（课程与教学论专业论文）清末法律教育课程设置研究.pdf

首都师范大学硕上学位论文 摘要 清末是中国法律教育近代化的开端。在此特定的历史阶段，中国的法律教育逐步的突 破传统模式，开始运用西方先进的法学教育思想、方法来培育法律人才。清末的这种新式 法律教育为促进西方法学教育模式与中国实际的结合、推动中国法律教育近代化进行了有 益的探索，积累了丰富的经验。总结这些经验对于办好我国当前的法学教育事业，完善法 学教育课程体系，从而培养出真正符合时代要求的法律专门人才具有一定的历史借鉴意 义。 本文第一部分追根溯源，从我国法律教育的历史沿革入手，分析了新式法律教育出现 的原因，通过介绍清末重要的教育立法，呈现了当时法律课程设置的大体框架，从而清晰 的展现了清末新式法律教育出现的背景。 本文第二部分再现史实，以课程设置为核心，以京师同文馆、北洋大学堂、京师大学 堂、湖南时务学堂、京师法律学堂、直隶法政学堂、湖南法政学堂和贵胄法政学堂为实例， 系统完整的再现了清末法律教育机构、大学堂法律科和各类法政专门学堂的教学及课程设 置情况。 最后一部分通过分析整理，归纳出清末法学教育课程设置政治性、层级式、西方化和 文本性的主要特征。然后立足于古今纵向的对比，分析了我国当今法学教育面临的问题， 在横向考察西方的相关问题及对策的基础上，发表了对我国法学教育及课程改革的建设性 看法。 关键词： 清末法律教育课程设置法律学堂 首都师范大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h el a t eq i n gd y n a s t yw a st h eb e g i n n i n go fl e g a le d u c a t i o nm o d e r n i z a t i o n d u n n g t h i ss p e c i a lp e n o d 。c h i n a sl e g a le d u c a t i o nb r o k ea w a yf r o mt r a d i t i o n a lp a t t e r n ss t e pb y s t e pa n db e g a nt oe d u c a t ew i t ha d v a n c e di d e a sa n dm e t h o d so fw e s t e r nc o u n t r i e s t h en e wp a t t e mm a d eau s e f u le x p l o r a t i o no nc o m b i n i n gw e s t e me d u c a t i o np a t t e mw i t h c h i n a sr e a l i t yt op u s hf o r w a r dc h i n a sl e g a le d u c a t i o nm o d e m i z a t i o n ，a n da c c u m u l a t e d m u c he x p e n e n c e s u m m i n gu pt h ee x p e n e n c ew i l lp l a yar o l ei nb o o m i n gc u r r e n t e d u c a t i o nt ot r a i nl e g a lp r o f e s s i o n a l sc o n s i s t e n tw i t hr e q u i r e m e n to ft h et i m e s t h ef i r s tp a r to ft h i st h e s i s ，a c c o r d i n gt oo u rl e g a le d u c a t i o n sh i s t o r i c a le v o l u t i o n 。 a n a l y z e st h er e a s o nt h a t t h en e ws t y l el e g a le d u c a t i o na p p e a r e d t h r o u g ht h e i n t r o d u c t i o no fi m p o r t a n te d u c a t i o n a ll e g i s l a t i o n ，s h o w st h eg e n e r a lf r a m eo fc u r r i c u l u m s e t t i n g t h u sc l e a r l yd e m o n s t r a t e st h eb a c k g r o u n do fn e wl e g a le d u c a t i o ni nl a t eq i n g d y n a s t y t h es e c o n dp a r tt a k e st h ec u r r i c u l u ms e t t i n ga st h ec o r e ，s e t st o n g w e ni n s t i t u t e ， b e i y a n gu n i v e r s i t y , c a p i t a lu n i v e r s i t y , h u n a ns h i w uu n i v e r s i t y , c a p i t a ll a wc o l l e g e ， z h i l il a w c o l l e g e ，h u n a nl a wc o l l e g e a n dn o b e ll a w c o l l e g ef o re x a m p l e ，s y s t e m i c a l l y a n dr o u n d l yr e p r e s e n t st e a c h i n gm o d ea n dc u r r i c u l u ms e t t i n gi nk i n d so fl a ws c h o o l si n t h a tt i m e t h el a s tp a r t ，r e l y i n go na n a l y z i n ga n dr e o r g a n i z i n g 。