方面 对论文的文献进行归纳分析。 1 2 1 关于动产担保交易对中小企业融资影响 ( 1 ) 国内方面。当经济实践开始反应出目前的担保制度制约了中小企业发展后， 一些学者开始审视现有的担保制度存在的问题。王富全( 2 0 0 7 ) 通过定性研究发现由于 、_ 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 商业银行过度依赖不动产，导致银行信贷业务单一、企业互保和关联担保现象突出、中 ，4 “ 小企业获得贷款非常困难等诸多问题l l j 。在不动产担保的路越走越窄的时候，学者们开 _始在关注动产担保交易，认为动产担保交易可以为中小企业融资开辟一条新路。动产担 保交易在新兴的和转型的市场经济的融资交易中起着重要的作用，是解决中小企业融资 难的出路，同时也能促进信贷机构丰富业务种类、提高业务水平。 一些学者从定性的角度说明了动产担保交易可以解决我国中小企业融资难的问题。 而一些研究机构也从实证的角度证实了这一观点。刘萍( 2 0 0 5 ) 通过定性分析认为动产 担保交易可以解决我国中小企业融资难的问题。动产无论在数量、品种方面，还是在价 值稳定和变现方面都非不动产所能比拟，高度市场化的国家里普遍接受的动产担保交易 。 方式，如存货抵押，应收账款质押等业务既丰富了金融业的信贷业务种类，又提高了中 小企业资产的经济效率和中小企业的活力【2 】。人民银行德阳市中心支行课题组( 2 0 0 7 ) 通过对广汉市中小金融机构开展动产担保贷款进行实证分析，得出动产担保交易可以解 决中小企业贷款难的结论【3 l o；： ( 2 ) 国外方面。国外一些金融机构也对动产担保交易制度欠发达国家的信贷状况 和中小企业融资状况进行了研究。舡i a nd e v e l o p m c n tb a i l l 【( 2 0 0 0 ) 在诊断了中国、印 度、巴基斯坦、泰国、印度尼西亚等五国的动产担保制度后，认为这些国家如不对动产 担保制度进行改革会对经济产生巨大影响，前景令人堪忧【4 】。世界银行外国投资咨询服 务机构官员s e v cs i i i l a v i ( 2 0 0 6 ) 在其研究报告中指出担保不足是信贷受限的主要障碍。 东亚的中小企业因为担保不足，7 0 的贷款申请被银行拒绝1 5 1 。如您l ( 1 a p p e r ( 2 0 0 6 ) 提出了应收账款逆向保理的新型担保融资举措，它可以在一定程度上缓解信息不透明的 问题，k o r al ( 1 a p p e r 还引用了墨西哥国家财政发展银行的逆向保理的成功案例【酬。 卜1 2 2 关于动产担保交易方式 ( 1 ) 国内方面。在我国，除了典型担保交易方式，实践中业已出现形形色色的“非 典型担保交易方式 ，如按揭、所有权保留、证券回购、进口押汇、账户质押、有追索 权的应收账款转、债权质等。让许多学者对动产担保交易融资方式的公平和效率进行了 探讨。公平即动产担保交易融资的风险和收益在中小企业和信贷机构之间合理分配，效 率即改进现有的或重新设计出符合更经济效率要求的动产担保交易操作流程。 其中对典型担保交易方式进行研究的学者有：涂川等( 2 0 0 4 ) 提出了物流企业参与 下的动产质押融资模式，旨在提高质押融资业务的运作效率【7 1 。费志强( 2 0 0 4 ) 比较了 货融资( c o l l a t e r a lc e n i f i c a t ef i l l 柚c c ) ，是目前国外银行普遍开展的存货质押业务。抵 押单由第三方定期签发给银行，第三方以此保证作为贷款担保物的存货数量的存在。动 产抵押方式中有代表性的方式包括：1 8 7 0 年，英国法院在r ep 姐锄a ，n e wz c a l 锄d 锄d a u s t r a l i 锄r o y a lm a j lc o 一案中，由g i 脑d 法官正式确立的浮动担保( f l o a t i n gc h a r g c ) ， 浮动担保是涵括公司固定财产、流动财产、现在及将来财产的一种抵押方式，此外还有 大陆法国家发展出的所有权保留担保以及让与担保。 1 2 3 关于动产担保交易立法 ( 1 ) 国内方面。