公司司法解散的理论基础.doc

公司司法解散的理论基础 浅析公司司法解散 黄婷 摘要：当公司出现僵局的时候，公司司法解散是一种解决“公司僵局”的极端措施，也是一种强制手段，我国公司法及相关司法解释对其标准作出了一些规定，但目前我国公司司法解散法律制度尚未健全以及理论存在模糊性,难以有效的指导实践中的案例。所以，本文从实际案例分析入手，对公司司法解散进行研究，并找出存在的不足，提出自己合理的建议。 1 关键词：公司法；法人人格；公司僵局 一、案例聚焦 （一）案情回顾 xx年郑伟坚与广州市泽森涂料有限公司解散纠纷案： 原告郑伟坚起诉称，增城市名隆涂料有限公司（后改名为泽森公司）成立于1998年3月5日，业务范围是生产、销售各种涂料及溶剂。2000年6月30日，原告郑伟坚受让取得叶灿坚在该公司60%的股份。xx年1月20日，原告郑伟坚将其中33%股份分别转让给方镛登、简泳沂。xx年6月29日，增城市名隆涂料有限公司变更法定代表人为方敬光，并在xx年10月10日更名为泽森公司(持股情况：方镛登：37%、方敬光：36%、郑伟坚：27%)。 被告泽森公司从xx年开始每年都是处于亏损状态，尤其是在xx年12月，厂房被增城市人民政府协议拆迁后，被告的经营状况更加不断恶化，并于xx年4月停止生产。xx年10月10日，被告因为经营上的问题被增城市人民法院裁定(案号：xx增法执裁字第470号)查封了营业执照，现在被告已基本停止运营。为此，原告曾多次向股东方镛登、方敬光请求解散公司，对公司进行清算，但两位股东均不予理会。 由于被告泽森公司经营发生严重困难且亏损严重，已不能实现企业目的，现在企业营业执照又被查封，无法继续经营。公司继续存续将会使原告利益受到重大损失。在与几位股东协商未果的情况下，郑伟坚起诉至法院，请求判令解散泽森公司。 被告泽森公司在一审辩称，不同意原告解散公司的诉讼请求。因为原告不具1黄婷，西南民族大学研究生，法律法学，学号150351022796 备公司法第一百八十三条规定的诉讼条件，不具备法定的股东要求解散公司的权利。原告可以通过转让股权的方法，脱离本公司而减少损失。至原告起诉日止，没有任何债务人起诉至法院要求解散被告，而且被告有一定的客户资源和债权，正筹备再次开业，请求法院驳回原告的起诉请求。第三人方敬光、方镛登在一审共同述称，同意被告的答辩意见。 在庭审中，被告泽森公司、第三人方敬光、方镛登确认原告持有泽森公司27%股份，并且承认从xx年12月起泽森公司因政府折迁而没有了生产和经营场所，是委托其他公司代表生产，在xx年开始停止了对外委托生产和销售经营活动，并且泽森公司在xx年后再没有对股东分红是事实，但被告泽森公司及第三人方敬光、方镛登认为公司正进行债务追索和筹备再重新开始经营活动，因此不同意原告所主张的公司目前经营困难状况及解除公司的诉讼主张。 原告提供的证据： xx至xx年度的泽森公司财务分析及xx年度xx年11月的财务报表证明泽森公司在xx年1月至xx年11月份期间的经营逐年亏损，累计亏损额4816297.08元，所有者权益也是逐年减少直至资不抵债。 （xx）增法执裁字第470号民事裁定书一份，证明被告泽森公司因诉讼被查封了公司营业执照，无法开展正常经营活动。 原告在xx年9月7日和9月27日，分别向第三人方敬光、方镛登发函，提出对泽森公司查帐的申请并口头协商转让其持有股份。 被告泽森公司及第三人方敬光、方镛登认为公司确实存在经营亏损，但没有达到原告所主张的亏损额，而且没有其他债权人对公司提起破产解散的诉讼，故不存在资不抵债的状况。 法院经审理认为：原告陈述从xx年12月起泽森公司已经没有了生产和经营场所，只委托代工生产。在xx年起停止了对外委托生产和销售经营活动，而且在xx年后再没有对股东分红。原告举证xx年1月至xx年11月期间泽森公司的财务报表及原审法院（xx）增法执裁字第470号民事裁定书，证明泽森公司在上述期间逐年亏损，所有者权益也逐年减少。并且泽森公司因诉讼被查封了公司营业执照，无法开展正常经营活动。泽森公司及第三人方敬光、方镛登承认经营亏损及未向股东分红事实，但否认存在资不抵债的状况。法院经审查原告陈述及举证认为，原告陈述及举证只证明了公司经营困难、经营收益亏损，致使原告作为股东权益减少的事实。但原告提供证据不能证明泽森公司已资不抵 债的事实主张，故原审法院不予采信。另原审法院（xx）增法执裁字第470号民事裁定书也仅裁定：在查封期间，泽森公司未经原审法院许可，不得办理转让、变更及年审手续。但广州市工商行政管理局于xx年8月22日出具的泽森公司企业注册基本资料记载，泽森公司仍处于开业企业状态，故原审法院认为原告主张泽森公司由于被查封了公司营业执照，无法开展正常经营活动的事实主张，依据不足，原审法院不予采信。 