（中国古代史专业论文）两周狱讼制度的特征及其演变研究.pdf

s t u d yf i e l d ：一i d e o l o g i c a la n d 坠! 地堕! h i 墨! q 理q 旦q i 曼卫! h i 塾垒一 a p r i l2 0 1 l u 华东师范大学学位论文原创性声明 郑重声明：本人呈交的学位论文两周狱讼制度的特征及其演变研究，是在华 东师范大学攻读硕士学位期间，在导师的指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含其他个人已经发表或撰写过的研究成 果。对本文的研究做h 重要贡献的个人和集体，均已在文中作了明确说明并表示谢意。 作者签名： 这致 日期：，年，月1日 华东师范大学学位论文著作权使用声明 两周狱讼制度的特征及其演变研究系本人在华东师范大学攻读学位期间在导 师指导下完成的硕士学位论文，本论文的研究成果归华东师范大学所有。本人同意华 东师范大学根据相关规定保留和使用此学位论文，并向主管部f - j 年d 相关机构如国家图 书馆、中信所和“知网”送交学位论文的印刷版和电子版；允许学位论文进入华东师 范大学图书馆及数据库被查阅、借阅；同意学校将学位论文加入全国博士、硕士学位 论文共建单位数据库进行检索，将学位论文的标题和摘要汇编出版，采用影印、缩印 或者其它方式合理复制学位论文。 本学位论文属于( 请勾选) () 1 经华东师范大学相关部门审查核定的“内部”或“涉密 学位论文宰， 于年月日解密j 。解密后适用上述授权。 m 2 不保密，适用一卜述授权。 导师签名 本人签名埠醯 l f 年( 月 日 “涉密”学位论文应是已经华东师范大学学位评定委员会办公室或保密委员会审定过的学 位论文( 需附获批的华东师范大学研究生申请学位论文“涉密”审批表方为有效) ，未 经卜述部门审定的学位论文均为公开学位论文。此声明栏不填写的，默认为公开学位论文， 均适用上述授权) 。 i i i 逻值硕士学位论文答辩委员会成员名单 姓名职称单位备注 牟发松教授华东师范大学主席 历史系 章义和教授华东师范大学 历史系 庄辉明教授华东师范大学 历史系 陈江教授华东师范大学 历史系 李磊副教授华东师范大学 历史系 i v 论文摘要 狱讼制度的研究是中国古代史，尤其是中国古代法制史研究中的重要课题之一。 然而，由于先秦史料亦比较零散，故对先秦的狱讼制度进行微观剖析的研究较多，而 将之视为一个整体来研究的较少。鉴于此，本文拟从将两周作为一个时段来考察在此 期间狱讼制度所呈现出的历史形态及其演变以及促使演变的因素，并将两周分作西 周、春秋、战国三个历史阶段来考察狱讼制度在两周时期的演变历程。 两周是狱讼制度逐渐发展成形时期，狱讼制度在这一时段的发展，有三个方面的 特色，而这三个特色基本上奠定了后世狱讼制度的基调：第一，狱讼制度在从商以前 的初民社会的神判法脱胎后，与礼有着密不可分的关系。第二、在经春秋中晚期至战 国时期的方方面面深入的大变革，尤其是思想界中法家思想的留传和被普遍采纳，以 及国家官僚体制的形成，法取代礼成了狱讼制度的特征，但是这时的法更侧重赏和刑。 第三，从文献中的记载来看，远古社会即已有不好争讼的风气，西周和春秋时期亦尽 可能以礼消融纠纷，春秋战国时期无论儒家和法家，虽然在狱讼治理上所提倡的方法 不同，但是二者对于狱讼的终极目标都是实现“无讼”，“无讼”的追求在先秦时期形 成后，在后世狱讼文化中亦成为一个永恒的追求。先秦狱讼制度中所体现的这三种特 色，对后世狱讼制度发展的方向影响深远，自汉以后历朝历代的狱讼制度皆在“礼”、 “法”融合的基础上朝着“无讼”的理想而发展。 此外，由于历经春秋战国大变动，狱讼制度在这一个长时段中的各个历史分阶段， 随着时代的变化而有着转折似的演变，其中最明显的是从礼向法的演变：至西周和春 秋时期，狱讼则深受礼治和宗法制度的影响；至战国，狱讼被纳入国家的行政官僚体 系下，而主导这一嬗变的历史因素有三：第一，在于春秋战国之问，由于纷争诱因的 出现，春秋术期起，各国纷纷公布成文法，这在很大程度上则破坏了礼治阶段“议事 以制”的裁决方式，使得礼崩乐坏进一步发展；第二，直面春秋战国大变革动乱的现 实而针砭时弊地提出富国强兵对策的法家兴起，提出了以刑、赏为主要内容的法，以 作为君主专制的利器；第三，战国时期在法家指导下的变法运动催生了新兴的官僚体 制，为法家的法治思想的实践提供了条件。 