我国目前没有一部针对动产交易而设立的法律，关于动产担保交 易的法律呈现庞杂、分散的多元化特征，散见于众多法律、行政法规、部委规章、国务 院有关规范性文件以及最高人民法院相关司法解释。具体来说包括以下几大类：针对 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 动产担保设立、执行，则有民法通则、担保法、合同法、物权法、单位定期 呼 存单质押贷款管理办法、凭证式国债质押贷款管理办法、证券公司股票质押贷款管 、理办法、住房置业担保管理试行办法等；针对动产担保物的登记，有机动车登 记办法、公证机构办理抵押登记办法、渔业船舶登记办法、企业动产抵押物登记 管理办法等；法律、法规之外的规范性文件和最高人民法院司法解释，有担保法 司法解释、物权法司法解释、最高人民法院变卖财产规定、最高人民法院扣押财 、 产规定等。 我国动产担保的法律缺陷主要集中在五个方面：一是可供担保的资产范围狭窄；二 是设立动产担保物权的规范性要求过多；三是缺乏统一的公示系统；四是缺乏明晰完整 的优先权规则；五是动产担保物权的实现程序复杂而且代价高昂。在动产担保交易立法 领域，一些高度市场化的国家无论是实践还是理论研究都远远走在我国前面，因此，国 内很多学者和机构站在经验借鉴的角度对此进行研究。 高圣平( 2 0 0 3 ) 在动产抵押制度研究一书中对我国现行动产抵押制度之得失作 了相当检讨，据此对我国民法典物权编担保物权章的立法提出了大胆的建议，并对我国 工商行政管理机关动产抵押登记制度的重塑提出了建设性的意见【1 5 l 。高圣平( 2 0 0 6 ) 从 美国动产担保交易法的制度特色着眼，较为详尽地剖析了隶属大陆法系的中国如何借鉴 英美法系中的动产担保制剧阍。 王利明( 2 0 0 7 ) 认为我国担保法植入了动产抵押这一具有体系异质性的制度，在一 定程度上反映了动产融资的经济现实，对于调整和促进金融实践中的动产融资担保起到 了很大的作用。但是由于此前我国学界对动产抵押制度缺乏研究，制度设计上的不合理 性日益显现，如登记效力不统一、登记程序过于烦琐、实现途径和方式较为单一，优先 顺序规则不够全面等等，直接影响了该制度在金融实践中的运用1 1 7 1 。 物权法搭建了我国动产担保交易的平台。江平( 2 0 0 7 ) 给出了物权法的崭 l新视角，传统思维、现实思维和现代思维的立法考虑都体现在立法过程中。其中现代思 维主要体现在动产担保物权方面1 1 8 l 。周浩昊( 2 0 0 7 ) 就物权法中动产抵押制度的设 ，计提出了自己的看法，认为存在一定缺陷，可以通过登记设立主义辅以补强公示方式使 其完成【1 9 j 。林琳( 2 0 0 7 ) 就物权法中动产担保中的优先权制度进行了研究。并就我国设 立统一优先权立法制度框架提出了建谢刎。 ( 2 ) 国外方面。英美法系教授r o yg 0 ( d e ( 1 9 8 4 ) 认为：“理想的动产担保交易制 度应具备以下特质：不应拘泥与动产担保形式：善意第三人不受无从知悉的在先动 5 部分欧洲发达国家均采用这种模式。同时也有一些组织建立了国际动产交易示范法，如 美洲国家组织( o a s ) 动产担保交易示范法，瓜i s 动产担保交易示范法，e b r d 动产担 保交易示范法等。这些均可作为发展我国动产担保交易制度的一个借鉴。国内站在借鉴 角度对动产担保交易方式和制度研究的文献不在少数。 国内外对动产担保交易及其制度的法理性和应用性研究较多，而理论研究较少。西 方国家融资担保理论研究较为深入，有大量有价值的文献出现。但是该融资担保理论主 要针对不动产抵押担保融资，对动产担保的不同经济功能和意义没有深入研究。而且融 资担保理论以西方主要国家的融资实践为背景，对信贷市场化程度高、利率竞争充分的 金融市场具有很强的解释力和理论指导作用，但目前还不一定合适中国的实际情况。 各类文献中对设计适合中小企业的动产担保交易制度以及对动产担保交易制度的 系统性研究较少，本文将全面借鉴普通法系和大陆法系国家动产担保交易制度的长处， 构建适合我国中小企业融资需要的动产担保交易制度，对以前研究中的缺失进行补充。 