原告根据中华人民共和国公司法规定，主张泽森公司经营管理发生严重困难，继续存续会使其股东利益受到重大损失，虽然被告泽森公司及第三人方敬光、方镛登均承认泽森公司已在xx年起停止了生产和销售经营活动，但被告泽森公司及第三人方敬光、方镛登陈述公司正进行债权追索和筹备重新开始经营活动，故原审法院认为原告主张无事实依据。而且第三人方敬光、方镛登在庭审当中明确表示，同意原告向第三人转让其持有的泽森公司股份，故原告权利可以通过将股权合理估价后向第三人转让方式得到救济，未达到公司法第一百八十三条规定的公司困境通过其他途径不能解决的条件，故原审法院认为原告诉请，于法无据，依法不予支持，应予驳回。依照最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条的规定，原审法院判决如下：驳回原告郑伟坚的诉讼请求。 本案中争议的焦点在第一，如何界定“经营管理严重困难”？第二，股东利益受到重大损失的界定？第三是是否必须用尽公司内部救济？ 二、公司司法解散的概述 （一）公司司法解散概念 上述案例就是关于公司司法解散的一个典型案例，在我国公司法182条2规定了公司司法解散的条件，在公司法司法解释二第一条3是对182条的具体规定。 从法条规定可以看出我国公司司法解散主要是适用于公司出现“公司僵局”2公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 3单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理： （一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的； （二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的； （三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的； （四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。 的时候，根据公司法解释二的规定，当公司出现公司僵局的时股东可以以公司为被告提起解散之诉。 我国王保树教授5在其相关著作中，主要从公司股东、董事等角度分析了导致公司僵局的主要事由。我国公司法确立了资本不变原则及资本多数决原则，在公司治理结构正常的情况下，这两个原则无疑有助于维护股东利益、使公司决策更加符合股东意思。但当公司治理结构出现缺陷，这两个原则在实际运作中将成为股东压制的形成原因之一或加剧公司僵局对中小股东利益的损害。就公司股东或者董事说，由于股东之间或者董事之间在公司某一事项上的严重分歧，并且在连续两次股东大会或者董事大会都无法形成有关公司经营决策方面的有效决议，长此以往，这种僵局局面可能会对公司经营造成实质性的损害。不仅如此，股东之间的长期分歧对于公司董事来说，也是一种显著的伤害。因为，由于股东之间的分歧，当董事任期届满时，连续两次股东大会都无法选出将要继任的董事，最终导致董事会无法达到形成有效经营决策人数的目标。 但笔者认为，学理上的界定可以更好的揭示公司僵局的本质。所谓的“公司僵局”，是指在公司的内部治理过程中，因股东之间或者公司董事、监事等其他高级管理人员之间出现任何会议都无法调和的矛盾，导致公司机制失灵以及瘫痪的一种状态。由于有限责任公司特殊的人合性特征，而人合性是丧失又是导致公司僵局的主要原因，人合性的丧失往往是由于股东之间的摩擦，这种持续性的摩擦无法解决时就会造成公司运作的失灵。公司的正常运作是公司存续的根本，长期无法运作就会导致瘫痪，最终演变为公司僵局。4 （二）判定的标准 1、如何界定“经营管理严重困难” 公司经营状况并不是判断经营管理困难的必要因素,公司停产、亏损的外部经营情况只是辅助证明公司发生了经营管理困难,股东利益会受损的证据,现代公司自治依托的是公司自治机关的正常运转,如果公司自治机关因为股东矛盾对4股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。 原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。 原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。5王保树，1964年8月毕业于北京政法学院（现中国政法大学）。著名法学家、杰出法学教育家、民商学泰斗，清华大学法学院复建后首任院长，清华大学商法研究中心原主任、教授、博士生导师，中国社会科学院法学研究所原副所长，中国法学会商法学研究会会长，北京市社会科学联合会副主席、北京市法学会副会长。被评为“国家级中青年有突出贡献专家”。 峙而瘫痪,或者公司自治机关沦为多数人挤榨、压迫少数人的机器,这个时候就需要通过司法权力的介入来维护正义、平衡利益。从这个角度去理解,经营管理困难更多应该是“管理”上的困难。 2、股东利益受到重大损失的界定 首先,是股东利益受损而非仅仅是权利受损。