关键词：狱讼、礼、法治、无讼 v a b s t r a c t t h es y s t e mo fy u s o n go fa n c i e n tc h i n ai so n eo ft h em o s ti m p o r t a n tp r o b l e mi nt h e h i s t o r yo fa n c i e n tc h i n a ，e s p e c i a l l yi nt h el e g a lh i s t o r yo fa n c i e n tc h i n a h o w e v e r , d u et or e l a t i v e l yl i m i t e da n ds c a t t e r e dh i s t o r i c a ld a t ao ft h ey u s o n gs y s t e m f r o mt h ep r e - q i np e r i o d ，m o s to fs c h o l a r sp r e f e ra n a l y z i n gi ti nm i c r o c o s m i ca n g l eo fv i e w t 0i nt h em a c r o s c o p i c a lv i e ws u c ha st a k i n gt h es y s t e mo f y u s o n go ft h ep r e q i np e r i o di l l s aw h o l e s o ，ip l a nt ot a k et h ep e r i o do fw e s t e r nz h o ud y n a s t ya n de a s t e r nz h o ud y n a s t y a sal o n ga n dah o l i s t i ct i m e ，b a s i n gi nt h ew h o l et i m et or e s e a r c ht h eh i s t o r i c a l c h a r a c t e r i s t i ca n dt h ee v o l v e m e n ta n dt h ef a c t o r so fp r o m o t i n gt oe v o l v e m e n to ft h es y s t e m o f y u s o n gi nt h ep r e - q i np e r i o da n ds e p a r a t et h ew h o l et i m ei n t ot h r e ec h a n g i n gs t a g e s ：t h e p e r i o do fw e s t e r nz h o ud y n a s t y , t h es p r i n ga n da u t u m np e r i o da n dt h ew a r r i n gs t a t e s ( 4 0 3 2 21b c ) t a k i n gt h ep e r i o do fw e s t e r nz h o ud y n a s t ya n de a s t e r nz h o ud y n a s t ya saw h o l e ，i t w a st h ef i g u r a t i o nt i m eo ft h es y s t e mo f y u s o n gt h a ti tt a k e so nt h r e ep a r t i c u l a rt r a i t sw h i c h h a da np r o f o u n de f f e c to nl a t e ra n c i e n tc h i n a h i s t o r y ： f i r s t ，a f t e rd i s c e r p t i o nf r o mt h ew a yo fm e d i a t ed i s p u t ea c c o r d i n gt ot h ep o w e ro f s u p e r s t i t i o n ，y us o n gs y s t e mh a v ea nc l o s e l yr e l a t i o nw i t hr i t e s e c o n d ，a f t e rt h ep r o f o u n dg r e a tt r a n s f o r mf r o mt h em e d i u ma n dl a t ep e r i o do ft h e s p r i n ga n da u t u m nt o t h ew a r r i n gs t a t e s ，l e g a l i s t st h o u g h tw a sp r e v a l e n ta n dw a s a d o p t e db yk i n g so f m o s ts t a t e s ，a n db u r e a u c r a c ys y s t e mf o r m e d ，s ot h el e g a lc a s es h o u l d b eh e a r db yl a wb e c o m et