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 1 3 研究思路与内容瓢 本文的研究思路是：首先提出中小企业融资难的现状实际源于担保难的观点，理论 。 界和实务界一致认为中小企业融资担保最终将走上动产担保的路，从而了引发对我国目 前动产担保交易制度的反思，列举国外动产担保交易成功的制度作为对照，并在此基础 上提出本文的研究方向。其次，介绍动产担保交易的相关理论，并提出本文中的若干重 要概念。然后介绍国外动产担保交易的沿革和目前动产担保交易制度中普通法系代表国 家和大陆法系代表国家的法律框架及交易实践。与之对比的是接下来阐述的国内动产担 、 保交易制度的现状，之后会系统地对国内和国外的法律框架、经济环境进行比较。接下 来则主要是对我国中小企业拥有量最多的动产：存货和应收账款进行动产担保交易制度 的设计，最后，就顺利实施上述设计的动产担保交易制度提出相关法律政策、配套机制 的建议。其具体研究内容是： 第一章绪论部分是提出研究的问题、确定问题的方向以及研究思路和内容，并就 本论文涉及的国内外文献进行了整理和归纳。_ 第二章主要是解决概念的问题，在厘清概念后对本文概念涉及的范围做了限定。 t 然后对动产担保交易的历史进行了回顾并从制度经济学理论的角度阐明了建立动产担 保交易制度的合理性。 第三章主要是以美国统一商法典为主线，详细阐述两大类国家的动产担保交 易发展过程。在此基础上得到这些先进制度对我国的启示。 第四章主要是介绍我国动产担保交易制度的现状，并就产生该制度引发的问题及 其原因进行了分析。 第五章主要是设计适合我国中小企业动产担保融资交易的制度，根据中小企业资 、 产状况，本文设计的重点主要集于存货和应收账款，为将来金融机构或担保公司开展动 产担保业务提供参考。最后总结全文并提出实施上述设计理念的相应配套措施的建议。 1 4 研究局限 本文在研究中存在一些局限，主要方面如下： 气 ( 1 ) 由于研究课题的需要，本文涉及了较多的法学文献，但是由于笔者的法学功 底尚浅，虽倾力研究，终因时间有限，没有达到较深的层次。在动产担保交易中涉及到 很多法学争议，如就优先受让权顺位、登记效力、担保实现手段等，仅就任何一个争议 都可以撰写一篇专论，笔者深感在恢宏的法学大厦之前自身的浅薄与无力。因此，本文 第1 章绪论 东北大学硕士学位论文 第2 章动产担保交易概述 第2 章动产担保交易概述 2 1 动产与不动产 2 1 1 动产与不动产涵义 在所有的有体物中，不动产相对来说比较容易确定，而动产则种类繁多，且不断增 i 【加和变化。因而一般是先确定不动产的范围，除了不动产外的有形物即为动产。故划分 i动产和不动产，应该先掌握动产的划分标准和范围。 - i ( 1 ) 不动产。不动产( i m m o v a b l ep r o p e r t y ) 是指土地、建筑物及其他附着于土地 ，上的定着物，包括物质实体及其相关权益【矧。物可以因以下两个原因而成为不动产： 因其自然属性而成为不动产。即该物天然地属于不可移动的财产，土地便是唯一具备这 一特征的物。那些因利用土地而深之于土地或附着于土地之撒谎能够的物被称为附着物 或定着物。因其附着于土地而不可动。由于土地属于绝对不可动的财产，因此附着于 土地或固定于土地上的许多物也为不动产。这类不动产大致可分为三类：一是生长的庄 稼、植物和树木；，二是人类添置或建筑在土地上的建筑物，如房屋、桥梁、道路等其他 设施；三是因安装或装饰于房屋成为房屋不可分割的组成部分的物。这些附着物在一定 条件下也可与土地分离成为独立物。 ( 2 ) 动产。对于动产( m o v a b l ep r o p e n y ) 我国现行法未作正面的立法解释，惟担 保法第9 2 条第2 款规定：本法所称动产是指不动产以外的物。因此，动产之范围较 不动产广泛，不仅可移动之物在性质上均为动产，那些虽不易移动但不是土地定着物者， 也属于动产。此外，在法律上取得支配控制的各种自然力，在性质上也应认为动产。在 中国动产担保物权与信贷市场发展一书中，对动产的定义是指所有可移动之物，有 形或无形，现有的或将来获得的，均无不可。