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第壹篇智慧財產權法概論 13 一、何謂智慧財產權？【檢察事務官】 意義： 智慧財產權（Intellectual Property Rights，簡稱 IPR），中國大陸 稱為知識產權。一般而言，可以分為智慧、財產及權 利等三部分。也就是說，智慧財產權必須兼具人類精神活動 之成果（智慧），能夠產生財產上的價值之特性（財產）以及 已立法保護之權利（權利）。 但亦有學者認為，所謂智慧太強調作者超凡之價值，而法律也不 僅是保護財產的權利。因此，建議以智能權來取代智慧財 產權。不過因智慧財產權已成一般民眾習慣之用語，故沿用此 一名稱亦無妨。 意義解析： 人類精神活動之成果：如果創作人僅是辛勤勞力的投入，而沒有人類 精神智慧之投注，那麼仍然不屬於智慧財產權保護之範疇。例如：著 作權法第七條第一項規定：就資料之選擇及編排具有創作性者為編 輯著作，以獨立之著作保護之。換言之，若僅作資料之辛苦蒐集， 而無具有創意之分類、檢索，並不足以構成人類精神活動之成果 ，不受著作權法之保護（但有學者認為，在廣義的智慧財產權法 中，例如：商標法以及公平交易法，因其主要係以產業競爭秩序之 維護為立法之目的，因此與人類精神上之利益較無關連）。 產生財產上的價值：前述人類精神活動之成果如果不能產生財產上 的價值，也就是不能使權利人做為經濟上目的之利用，則亦無以法 律保護之必要。也就是創作必須具有財產上的價值，在法制上才 有如一般財產加以保護之必要。然而必需具有財產上的價值，並 14 智慧財產權法題庫 QA 非表示僅保護財產上的價值。智慧財產權法制不僅保護權利人財 產方面的權利，亦顧及精神層面之保護，提供創作發明人在人格權方 面的保護。 已立法保護之權利：依民國 82 年 2 月 5 日制定施行之貿易法第二條 規定：本法所稱貿易，係指貨品之輸出入行為及有關事項第一項 。前項貨品，包括附屬其上之商標專用權、專利權、著作權及其他 已立法保護之智慧財產權第二項。換言之，我國所謂之智慧財 產權，應該限於已立法保護之權利。學者謝銘洋教授並進一步將 已立法保護之權利，分為與文化創作有關者、與技術創新 有關者以及與交易秩序有關者等法律。 二、試述國際條約對智慧財產權有何保護？ 由於國際貿易之發達，智慧財產權之權利人有在其他國家主張行使權利 之必要。惟因智慧財產權法制強烈的屬地主義，各國法制之保護要件、 期間並不相同。為統一各國智慧財產權之標準，使同一智慧創作與發明 在各國享有相同標準之保護，國際間均努力透過簽訂條約或公約，務求 建立大多數國家所能接受的國際智慧財產權法制。 惟因前述與智慧財產權有關之國際條約、公約眾多，以下僅就較為重要 者析述如下： 專利權： 巴黎公約（Paris Convention for the Protection of Industrial Property， 1883）。 與貿易有關之智慧財產權協定（Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights，簡稱 TRIPs，1994）。 商標權： 巴黎公約（Paris Convention for the Protection of Industrial Property， 1883）。 第壹篇智慧財產權法概論 15 與貿易有關之智慧財產權協定（Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights，簡稱 TRIPs，1994）。 商標法條約（世界智慧財產權組織巴黎聯盟締結商標法條約外交會 議議定聲明，1994）。 WIPO 關於著名商標保護規定聯合備忘錄（1999）。 著作權： 伯恩公約（Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works）。 羅馬公約（International Convention for the Protection of Performers ， Producer of Phonograms and Broadcasting Organizations ， 1961.10.26）。 世界著作權公約（Universal Copyright Convention，1971.7.24）。 保護錄音物製作人防止未經授權重製其錄音物公約（Convention for the Protection of Producer of Phonograms Against Unauthorized Duplication of Their Phonograms，1971.10.29）。 