h em o s te v i d e n tt r a i to ft h ey u s o n gs y s t e m t h i r d ，i tw a s c a nb ef o u n dt h a tt h e r ew a st h ec u s t o mt h eo n ew h oc a u s ed i s p u t ew o u l d b ed e s p i s e di nt h es o c i e t yo fr e m o t ea n t i q u i t y , a n di tc o m et ot h ep e r i o do fw e s t e r nz h o u a n dt h es p r i n ga n da u t u m nw h e nt h er u l e ra v o i dd i s p u t ew i t l lr i t e ，i nt h es p r i n ga n d a u t u m np e r i o da n dt h ew a r r i n gs t a t e s ( 4 0 3 - 2 21b c ) ，b o t ht h ec o n f u c i a ns c h o o la n dt h e l e g a l i s ts c h o o la d v o c a t et h a tt h et e r m i n a la i mo fh o l dp l e a sw a sn od i s p u t ei ns o c i e t y c o m i n gt r u e ，a l t h o u g ht h et w os i d e sh a v ed i f f e r e n c ei nh o w t oh e a r dt h ec a s e t h ei d e a l i t y o fn od i s p u t ei ns o c i e t yb e c o m ee v e r l a s t i n gp u r s u eo fa l lp o s t e r i t yo fa n c i e n tc h i n e s eo n c e i tf o r m e di nt h ep r e - q i np e r i o d t h et h r e ec u l t u r et r a i t si m p e n e t r a t ei nt h ey u s o n gs y s t e mo ft h ep e r i o do fw e s t e r n z h o ud y n a s t ya n de a s t e r nz h o ud y n a s t yw h i c hh a v ea np r o f o u n di n f l u e n c ei na l lp o s t e r i t y i nt h ed i r e c t i o no f y u s o n gs y s t e md e v e l o p e n t a f t e rt h eh a r td y n a s t y , i n t e g r a t i n g r i t e 谢t l l “l e g a l ”b e c o m et h eb a s i ct r a i to fy u s o n gs y s t e m ，d e v e l o p i n gt o w a r dn o d i s p u t ei n e v e r yd y n a s t y b e s i d e s ，e x p e r i e n c i n gg r e a tc h a n g ei nt h ep e r i o do f t h es p r i n ga n da u t u m np e r i o da n d t h ew a r r i n gs t a t e s ( 4 0 3 2 21b c ) ，y u s o n gs y s t e me v o l u t i o nw i t ht h et i m e s ，t h eo v e r a l l c h a r a c t e r i s t i c so fe v o l u t i o nw a sf r o mr i t et ol e a g e l ：i tw a si n f l u e n c e dal o tb yr i t ea n d p a t r i a r c hs y s t e mi nt h ep e r i o do fw e s t e r nz h o ua n dt h es p r i n ga n da u t u m n ；c o m i n g t ot h e w a r