动产包括设备、存货、农产品、不动产附 着物、待砍伐的树木、待开采的矿物、应收账款( 包括那些被出卖的) 、票据、物权凭 证、出租的有形动产及担保物的收益。较担保法中对动产的定义更为具体明晰，是 未来动产担保立法概念的一个方向。 对于动产的定义，各国法律也不尽相同。美国统一商法典第九编中对动产做了 一个宽泛的分类，即货物( 9 0 0 d s ) 、投资财产( i n v e s t m e n tp r o p e n y ) 、其他半无形财产 权( o t h e rs e m i i n t 柚g i b l e s ) 、其他无形财产权( o t h e ri n t a n g i b l e s ) ，其中每一个大类里还 有若干小类；英国法则规定所谓动产是指土地即不动产以外一切之有体物；德国民法与 影响到被交易财产的交易难度。不动产价值的影响因素多，市场价值评估需要借助与专 业评估机构。相比较而言，动产由于市场流通能力强，市场上常常能形成较为统一的市 场交易价格。 正是由于这些差异，物权法形成了相应的不动产物权法律制度与动产物权法律制 度，这二者构成物权法律制度的两大支柱。 2 2 动产担保与动产担保交易及制度 2 2 1 定义及范围 ( 1 ) 动产担保。动产担保是在动产上建立担保物权，债权人并凭此权利督促债务 人履行债务，保障债权实现的方式。在这个定义中需要进一步解释的是担保物权的含义， 物权法在总则中对担保物权做了限定，它是物权的一种，而物权是指权利人依法对 特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。依据 物权 法第一百七十条的规定，担保物权的具体定义是指债权人在债务人不履行到期债务或 者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。 】m 东北大学硕士学位论文第2 章动产担保交易概述 在动产上可以建立动产抵押权、动产质押权和权利质权这三种担保物权。动产抵押 权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的动产，在债务人不履行债务 u 时，予以变价并就其价款优先受偿的权利1 2 5 1 。 。我国物权法第一百八十条至第一百八十四条对可以抵押和不能抵押的财产做了 明确的列举，其中可以设定抵押权的动产有生产设备、原材料、半成品、产品、船舶、 航空器、交通运输工具、物权法最后还有一条弹性的规定，即法律、行政法规未禁 止抵押的其他财产均可以设立抵押权。 动产质押权是指债权人占有债务人或第三人移交之动产、在债务人逾期未作清偿或 者发生当事人约定的实现质权的情形，可就该动产的价金优先受偿的一种权利。我国物 权法中第二百零八条规定，交付的动产为质押财产，第二百零九条规定，法律、行政 法规禁止转让的动产不得出质。 权利质权是指以出质人提供除所有权以外的、可供担保的财产权为标的而设立的质 权。我国物权法第二百二十三条规定，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、 提单、可以转让的基金份额、股权、可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知 识产权中的财产权、应收账款以及法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利，可以 设立质押。 ( 2 ) 动产担保交易。动产担保交易并不是一个在内涵、外延上有统一规定或有共 同认识的法律概念i 捌。在美国和加拿大是指创设动产担保权( s c c i l r i t yi i l t e r e s t ) 的交易。 美国统一商法典规定动产担保权是指对动产或不动产附着物所享有的用以担保债务 之清偿或履行的权利。在英国，动产担保交易可以被定义为一个合同，这一合同赋予债 权人以物权，旨在提高债权入受偿或接受债务人以其他方式履行合同的机会。结合我国 物权法的内容，本文对动产担保交易的定义是在动产上设置担保物权来担保债务履 行的所有交易，具体来讲，就是创设动产抵押权、动产质押权、权利质权的交易。 ( 3 ) 动产担保交易制度。