权利是实现利益的意志获得了法律上的效力、因此,从逻辑上讲,并非任何利益都可以以权利的形式表现出来,股东利益的范围要大于股东权利。 其次,一般而言,并非仅仅是股东具体权益的损害。股东利益受到重大损失应当是指股东利益受到的整体损失,而不仅仅包括具体股东权益的损害。公司仍在盈利并不代表股东利益不会受损。对于起诉时仍处于盈利状态的公司解散案件,应慎重考量,但不能简单以公司仍在盈利而断定不会给股东利益带来损害。 三、公司司法解散的不足 (一)对于公司司法解散的诉讼主体规定不明确 公司法第182条规定“持有公司股东全部表决权百分之十以上的股东”可以提起解散公司之诉。对于本条文,若公司在成立之初章程中约定持股比例不足百分之十的股东也可以请求法院解散公司,该约定是否有效,在实践中法院是否应该受理案件,该条文并没有做出明晰的界定。 （二)对诉讼的前提条件规定不明确 首先是对第182条中“继续存续会使股东利益受到重大损失”,这里的“重大损失”可以模糊的界定为一个规范性的判断准则。涉及到两个层面的问题,第一是程度的问题,即如何来衡量股东的利益受损的程度;第二是受损利益的界定,是仅涉及现实损失,还是也应该考虑将来有可能发生的损失?其次是“其他途径不能解决”,这一要件应当属于公司司法解散的前置程序,是股东在用尽“私力救济”的情况下,借助“公力救济”的方式来保护其合法权益。这一前置程序应当视为法院司法判决的前置程序,还是法院受理实际案件的前置程序? (三)公司司法解散的替代性措施的缺失 市场经济倡导的公司自治是一项基本的理念,公司可以根据自身利益最大化的需要来做出选择。而司法解散作为一种公权力的强制干预措施,对公司和股东利益损害不言而喻。因此,公司司法解散可以看作是公司穷尽其他救济手段的最后举措,在此之前应当具备一些可行有效的措施来尽力避免公司走到用司法途径来使其消亡。尽管我国司法解释中对股权回购有所涉及,但积极的可操作性不强， . 论公司司法解散的原因 作者：艾翀 ：今日湖北中旬刊xx年第09期 摘要就公司僵局的成因和危害而言，司法干预以公司司法解散方式介入公司僵局具有其必要性。控制股东违反信托义务，压迫少数股东，则其在法律上完全具有可责性。为了社会公益，采取公司司法解散的司法干预手段完全具有正当性和必要性，只有解散违法生存的公司，才能最终解决公司持续不断违法。 关键词司法解散公司僵局股东压迫 公司司法解散的原因主要有公司僵局、股东压迫及公司社会责任三个方面，本文拟对这三个原因进行具体分析。 一、公司僵局 从技术层面来看，公司董事会或者股东会的机制的缺陷是导致公司僵局的外因。一般而言，董事会或者股东会的通过一般事项的决议均需要参加会议或者全体拥有半数以上的表决权的董事或者股东赞成，才能上升为公司的意志并予以执行。当股东会或者董事会中形成拥有均等表决权的两派力量，并产生完全不可调和的矛盾之时，根据上述的议事规则，将不会形成任何简单多数决而不会有任何决议通过，公司决策层将因此陷入瘫痪。在另一种情况下，公司的少数派股东在设立公司之时，拥有对公司而言甚为关键的技术或者资源，掌握了一定的话语权，可以在公司章程中规定较高的董事会或者股东会表决通过比例，或者规定对某些事项拥有否决权，即使形成多数决，也不能将其反对的议案变成公司的团体意思。此时，多数股东与少数股东发生严重对立之时，也不会形成任何公司意志，包括使任何一派退出公司的决议，或者相互收购股权，或者彻底解散公司的决议。 从理论层面而言，闭锁公司的特点是公司僵局产生的内因。一般而言，公司僵局出现在闭锁公司之中。在我国公司类型中，闭锁公司接近于有限公司和未能上市股份有限公司。 有的美国学者甚至认为有些虽然上市，但是交易非常不活跃，无法保证在报出的价格水平或者比价格水平低的价格均无法实际达成买卖的上市公司也属于闭锁公司之列。闭锁公司具有一定的人合性，股东对外来职业经理人要么不信任，要么不愿意承担雇佣其的费用支出，因此，一般由股东亲自负责管理经营公司。实际上，相当多的闭锁公司实际上就是家族公司，股东之间互为亲戚朋友关系，彼此之间还存在家庭声誉、兄弟情义等非金钱物质关系。多数情况下，能够和衷共济、避免利息冲突交易给公司带来的损害。但是，就笔者审判中所遇实际情况而言，随着公司经营的继续，股东亲自经营极易导致之间就经营产生歧见，继而引发争吵，并不断牵涉进其它的非经营性的矛盾因素，相互之间的亲缘关系反而会助矛盾升级。此时，闭锁公司运作会陷入混乱停滞，公司僵局就此产生。闭锁公司另一个特点是公司股权缺乏流动性， . 论公司司法解散制度 作者：毕新宇 ：今日湖北中旬刊xx年第11期 摘要公司法司法解释（二）对于公司司法解散诉讼的原告、诉讼的管辖法院以及可以判决公司解散的具体情形等做了进一步详细规定，但适用起来仍然存在一些问题，需要进一步予以完善。 关键词公司司法解散 公司的司法解散作为一种制度，它真正的立法价值在于当公司内部股东之间发生纠纷，采用