r i n gs t a t e s ，y u s o n gs y s t e mb e c o m ep a r to fb u r e a u c r a c ys y s t e m t h e r ew a st h r e e l e a d i n gh i s t o r yf a c t o r sa f f e c t i n gt h ee v o l u t i o n ： f i r s t ，t h e r ew a sm o r ea n dm o r ec a u s a la g e n c i e so fd i s p u t ei nt h es p r i n ga n da u t u m n p e r i o da n dt h ew a r r i n gs t a t e s ( 4 0 3 - 2 21b c ) s o ，s i n c et h el a t es p r i n ga n da u t u m np e r i o d ， e v e r ys t a t e sp r o m u l g a t e dp o s i t i v el a ww h i c hv i o l a t et h et r a d i t i o n a lc u s t o m - - - - o c c u l tl a wo n g r e a td e g r e e ，w h i c hm a k e s r i t ep o l i c yc o l l a p s e dm o r eq u i c k l y s e c o n d ，t h el e g a l i s ts c h o o lw h i c hf a c e st h es o c i a lr e a l i t yp r o p o s et h ek i n g ss c h e m e st o m a k et h es t a t e sm o r es t r o n gw a so nt h eu pg r o w t h ，a n dt h e ya d v o c a t ev i e wt h el a wa st h e w e a p o no ft h ek i n gt or u l et h es t a t e sw h i c hw a sm a i n l ya b o u tp u n i s h m e n ta n dr e w a r d t h i r d ，t h em o v e m e n to fg e t t i n gt h er u l e sc h a n g e du n d e rt h el e g a l i s ts c h o o le x p e d i t e s t h ec h i l d b i r t ho fe m e r 西n gb u r e a u c r a c ys y s t e m ，w h i c hp r o v i d e st h ec o n d i t i o n sf o rt h e p r a c t i c eo f ”r u l eo fl a w ”t h o u g h t so ft h el e g a l i s ts c h 0 0 1 k e y w o r d s ：y u s o n g ，r i t e ，r u l eo fl a w , n od i s p u t e i 目录 绪论。1 第一章西周以前的狱讼制度1 2 第二章西周时期的狱讼制度15 第一节西周时期的治狱讼者l5 第二节西周狱讼的审讯形式2 4 第三节狱讼中“礼”的作用2 8 d 、结3 0 第三章春秋时期的狱讼制度3 1 第一节春秋时期治狱讼者3 1 第二节春秋时期的狱讼程式3 4 第三节春秋时期狱讼中“礼”的体现3 7 刀、结4 1 第四章狱讼制度嬗变因素的酝酿4 2 第一节成文法的公布4 2 第二节“法治”思想的兴起4 5 第三节新兴官僚体制的出现4 9 ，j 、结5 0 第五章战国时期的狱讼制度5 2 第一节战国时期秦国的治狱讼者5 2 第二节秦国法治下严密的狱讼程序5 5 第三节包山楚简所见狱讼制度简述6 1 d 、结6 3 第六章对“无讼 的追求“ 第一节早期的“不争”风尚6 4 第二节儒、道、法的“无讼”主张6 5 ，j 、结6 7 总 结一6 9 后记7 6 参考文献7 1 l i “诉讼 则相差甚远。诉讼是古代时日本从中国文化中学去，至近代西学引入时，又 赋予诉讼现代的意义，而中国于清朝术年又从日本的法律用语中转引回来。可见，“诉 讼”是从西方移植过来的一个现代词汇，其背后所依托是西方的文化。而西方的法文 化与中国之法文化相差十分大，如日本学者滋贺秀三在所言双方的特点呈现出“对 极”： 欧洲的法文化本身是极具独特性的。