动产担保交易制度是指对在动产上设立担保物权的一系 列操作进行规范。具体来说包括对动产担保交易融资中关于担保物权的设立、公示、优 屯先受偿权、物权的实现和动产担保融资实践的规范。 2 2 2 动产担保交易历史沿革 、 公元前4 世纪，罗马法中先后产生了信托、质权和抵押权三种物的担保形式。信托 是指当事人用转让的形式转移物的所有权于他方，他方则凭信用，在约定的情形下仍把 - 1 1 与罗马法相比，公元5 世纪产生的日耳曼法中，物的担保制度更趋完善，强调公示 原则，物的担保更具安全性。它的新质在功能上与抵押无异，后为德国因袭，但是后来 在1 5 、1 6 世纪，德国的罗马法继受运动中使日耳曼法的公示原则和特定原则遭到了破 坏，但是历经各种改革的德国动产担保交易法律，最终在1 9 0 0 年颁布的德国民法典。 中否定了动产抵押。 英国财产法中其实没有动产担保和动产担保物权的概念，最初英国的动产担保交易 制度主要有：质押、动产按揭和抵押。其中，质押是最古老的动产担保形式也是最典型 的动产担保形式。1 7 、1 8 世纪，由英国移民带到美洲大陆的英国法律是美国法律的起源， 在美国革命后由联邦各州正式采纳作为其本身法律的基础，但是依判例和成文法发展起 来的美国动产担保交易制度又不完全与英国动产担保制度相同，它的主要形式有质押、 一 动产按揭、附条件买卖、信托收据、贷款人的留置权、应收账款的让与。近代各国动产 担保的模式将在下一章中详细叙述。 一 继1 9 5 2 年美国统一商法典第九章颁布之后，随着工商企业在现代社会的蓬勃 发展及其对金融市场的依赖，动产担保交易制度在全世界范围内得到了极大的发展。 美 ， 洲国家组织( o a s ) 担保交易示范法、 欧洲银行担保交易示范法、 联合国国际贸易 委员会担保交易法立法指南、 加拿大魁北克省民法典以及台湾动产担保交易法 。 等，都对统一担保交易制度作了专门的立法或规定。从根本上讲，美国统一商法典 之后的动产担保交易立法都是以其第九篇为范本的，但又有一些发展和不同。 1 2 东北大学硕士学位论文笫2 章动产担保交易概述 动产担保交易制度在大陆法属物权法范畴，在英美法系属财产法和商法领域，两者 间虽然制度迥异，但在动产担保交易制度上“私法自治”之受特别限制，在两者间并无 t 多大分别。在大陆法系，因奉行物权法定主义，动产担保交易制度受到类型固定和内容 固定之限制，其发展颇费周折；在北美动产担保交易法，物权法定主义已被摒弃，动产 担保交易得依当事人自由意志而创设，但仍需经由特定程序和方法，且受法定规则之限 制，动产担保交易制度均受限制仍为两大法系共同特点。 、 2 3 动产担保交易的理论依据 ： 新制度经济学的鼻祖，1 9 9 1 年诺贝尔经济学奖获得者c o a s c ( 1 9 6 0 ) 认为：“在正 交易成本的世界中，法律规则对资源配置效率至关重要，人们在市场交易的东西并非是 以往经济学家所认为的物质商品，而是确定行动的权利。法律规则对经济体系的运作将 会产生深远的影响，并决定各种资源如何配置有效。不同的法律框架对交易成本的大小 影响不同 2 8 1 。 因此，从新制度经济学的角度来看，动产担保交易制度将决定动产担保 k 一 的交易成本以及动产资源能否有效配置。 传统的物权法律框架以维护财产所有权的绝对性和优势地位为核心，注重物的归属 关系，维护权利主体对于所有物的占有和支配，而忽视物的动态实现方式，因而出现了 。 利用权，如担保物权被相对弱化的现象。在这一框架下，鉴于不动产和动产的物理特性， 不动产可用于抵押担保，动产只能用于质押担保，动产抵押担保几乎不可能实现。随着 市场经济的大规模发展，传统物权法律和制度制约了社会物质和自然资源的优化配置和 充分、合理、高效的利用，出现了致命的缺陷。因为在资源稀缺的约束条件下，实现经 济的可持续增长，其关键不在于对资源的占有，而是对资源的有效利用【捌。 马克思说：“社会物质生产力发展到一定阶段，便同它们一直在其中运动的现存生 产关系或财产关系发生矛盾。于是这些关系便由生产力的发展形式变成生产力的桎梏， 那时社会革命的时代就到来了。随着经济基础的变更，全部庞大的上层建筑也或慢或快 j 地发生变革8 。 