關於播送由人造衛星散布載有節目訊號之公約（Convention Relating to the Distribution of Programme-Carrying Signals Transmitted by Satellite，1974.5.21）。 避免對著作權使用費雙重課稅之多邊公約（Multilateral Convention for the Avoidance of Double Taxation of Copyright Royalties， 1979.12.3）。 與貿易有關之智慧財產權協定（Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights，簡稱 TRIPs，1994）。 世界智慧財產權組織著作權條約（Wipo Copyright Treaty，簡稱 WCT，1996）。 世界智慧財產權組織表演及錄音物條約（Wipo Performances and Phonograms Treaty，簡稱 WPPT，1996）。 三、試述智慧財產權中關於專有性、地域性、時間性之理 16 智慧財產權法題庫 QA 論為何？【銘傳大學法研所】 專有性： 乃係智慧財產權法制透過法律提供創作人或發明人一定期間專有之權利 ，可以自行使用並得排除他人未經其同意行使此權利。換言之，即以法 律賦予權利人一段期間壟斷之權利。例如：著作權法第二十二條第一項 規定：著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權利。也就是 說，祇有著作人有權重製其著作，他人未經其同意或授權均不得為之（ 然而有學者認為，專有性之權利，並非於所有智慧財產權法制均具 備，例如：營業秘密或不公平競爭，其著重於產業秩序之維護 ，而並非賦予權利人專有之權利）。 地域性： 又稱為屬地性，乃係指各智慧財產權人能否享有智慧財產權，其內容如 何、期間長短、有無侵害情形，均應依主張權利時所在地之法律定之。 此乃因為智慧財產權既屬無體財產權，其權利人所以得享有智慧財產權 ，主要係由個別法域之法律所賦予。例如：著作權法音樂利用強制授 權之部分，於該法第七十條規定：依前條規定利用音樂著作者，不 得將其錄音著作之重製物銷售至中華民國管轄區域外。 時間性： 法律雖然賦予智慧財產權人專有排他之權利，但此種權利係一種獨占壟 斷之權利，有礙於事業之公平競爭，故其存續之期間不宜過長。因此， 法律規定權利人此種權利，僅能於一定期間之內行使。例如：著作權法 第三十條第一項規定：著作財產權，除本法另有規定外，存續於著作 人之生存期間及其死亡後五十年。 四、說明智慧財產權與民法上所規定之財產權，其法律性質有 何不同？並比較之。【銘傳大學法研所】 第壹篇智慧財產權法概論 17 民法上所規定之財產權，大部分均屬於有體財產權。智慧財產權 係一種無體財產權與民法規定之有體財產權，於法律之性質，有許多 不同（例如：民法第八一條以及第九四八條關於善意取得之規定， 於無體財產權即無法適用），爰一一說明如下： 無體財產權： 雖然有時候，智慧財產權之行使會附隨於其所表彰之物品而利用 ，例如：附有商標之商品或是具有專利權之物品而販賣。但是，智 慧財產權基本上仍是一種無體財產權，亦即其保護客體並無一 定之有形物體，純屬法律上抽象存在之概念。 智慧財產權為無體財產權之特質，可以表現於兩方面： 首先，並非所有智慧財產權之權利都具有有形之物體，例如： 音樂著作及舞蹈著作並未附著於有形之物體，而對於原有著作之表 演，一般而言，也與具體之物無關。 另一方面，就算智慧財產權與有體物並存，但是其權利之移轉亦非 一致。例如：轉讓一件智慧財產權所附著之物時，如無特別約定， 通常僅屬該智慧財產權所附著之物之所有權之轉讓，屬物權之讓與 ，至於智慧財產權則仍未移轉（例如：至書局買一本書，可以買到 這本書的所有權，卻不會取得其著作權）。而通常於轉讓智慧財 產權時，縱使未附隨其所附著之物之所有權，仍得行使該權利（ 例如：購得一本書之著作權時，縱使該原稿已經滅失，受讓著作財 產權之人仍得重製該書籍）。 兼具人格權之特徵： 所謂人格權，係指權利人為保護其名譽、聲望等人格利益，法律上所享 有之權利。智慧財產權法制不僅保護權利人財產方面的權利，亦顧及精 神層面之保護，提供創作發明人在人格權方面的保護（但有學者認為， 若屬保護產業競爭秩序的智慧財產權，則不一定會具有人格權 的特徵）。例如：以下之權利皆基於權利人之人格利益而來，與為經濟 上利用之權無關。因此，以智慧財產權一詞名之，其實並不周全。 公開發表權：係指權利人有權決定其創作是否公開、何時公開以及以 18 智慧財產權法題庫 QA 何種形式對公眾發表之權利。著作權法第十五條規定，著作人就其著 作享有公開發表之權利。 姓名表示權：係指權利人有權於其發明、創作上表示其本名、別名或 不具名之權利。著作權法第十六條規定，著作人於著作之原件或其重 製物上或於著作公開發表時，有表示其本名、別名或不具名之權利。 