而与此相对，持有完全不同且最具有对 极性的法文化的历史社会就是中国了，在欧洲，主要是以私法作为法的基底 和根干；在中国却始终没有从自己的传统中生长出私法的体系来。中国所谓 的法，一方面就是刑法，另一方面则由官僚制统治机构的组织法，行政的执行规 则以及针对违反规则行为的罚则所构成。1 其次，它们亦属于不同的历史范畴中，所呈现出的历史形态不一样，所表达的内 容之间亦不全相同。现代意义的诉讼，是指司法机关在当事人和其他诉讼参与人参加 下，依法定程序，为处理案件而进行的活动。在诉讼中，司法机关占主导地位，代表 国家行使司法权。而且根据案件性质不同，诉讼可以分为刑事诉讼、民事诉讼和行政 诉讼三种类型。可见，“诉讼”一词是以成熟的独立的司法机关以及完备的法律制度 为依托的。而“狱讼 ，在先秦时期的生存土壤的一个明显的特点就是中国古代早期 历史的法即是刑，它是作为一种控制手段，只是“王者之政 ，如果把这称作“公法” l 滋贺秀三：中国法文化的考察以诉讼的形态为素材，比较法研究，1 9 8 8 年第3 辑，第1 8 页。 l 的话，相对而言，先秦尤其是两周时期，“私法 或“民法”的有无则总令人难以定 论，在西周和春秋时期，虽无统治者制定的“民法 ，然而有“礼”在起着协调人与 人之间的纠纷的作用，至于战国时期，则将断理民间争讼这样的事情一概纳入赏罚分 明的法家所提倡的“法”之下。笔者希冀于本文能探讨出“狱讼 在特定历史时期即 两周时期的历史特色。因此，本文拟题仍采用文献中所记载的古言古语“狱讼”，并 以狱讼杂先秦时期的总体特征和演变为本文的研究对象。 何为狱讼? 不少法制史学者对“狱讼”的理解都基于郑玄注周礼秋官司寇 中所言，即狱是“相告以罪名 ，讼是“以财货相告 ，故狱是属于刑事方面的案件， 讼是属于民事案件。如肖永清主编的中国法制史简编、陈顾远的中国法制史， 胡留元、冯卓慧著的夏商西周法制史等都持此说。对此，李衡梅在狱讼辨析 中对此作表达了不同看法，他举例反证“相告以罪名者 不单指“狱 ：左传僖公 二十八年有载“卫侯与元嗄讼”，杜预注t “争杀叔武事”此为相告以罪名，然而言 为讼；他还举诗经召南行露为例：“谁谓女无家，何以速我狱? 虽速我狱， 室家不足! ”末章云：“谁谓女无家，何以速我讼，虽速我讼，亦不女从! 他指出， 在这首诗中，也很难断定“狱”即为刑事，“讼”即为民事。1 笔者认为此论十分有 理。此外，也有“讼小狱大之说，孙诒让周礼正义于大司寇条下疏引黄度 云： “小日讼，大日狱”2 ，据孙氏论证说：“盖凡以小事相争者，所竞既小，其罪 甚轻，不必具要辞，直身至官质之而已，故经云：以而造禁民讼。明讼者身两至 即足听断也。以大事相告者，所论既大，其罪较重，则不徒身之官，必兼具要辞以备 反复抵冒，故下经云：以两剂禁民狱，明其必先入要辞文字，不徒身两至而已也。 3 从字源来看，据清代阮元所编经籍纂诂，“狱”之义至少有三种4 ： 第一种：核实的意思：狱者，墒也，核实道理之名，如诗经行露：“何以速 我狱”传。说文解字云：“狱，确也。”则与此意接近。 第二种：狱，讼也。左传襄公十年：“坐狱于王廷、国语周语：“及伯 舆之狱”、晋语“梗阳人有狱”皆为此意。 第三种：狱，争罪。周礼乡士：“辨其狱讼”以及左传僖公二十八年“不 躬坐狱讼”为此意。 至于“讼”之意，据经籍纂诂，则相对较为明确：从参与者角度为“争：“讼， 1 李衡梅：狱讼辨析，人文杂志，1 9 8 7 年0 4 期，第8 0 页。 2 【清】孙诒让撰、王文锦，陈矗霞点校：周礼正义，北京：中华书局1 9 8 7 ，第2 7 4 8 页。 3 【清】孙诒让撰、王文锦，陈玉霞点校：周礼正义，北京：中华书局，1 9 8 7 ，第2 7 4 9 页。 4 此三种意思引自：( 清) 阮元：经籍纂诂，成都：成都古籍书店，1 9 8 2 年，第8 9 4 页。 2 争也。说文解字注：“公言也。即言之与公也。又或为“争财”或“辨财 义， 如周礼乡师“辨其狱讼疏，及易讼释文引郑注；又有“争罪”义，如 礼记曲礼上“分争辨讼 疏。从受理者角度为“理之 之意，如左传文 公十四年“讼周公于晋注。1 综合这些解释，可以大致归纳出古代“狱”“讼 ( 即“狱讼”，古书中亦有称“讼 狱”的) 的涵义谳讼指鞫罪和辨曲直的活动，即笼统地包括处理人与人之间的争 讼和鞫罪断狱之类的活动，但是，从字源和古书中的辞例看，正如李衡梅所言，并不 存在对所谓的刑事案件和民事案件的清晰划分。 从对“狱讼”字源的分析可以看出，这一活动即使与现代“诉讼 有某些相似， 其差异也是巨大的。本文拟在先秦文献记载的基础上结合出土资料，以“狱讼 为探 讨对象，着意于探讨两周狱讼制度的历史形态特征及其演变，并不打算将其与今天司 法概念中的“诉讼制度”的标准来评判中国诉讼史在两周的发展程度。在此篇中，所 探讨的狱讼制度的内容包含引发狱讼发生的诱因、治狱讼者、狱讼的程序、影响狱讼 的文化背景。 二、研究目的和意义 在先秦时期，狱讼制度可谓是萌芽阶段，在这萌芽阶段狱讼制度打上了怎样的社 会烙印，使得它在不同的时代带有独特的历史形态，后又经历什么演变，是一些什么 样的社会原因促使其发生演变。