当经济发展到一定阶段，传统的物权法律制度不能满足其需求了，甚至 成为制约其发展的因素，于是催生了新的法律制度，从而引发财产关系的革命。 。 现代物权理论是传统物权理论在2 0 世纪的延续和发展，涵盖了对近代立法原则的 修正、物权法体系的调整、物权理念的再构建以及法律解释使用方法的反省。物权理念 从以所有权为中心向以利用为中心的转变，是生产社会化和资源利用的高效化发展的结 。马克思恩格斯选集第2 卷第3 2 3 3 页 1 3 第2 章动产担保交易概述 置和利用成为现代物权理论的基础。 符合物权理论重心转移的趋势。由转移占有到不转移占有的突 占有担保物增加监管成本，借款人却丧失用益权无法从担保物中 了动产的经济效益，而且降低了动产担保交易中的监管成本。中 易融资可以加快周转扩大生产，同时银行也改善了信贷结构，可 整个社会资源的配置。 1 4 东北大学硕士学位论文第3 章发达国家动产担保交易法典与实践 第3 章发达国家动产担保交易法典与实践 本文对国外动产担保交易制度的借鉴限于美国、英国、德国、法国、日本并以美国 统一商法典第九编为主。动产交易制度以各国规范动产交易的法典为基础，并结合 动产交易的实际。作此限定基于以下理由：美国动产担保交易制度最具有革命性， 、自其统一商法典颁布以来，受世界各国的广泛关注，在动产担保交易实践中也走在 各国前列，是本文的主要研究对象。英国动产担保交易制度代表英美法系的传统，对其 、 研究可以管窥英美法系动产担保交易制度的发展与构建。德、法两国动产担保交易 制度是大陆法系之典范，随其民法典的被继受而影响着世界上许多国家。日本担保物权 法典虽是继受法国民法但又有其特点。本文以上述三国动产担保交易制度的演进为重 点，了解大陆法系动产担保制度适用社会经济发展的层面。 3 1 动产担保交易法典 3 1 1 美国统一商法典 1 在公布统一商法典之前，美国的动产担保交易制度内容复杂，形式繁多及不实 用。当时这些担保交易制度是根据不同的普通法规及成文法例，每一类担保方式由不同 的规定或法例所管辖：如统一流通证券法( u n i f o mn e 9 0 t i a b l el i i s t m m e n t sk l w ，1 8 9 6 ) 、 统一买卖法( u n i f 0 咖s a l e sa m ，1 9 0 6 ) 、统一仓单法御n i f o 咖w 打e h o u s er e c e i p t s a d ，1 9 0 6 ) 、统一提单法( u n i f o 咖b i l l so fl a d i n g m ，1 9 0 9 ) 、统一股票转让法( u n i f o 衄 s t 0 c kt r 柚s f c rm ，1 9 0 9 ) 、统一附条件买卖法( u n i f o mc o n d i t i o n a ls a l e sa c t ，1 9 1 8 ) 和统 一信托收据法( u n i f o 咖1 m s tr e c e i p ta c t ，1 9 3 3 ) 等，分别用来管辖不同的动产担保方式 【3 0 】 。 但是随着商业实践的不断发展，此前的法律内容变得相当陈旧，其颁布是所欲规整 t 的商事活动模式已经发生了许多变化，全新的商业活动模式层出不穷，这就对法律提出 了新的要求，就是在对美国1 9 0 6 年统一买卖法的修订工作中导致美国于1 9 4 5 年1 月1 ，日正式启动了美国统一商法典的草拟。美国统一商法典( u n i f 0 珊c o m m e r c i a lc o d e ， u c c ) 最初是由美国统一法律全国委员会( n en a t i o n a lc o n f c r e n c eo fc o m m i s s i o n e r so n 、 u n i f o r n ls t a t el a w s ) 及美国法学所( a m e r i c 锄l a wi n s t i t u t e ) 起草并在1 9 6 2 年公布的第 一份官方文本。它是一部涉及范围非常广泛的商法典，其中第九篇有关“担保交易”对 英美法中的动产担保制度进行了一系列重大改革，摆脱了传统用动产作为担保物在程序