專利法第七條第四項規定：依第一項、前項之規定，專利申請權及 專利權歸屬於雇用人或出資人者，發明人或創作人享有姓名表示權。 禁止不當修改權：係指權利人有權禁止他人不當修改其發明、創作之 權利。著作權法第十七條規定：著作人享有禁止他人以歪曲、割裂 、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽之權 利。 屬地性： 屬地性又稱為地域性，也就是必須依我國法律之規定取得智慧財產權， 權利人始得在我國行使主張權利。智慧財產權之所以具有屬地之性質， 乃因物的所有權人因有具體的財物存在，所以權利明確，不因其所在法 域不同而影響其權益，但智慧財產權既屬無體財產權，其權利人所以得 享有智慧財產權，主要係由個別法域之法律所賦予，因此，各智慧財產 權人能否享有智慧財產權、其內容如何、期間長短、有無侵害情形，均 應依主張權利時所在地之法律定之。 國際化： 由於國際貿易之發達，智慧財產權之權利人有在其他國家主張行使權利 之必要。惟因智慧財產權法制強烈的屬地主義，各國法制之保護要件、 期間並不相同。為統一各國智慧財產權之標準，使同一智慧創作與發明 在各國享有相同標準之保護，國際間均努力透過協商與談判，務求建立 大多數國家所能接受的國際智慧財產權法制，以使世界各國一體遵行。 五、試解釋下列名詞： 互惠原則。 國民待遇原則。 第壹篇智慧財產權法概論 19 最惠國待遇原則。 基於智慧財產權法制之屬地性，權利人所以得享有之權利，主要係由 個別法域之法律所賦予。因此，各智慧財產權人能否享有智慧財產權、其 內容如何、期間長短、有無侵害情形，均應依主張權利時所在地之法律定 之。至於外國人之智慧財產權，應否加以保護，則以互惠原則、國民待遇 原則以及最惠國待遇原則加以補充之。 互惠原則： 互惠原則（Reciprocal Principle），有形式互惠保護原則與 實質互惠保護原則兩種。前者僅注意該國是否保護我國人著作，一旦 其保護我國人著作，我國即依國民待遇原則保護該國國民之著作，而不 問該國依其著作權法如何保護我國國民；後者則尚須視該國如何依其著 作權法保護我國國民，再以同一標準保護該國國民之著作（例如：某國 對於我國國民著作權之保護僅及於生存期間加上死亡後的三十年， 我國即以該標準保護某國之國民）。世界各國原則上皆採用形式互惠 保護原則，但少數有採用實質互惠保護原則之特殊情形。 國民待遇原則： 國民待遇原則（National Treatment Principle），依 TRIPs 第三條規 定：除（一九六七年）巴黎公約、（一九七一年）伯恩公約、羅馬公 約及積體電路智慧財產權條約所訂之例外規定外，就智慧財產權保護而 言，每一會員給予其他會員國國民之待遇不得低於其給予本國國民之待 遇。在此一原則下，一會員國對於其他會員國國民之著作權保護， 不得低於本國人所得享有之保護（即至少須等同於其對本國國民之保 護）。 最惠國待遇原則： 最惠國待遇原則（Most Favored Nation Treatment Principle），依 TRIPs 第四條規定：關於智慧財產保護而言，一會員給予任一其他國 家國民之任何利益、優惠、特權或豁免權，應立即且無條件給予所有其 他會員國民。即一會員體給予任一其他會員體人民之任何關於智慧財 110 智慧財產權法題庫 QA 產保護方面之利益、優惠、特權或豁免權，應立即且無條件地給予所有 其他會員體人民，以避免先締約之國家所受之保護低於後締約國家之保 護。 六、請說明巴黎公約的主要內容，以及我國相對應之智慧財產權相關法 律。 巴黎公約的主要內容： 依據一八八三年通過之保護工業財產權之巴黎公約（Paris Convention for the Protection of Industrial Property）第一條第二項規定， 所謂工業財產權包括以下之權利：專利、實用新型、工業設計、商 標、服務標章、商號名稱、產地標示或原產地名稱，以及防止不正當競 爭（然有學者認為巴黎公約中所規定之權利，並非均屬工業上 之權利，因此應以產業財產權稱之較為妥適）。 我國相對應之智慧財產權相關法律如下： 專利、實用新型：在我國以專利法（發明、新型專利）加以保護。 工業設計：在我國並未單獨立法，而係分別在專利法（新式樣專利） 、著作權法（美術著作、圖形著作）中給予不同程度之保護。 商標、標章：在我國以商標法以及公平交易法（相關大眾所普遍認知 之表徵）加以保護。 商號名稱（公司名稱專用權）：在我國以商業登記法（公司法）加以 保護。 產地標示或原產地名稱：在我國以刑法妨害農工商罪章、貿易法、公 平交易法（不實廣告）、商品標示法以及商標法（產地證明標章、團 體商標）加以保護。 防止不正當（不公平）競爭：在我國以公平交易法以及部分之商標法 加以保護（著名商標之保護、酒類地理標示）。 