而在整个萌芽时期形成的狱讼制度对于以后中国古代 的法制历程有着一些什么样的影响。从这一角度来看，对这个问题的探讨则将不仅仅 局限于法制的角度，而是亦应着眼于社会史的角度。 因此，将狱讼制度放在先秦历史文化特色的背景之下去探讨其特征演变，此不仅 是笔者拟题时用“狱讼”而不用今日外来法制词汇“诉讼 的缘由，而且也是本文研 究目的所在。 本文所研究的狱讼制度，在西周以前，从舜时到商朝末期，在狱讼活动上，民间 纠纷多由争讼双方自主选择有威望之人断理，而统治机构多行使审判的多是对社会对 统治者的地位有较大危害的重罪者，针对这些重罪者，则有了刑典作为审判的依据。 本文就是以此为起点，研究狱讼制度在两周特有的历史文化背景下所呈现出的历史形 态特征及其演变。这样的研究，意义在如下几个方面： 一、狱讼制度在重视礼的西周和重法的战国时期都呈现出不同的历史形态，期间 1 转引自：( 清) 阮冗：经籍纂诂，成都古籍书店，1 9 8 2 年，第6 3 9 页。 3 的转变亦有着深刻的社会原因，只有将两周时期的狱讼制度视作一个长时段的整个来 看待，才能更清晰地看到这其间内在的理路。 二、中国古代的法及其司法活动，都带有很浓厚的“礼 和“法二者相融合， 此外，中国古代的狱讼活动所追求的最高境界是“无讼”，其原因则不能不从两周时 期寻找。 三、两周时期的狱讼制度，尤其是其鞫狱断罪的活动还是国家政治生活的重要内 容，因而，对狱讼制度的探讨还有利于从另一个角度来看待两周的政治制度史。 三、研究现状分析 ( 一) 有关“狱讼”辨名的研究 有关“狱讼”辨名，在法制史著作中，多采纳周礼秋官司寇中所说的“狱 谓相告以罪名者，讼谓以财货相告者”，进而认为“狱”为刑事，“讼”为民事，借以 区别西周时代的民事诉讼与刑事诉讼活动。如陈顾远先生在中国法制史( 中国书 店1 9 8 8 年) 徐朝阳的中国诉讼法溯源( 商务印书馆1 9 3 4 年) 、冯卓慧、胡留元 的夏商西周法制史( 商务印书馆，2 0 0 6 年) 等，皆持此说。对此提出异议的有李 衡梅在其狱讼辨析( 人文杂志，1 9 8 7 年0 4 期) 中认为作为诉讼的意思来讲，“狱 亦可称讼，讼亦可称狱 “有时似有讼小而狱大之意”。马小红在夏 商西周法制史考证综述( 中国法制史考证甲篇第2 卷中国社会科学m 版社2 0 0 3 ) 亦从此一说。蒋铁初在质疑西周时期民事诉讼与刑事诉讼( 阴山学刊，2 0 0 5 年第1 期) 一文中，通过对先秦时期其他典籍的印证，以及对西周时期金文铭文内 容的分析，反对“争罪日狱、争财日讼”之说，认为“狱是讼之因，讼为狱之果，狱 讼两者为实体上存在纠纷与程序上解决纠纷的关系”。陈伟在其著作包山楚简初探 通过对包山楚简的研究，认为简书中所见“讼是指当事者个人的行为，狱则反 映裁断者的立场，为官方对于讼案的称谓 ( 武汉大学出版社，1 9 9 6 年) 。 ( 二) 、有关西周以前的狱讼研究 由于资料缺乏，对西周以前的狱讼的研究比较零散。就笔者目力所及，并未有专 著。多数学者在论及此内容时一笔带过。梁启超认为，初民社会之政治，除祭祀战争 以外，最重要的是狱讼。但民事诉讼者比较少，有讼皆为刑事。p 4 6 ( 梁启超先秦 政治思想史中华书局1 9 8 6 ) 徐旭生在其著作中国古史的传说时代( 文物出版社 1 9 8 5 ) 据文献考证认为早期的狱讼为氏族之间若有纠纷则请氏族中有威望者调处、仲 裁，这即是后代的讼狱之所归。 4 在法制史学界里，对夏商的司法机构以及司法程序探讨主要见于张晋潘主编的 中国法制史教程( 群众出版社1 9 8 2 年版) 、肖永清主编的中国法制史教程( 法 律出版社1 9 8 7 年) 、张晋潘主编中国法制史纲( 政法大学出版社1 9 8 6 ) 、钱大群主 编的中国法制史教程( 南京大学出版社1 9 8 7 ) 、熊先觉所著中国司法制度简史 ( 山西人民出版社1 9 8 6 ) 等法制通史中，其基本观点如下： 对于夏朝的狱讼官，张警认为，夏朝代的司法官称作“士 ，或称作“理”，中央 最高司法官称“大理，实即军法官兼理一般狱讼案件。在商朝，商王是最高司法审 判者，商王之下的最高统治者是司寇，下设正、史等司法官吏。在地方畿内“士”担 任司法工作。在畿外诸侯，狱讼则自行处理。( 张晋潘主编中国法制史，群众出版 社1 9 8 2 年版) 也有学者认为，“夏朝初期由军法官兼理一般民间诉讼到后来才设置专 管诉讼的司法官 。( 肖永清主编：中国法制史教程，法律出版社1 9 8 7 年) 郭成伟 等认为，夏王以下，分设中央与地方司法机关，其中“大理”掌管全国的司法审判； “理( 又称士) 是地方司法审判官，有权审理管辖范围内的各类刑、民事案件。在 商代，商王拥有最高审判权，“司寇”是中央司法机关的首腩，“正”与“史 是地方 的司法审判官。畿内设有“士”与“蒙士”专掌司法审判，封外诸侯则可以指派司法 官审理案件。( 张晋潘主编中国法制史纲，政法大学出版社1 9 8 6 ) 。钱大群认为夏 商时期，“史 掌审理犯罪事实，“正”掌适用法律定罪量刑，司法官的“审”和“判 分权行使。熊先觉认为商代实行“天罚”、“审判”，诉讼有一定审级。( 熊先觉中国 司法制度简史，山西人民出版社1 9 8 3 ) 此外，此外，胡留元、冯卓慧所著夏商西 周法制史认为夏商时期主要采取神判，包括神兽定罪和卜筮决狱。 胡庆钧早期奴隶制社会比较研究认为商代已建立起来一定的民事诉讼听狱审 判程式( 中国社会科学出版社2 0 0 7 年) 有关皋陶的研究：刘宝才先秦文化散论中的皋陶制刑研究( 陕西人民出 版社2 0 0 1 年) 篇中，指出皋陶制定的“金作赎刑 是处理族邦之间争执和纠纷的一 种刑罚，并述及皋陶用巫觋调解族邦之问的纠纷，这种办法表现出“皋陶执法的特点。 ( 三) 、有关西周时期的狱讼的研究 尚书、诗经以及易经等文献中有不少有关狱讼的记载，周礼亦在 一定程度上折射了西周的狱讼制度，再加之出土的西周青铜器铭文中亦有不少有西周 时期狱讼案例的记载，如 袋匿势、胃蠛力、( 鬲攸从帚) ) 等。因而，对西周时期的 狱讼的研究成果比较丰厚。1 9 3 4 年商务印书馆出版的徐朝阳的中国诉讼法制度溯源 则通过对先秦文献整理，从后世的诉讼法的角度对先秦时期的诉讼法进行了探究，是 5 对先秦的狱讼制度进行专门研究的较早的专著。 不少论文皆综合传世文献和出土金文对西周时期的狱讼制度进行探讨。翟婉华的 试论西周的诉讼制度( 兰州学刊，1 9 9 1 年第5 期) 、茅彭年的西周确立了我国 古代的刑事诉讼制度( 法学杂志，1 9 8 6 年第1 期) 、冯卓慧、胡留元所著的专著夏 商西周法制史中的第九章“诉讼法规”等都以先秦文献和出土金文相结合全面而详 细地论述了西周时期的民事和刑事诉讼。而他们的又一篇论文从传世的和新出土的 陕西金文及先秦文献看西周的民事诉讼制度( 法律科学( 西北政法大学学报) 2 0 0 9 年第4 期) 通过对陕西出土的传世的及新出土的西周青铜器铭文再佐以先秦文献总结 出西周民事诉讼制度的概貌，认为西周的调节制度、巡回审判制度以及宗法制的影响， 使西周民事诉讼制度对中国司法制度有独特的影响。 对与狱讼有关的西周金文的考释及研究的论文亦多见，其中有：罗伯建鬲啐从 簋盖铭文考释及金文中的诉讼( 中国历史文物，1 9 9 3 年第l 期) 对戳从簋盖铭文 进行了考释，认为此篇是有关诉讼内容的案例，并将金文中所见的诉讼案例进行了归 类论述。胡留元、冯卓慧的在这方面著有多篇论文：金文中的西周民法规范及民事 诉讼制度( 长安文物与古代法制法律出版社，1 9 8 9 年) 从( 留龅彦、( 鬲攸从孵) ) 、 。馓瓯) ) 中的四个案例得出西周民事诉讼的特征：行政、司法不分开；民事争讼动辄 以刑罚处之；重视证据在狱讼中的活动；卜辞金文法制资料论考( 杨一凡中国法 制史考证甲编第二卷，中国社会科学出版社，2 0 0 3 ) 对诉讼形式和诉讼程序等问题 进行了论述；从陕西金文看西周民法规范及民事诉讼制度( 考古与文物1 9 8 3 年 第6 期) 对西周民法规范中的所有权、契约关系以及与之相适应的诉讼制度作了分析 探讨。南玉泉的 与 中的诉讼资料( 中国政法大学法律古籍整理 研究所中国古代法律文献研究( 第二辑) ，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年) 对碉 生簋与召鼎，) 中涉及的主要人物及其关系进行了探析，并探究了两器铭文中所涉 及的诉讼费用和诉讼程序问题，南玉泉的另一篇论文论 案例中的诉讼主体 兼谈西周的审判制度( 中国政法大学法律古籍整理研究所中国古代法律文献 研究( 第三辑) ，中国政法大学出版社，2 0 0 7 ) 年对召穰，) 中的诉讼主体以及西周 时期诉讼代理人的性质进行了探讨，认为西周时期的诉讼呈现出贵族犯法弱化处理的 特点。朱风瀚在碉生簋铭新探( 中华文史论丛1 9 8 9 年第l 辑) 中对铭文中诉讼 双方的人物关系进行了整理。李学勤在论绍鼎及其反映的西周制度) ( 中国史研究 1 9 8 5 年第1 期) 中通过金文论证了周礼所载的“柬矢制度”的确是西周之制。连邵 名在碉生簋铭文所见史实考述( 考古与文物2 0 0 0 年第6 期) ，认为铭文记载的 6 是宗族内部土田争讼的事件，具有契约性质，属于法律文书。 对。假匾铭文所涉及的诉讼制度进行探讨亦是法制史界的一个热门话题。刘海 年 铭文及其反映的西周刑制( 法学研究1 9 8 4 年第l 期) 论证了西周诉讼 制度问题。黄盛璋在岐山新出土 若干问题探索( 历史地理与考古论丛齐 鲁书社，1 9 8 2 ) 通过对傲瓯 铭文的探讨而探讨西周的诉讼制度，其中还对牧牛的 身份及其这一案例所反映的西周奴隶社会的事情作了探讨p 3 7 5 。