第壹篇智慧財產權法概論 111 七、試述加入 WTO 對我國智慧財產權法制之影響。 我國為了加入 WTO，在與工作小組進行談判中，亦根據工作小組所提 出的各種問題，作出多達六十三項的承諾。而這些承諾在完成談判後已 經併入我國入會議定書，成為議定書的一部分。因此若欲瞭解我國加入 WTO 後，在智慧財產權方面有何影響，就必須先就我國承諾事項有所 瞭解，其中最為重要者，乃是所謂與貿易有關之智慧財產權協定（ Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights，TRIPs）。而一九九 四年的 TRIPs 中，對於智慧財產權的定義包括著作權與相關權利 以及商標、產地標示、工業設計、專利、積體電路布局、授權契約之 不公平競爭行為以及未公開資訊之保護。 TRIPs 之主要特徵： 確立最低保護標準：TRIPs 雖然適用於智慧財產權每項主要領域，但 其原則上仍然應遵守 WIPO 所屬主要公約，如巴黎公約、伯恩公約 等所定之實質義務。惟前述公約如未明定或規定不足時，TRIPs 得附 加若干實質義務。不過，TRIPs 所規定乃最低之標準，如果 WTO 成員願意以更高之標準保護智慧財產權，並不受 TRIPs 所禁止 。又 TRIPs 亦容許各成員自由決定採取適當之方法，在其自我法律 體系及實務範圍內，施行其規定（TRIPs940）。 智慧財產權之執行：TRIPs 另外規定了各成員國內執行智慧財產權之 程序與救濟之適用原則。其中包括民事、行政程序與救濟、暫時之措 施、邊境措施及刑事程序之特別要件（TRIPs4161）。 爭議之解決：WTO 各成員國有關智慧財產權之爭議，依 TRIPs 第六 十三條及第六十四條所規定之爭端預防及處理方式來解決。 對我國智慧財產權法制之影響： 著作權法方面： 著作客觀表達要件之明文化：參照 TRIPs 第九條第二項，於 87 年 修法時，增訂著作權法第十條之一規定：依本法取得之著作權， 112 智慧財產權法題庫 QA 其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之思想、程序、製 程、系統、操作方法、概念、原理、發現。 明確保護表演人之成果：為遵照 TRIPs 第十四條保護鄰接權之規 定，著作權法第七條之一規定：表演人對既有著作或民俗創作之 表演，以獨立之著作保護之（第一項）。表演之保護，對原著作之 著作權不生影響（第二項）。也就是以著作權加以保護，然後再 於同法第二十二條、第二十四條、第二十六條、第二十六條之一、 第二十八條、第二十八條之一以及第二十九條限縮表演著作之權限。 外國人互惠原則之適用擴大：依據 TRIPs 第四條最惠國待遇原 則，給予所有 WTO 會員國著作權保護。 電腦程式著作權期間之延長：依照 TRIPs 第十條之規定，90 年修 正時，將著作權法第三十四條中電腦程式著作刪除，使其回歸 著作權法第三十條至第三十三條之規定（即依著作人為自然人或法 人來認定其保護年限）。 商標法方面： 顏色組合之標章能力之明文承認：依據 TRIPs 第十五條承認顏 色組合之註冊，我國商標法第五條亦已將此部分納入，92 年修 法時更承認單一顏色亦得獲准註冊。 商標構成要素之放寬：92 年修法後，商標法第五條第一項規定： 商標得以文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀或其聯合式 所組成。 防止商標仿冒之邊境管制措施：依據 TRIPs 第五十一條至第六十 條有關商標權仿冒物品，要求會員國應採取特殊管制措施之規定， 我國商標法 92 年修法時，於第六十五條至第六十八條引進邊境 管制措施。 專利法方面： 修正主張國際優先權時所採取之屬人屬地原則：我國專利法第二十 七條國際優先權之規定，本來採取屬人屬地原則。惟為配 合 TRIPs 第一條至第三條之國民待遇原則、準國民待遇原 則規定，於 90 年修法時，爰刪除原條文第二十七條第三項之規 第壹篇智慧財產權法概論 113 定。 專利期間之配合修正：為配合 TRIPs 第三十三條以及第七十條之 規定，於 90 年修法時，增訂第一三四條第二項但書。換言之，明 定於 91 年 1 月 1 日時，依 83 年 1 月 21 日修正前專利法所審定之 發明專利，專利權仍存續者，依現行法保障其專利權。另外，新式 樣專利權期間，專利法第一一三條，亦配合 TRIPs 之規定修正為 自申請日起算十二年。 八、試說明專利權、商標權及著作權之保護期間各如何？自何時起算？ 【世新大學】 我國法制就著作權、商標權及專利權之保護期間以及起算點有不同之規定 ，茲分述如下： 專利權： 保護期間： 發明專利：依專利法第五十一條之規定，其專用期間為二十年。 新型專利：依專利法第一一條之規定