汪世荣的中国古 代判词沿革考( 杨一凡主编中国法制史考证乙编第二卷，中国社会科学出版社， 2 0 0 3 ) 以及来因的我国法律史上的一篇重要文献西周青铜器 铭文( 法 学杂志1 9 8 1 年第2 期) 、刘海年的 研究( 杨一凡主编中国法制史考证 甲编第二卷，中国社会科学出版社，2 0 0 3 ) 中亦对 铭文进行了探讨。 西周诉讼程序中的盟誓亦是不少学者的兴趣点。唐兰在用青铜器铭文来研究西 周史( 唐兰先生论文集，紫禁城出版社，1 9 9 5 年) 一文中，对( 倔瓯) ) 铭文作了 译注，并认为这是一篇判词。胡留元、冯卓慧在卜辞金文法制资料论考( 杨一凡 主编中国法制史考证甲编第二卷，中国社会科学出版社，2 0 0 3 ) 以及西周誓审 兼与殷代审判之比较( 西北政法学院学报1 9 8 7 年第2 期) 中认为盟誓是由 夏商时期的神判发展而来的，西周的誓审神权色彩减淡法律色彩相对加强，成为提起 诉讼的依据。黄盛璋在岐山新出土 若干问题探索第二节中通过陕西岐山县 出土的西周青铜器，讨论了诉讼裁判与盟誓之间的关系。( 历史地理与考古论从齐 鲁书社，1 9 8 2 ) 。 从周易看西周时期的狱讼亦有不少相关研究。朱方桐的从 看中 国古代法制建设的初始阶段( 广西师范大学学报( 哲社版) 1 9 9 5 年6 月) 认为 易讼反映了西周初年有争财的官司，进而探讨古代法制建立初始阶段的情况。 王宏涛的 中诉讼观念的变化( 哈尔滨学院学报，2 0 0 8 年第1 1 期) 认为 周易产生时期社会政治和经济利益剧烈变化所带来的广泛的诉讼行为是讼卦 进入周易的社会基础，也认为中国人“贱讼意识的产生在儒家产生之前并不存 在。类似的，段世雄的 法律文化之八大境界( 法制与社会，2 0 0 8 年第1 2 期) 亦驳斥了讼卦的终极目标是“无讼”的传统观点；其硕士学位论文 讼卦更为全面地为讼卦原义正本清源。而于语和在 无讼思想及其历史影 响( 政法论坛1 9 9 9 年第3 期) 中指出周易在诉讼观上集中体现了儒家主张的 “无讼”思想，对后世影响很大。武树臣的 与我国古代法制上下( 中国法 学，1 9 8 7 第5 期和第6 期) 和 与我国古代民法( 法学，1 9 8 7 年第4 期) 7 则跟据易经所提供的材料探究了西周时期的司法审判制度。从希斌的 中记载的周代诉讼( 天津师范大学学报，1 9 8 5 年第l 期) 认为讼卦反映了周 代民事诉讼判决的依据和周代民事诉讼判决的效力。黄震在商周之际的社会思潮与 法律变革对 的一种法律文化读解) ( 法制与社会发展2 0 0 2 年第2 期1 中认为“讼”卦所反映的是商周之际的一次法律大变革。 对诗经的相关记载的研究。王元明的从 一诗看周代的 诉讼( 法学研究，1 9 8 4 年第3 期) ，认为这首诗真实地反映了周代的诉讼情况。 对狱讼官制的研究。张亚初、刘雨所著的西周金文官制研究( 中华书局2 0 0 4 年) 认为：中史职掌狱讼备案，省史为视察、执法之官，要史掌管诉讼契约之类，但 否定西周金文中的“士”为“刑官之士 ，并主张“西周的刑罚诉讼诸事，并无专官 管理 ，“大大小小的职官都可以受理讼罚之事”，“以法治讼，设专职管理，乃是春秋 以后的事情”。徐宗元金文中所见官名考( 福建师范大学学报1 9 5 7 年第2 期) 亦有所涉及。杜正胜在其编户齐民( 台北：联经出版事业公司，1 9 9 0 ) 一书中， 认为西周铭文中的田邑纠纷多赖周王或其使臣裁决，散氏盘中的“史正中农 ，即为 周天子的代表； ( 鬲饺从暴) ) 中所记载的案例即由周天子的内史和大史裁夺，而由天 子的膳夫作证。敢簧熊，) 中的诉讼的受理者是周王及其代表和东宫。五祀卫鼎中的 诉讼的受理者第一次是周王有司，第二次是是周天子的重臣邢伯。南玉泉的论文论 案例中的诉讼主体兼谈西周的审判制度亦对联罱鼎，) 中审判官的身份 作了探讨。 亦有多篇论文对“司寇是否受理狱讼进行探讨。胡留元、冯卓慧在其合著夏 商西周法制史( 商务印书馆，2 0 0 6 ) 以及卜辞金文法制资料论考( 杨一凡主编中 国法制史考证甲编第二卷，中国社会科学出版社，2 0 0 3 ) 中认为司寇之职始设于西 周，下及春秋战国，其职责是负责讯讼，其僚属还有司誓、司士，在司寇下面还有一 个庞大的负责司法文书的史官集团。但有对此存在争议。黄盛璋在岐山新出土 若干问题探索( 历史地理与考古论丛齐鲁书社，1 9 8 2 ) 认为铭文中受理牧牛争讼 事的白扬父应属司寇一类官职。但不少学者认为西周时期的司寇并不掌狱讼之事。李 力“九刑 、“司寇 考辩( 法学研究1 9 9 9 年第3 期) 认为西周中晚期才出现 “司寇”，春秋时期普遍设立，并分为“大司寇 、“少司寇 。西周中晚期司寇之职掌 主要是防治盗贼、维持治安，并非专职狱讼审判。陈絮、李晶舞季鼎、扬簋与西 周法制、官制研究中的相关问题( 南开学报2 0 0 7 年第2 期) 认为周代“司寇 的设立时代甚晚，至多只能推导到西周末叶，且其职位不高，以缉捕寇盗、维护社会 治安为主要职事，并不司职