e d u c e sc h i e ff e a t u r e so fl e g a l c u r r i c u l u ms e t t i n gi nl a t eq i n gd y n a s t y , w h i c hi sp o l i t i c a l ，l a y e r e d ，w e s t e r n i z e da n d t e x t u a r y t h e nt h ea r t i c l e ，b a s e do nl o n g i t u d i n a lc o n t r a s tb e t w e e np a s ta n dp r e s e n t ， a n a l y s e sc u r r e n tp r o b l e m s i no u rl e g a le d u c a t i o n b yi n v e s t i g a t i n gi s s u e sa n d c o u n t e r m e a s u r e sr e l a t i n gt ot h ew e s t e r nc o u n t r i e s ，p u tf o r w a r ds o m ep r o p o s a l so nl e g a l e d l j o j a t i o na n dc u r r i c u l u mr e f o r m k e y w o r d s ：l a t eq i n gd y n a s t y l e g a le d u c a t i o n c u r r i c u l u ms e t t i n g l a ws c h o o l 2 首都师范大学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所取 得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰 写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。 本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名： 日期：2 0 0 8 年4 月3 0 日 首都师范大学位论文授权使用声明 本人完全了解首都师范大学有关保留、使用学位论文的规定，学校有权保留学位论文 并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电子版和纸质版。有权将学位论文用于非赢利 目的的少量复制并允许论文进入学校图书馆被查阅。有权将学位论文的内容编入有关数据 库进行检索。有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适用本规 定。 一躲主7 靶子 日期：2 0 0 8 年4 月3 0 日 首都师范大学硕上学位论文 引言 清末时期是中国社会近代化的开端，是中国的政治、经济、文化、教育、科技等各领 域开始转型的时期。作为近代化改革的重要部分，法律层面的改革在当时受到了自上而下 的足够重视，而法律层面改革的重中之重，是新式法律教育的开展。研究清末的法律教育 课程设置，涉及法学、教育学、历史学、社会学等各学科的知识与方法。本文不想对这纷 繁芜杂的问题给予面面俱到的解释，主要希望对清末法律教育的课程设置情况做一个系统 全面的梳理和呈现，还历史以本来面目，备法律教育史研究以及法学教育课程设置方法与 形式探究之用。此外，还想通过分析研习历史资料，进行分类总结，得出价值评判，以审 视当今法学教育，尤其是法学课程设置方面的问题。并结合西方国家一些先进的法学教育 实践，对现行法学教育课程的合理构建提出建设性的看法。 一、清末新式法律教育出现的背景 一个社会的变革，总有她变革的理由。而这个理由，往往蜿蜒延伸到历史的深处。我 们必须向着遥远的时代去追寻，试图寻找记忆的痕迹。清末这个风云变幻的大舞台上所上 演的法律教育的变革，也有着她厚重的背景。 ( 一) 中国古代法律教育的发展概况 古代的中国没有法学基础理论的学习，所以，“法学教育”基本上等同于“法律教育。 而法律教育是伴随着法律的产生而出现的。中国作为“中华法系 的核心，其法律教育源 远流长，在两千年间，培养和造就了无数法律工作者，塑造和传承了中国传统的法律精神 和品格，肩负和见证了中华法系的成长、延续与发展，为近代以后的中国法学教育奠定了 良好的基础。 l 、中国古代法律教育的历史沿革 夏商周时期，虽然有了法律，但是基本没有法律教育。因为统治者“惧民之有争心 也，民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而侥幸以成之，弗可为矣”。 。李梦生：左传译注，上海古籍出版社，2 0 0 4 ，第9 7 9 页。 l 首都师范大学硕士学位论文 认为“刑不可知，威不可测，则民畏上 。可见，当时的统治者担心法律公开以后自身 的神秘光环会消失，百姓会利用法律对抗统治。为了维护专制统治，必须垄断法律和诉讼 知识。统治者将法律和文化典籍深藏于王宫，造成“学在官府”圆的形势，再加上当时成 文法典较少，习惯法居多。所以，民间根本没有所谓的法律教育，只有在奴隶主贵族内部， 才有一些法律的学习，但都没有专门化和规模化。因此，夏商周时期只能算是法律教育的 萌芽时期。 春秋战国时期，随着成文法的公布和诸家私学的兴起，法律为少数人垄断的局面被打 破了。独立的法律教育也在私学中诞生了。儒家孔子的私学中，“读书读律，不容偏废 ， 法律属于儒家的必修科目，墨家私学中也包括法律教育的内容，至于法家就更不用说了。 当时最著名的法律教育家当数郑国的邓析，邓析“与民之有狱者约，大狱一衣，小狱襦祷。 民之献衣襦祷而学讼者，不可胜数” 。可见，邓析主办的法律教育事业盛况空前，郑国 也因而成为当时的法律教育基地。邓析之后，卫国的子夏和魏国的李悝、吴起等人共同发 展法家私学，兴办法律教育，他们以公布的成文法及其对法律的认识与研究为教学内容， 培养和造就了一大批法学家和法律工作者，为后世法律教育的发展奠定了坚实基础。 秦始皇统一六国，为了加强文化专制，焚书坑儒，废官学，禁私学，从中央到地方设 立吏师，由他们负责向全体百姓进行法律教育。政府机关还附设“学室”作为法律教育场 所，由执法官吏或者专司教育的官吏对子弟进行教训，将法律教育变成了一种官僚教育、 社会教育，以致法律之外无学，官吏之外无师的局面。这种“以法为教”、“以吏为师”的 文教政策的推行，一方面禁锢了学术思想，阻碍了文化发展；另一方面加强了普法教育， 丰富了法律教育的内容。此外，云梦秦简中尉杂律规定，负责法律宣传教育的官 吏，每年都要到御史处去核对刑律。内史杂律规定，各县应分别通知设在该县的都官， 抄写该官府所遵用的法律。由此可以看出法律教育在秦朝整个社会教育中所占有的举足轻 重的地位。因此，有学者认为，“秦代的法律教育是中国古代官学法律教育的开始。 有汉以来，各朝各代的统治者都明白法律在治国安邦中的重要性，因此没有放松法律 的教育，武帝时期博士官和太学的设立，成为中国古代高等教育之滥觞，直至清末中国封 建社会各朝各代的高等学府均泛称太学，是官学的一种主要形式。由于汉武帝“罢黜百家， 独尊儒术”政策的影响，儒学教育独具核心价值，法律教育则处在对儒经教育的依附地位。 ( 唐) 孔颖达疏：春秋左传正义卷p q 十三，载十三经注疏下册，中华书局，1 9 8 0 ，第2 0 4 4 页。 圆侯外庐：中因思想通史第一卷，人民出版社，1 9 5 7 ，第2 5 2 6 页。 蕈康：我国法律教育之历史谈，载法学杂志1 9 3 4 年第7 卷，第3 6 期。 回廖名春，陈兴安译注：】r 氏春秋伞译，四川出版社巴蜀书社，2 0 0 4 ，第5 4 1 页。 固韩非子：五蠹，载陈秉才译注：韩非子，中华书局，2 0 0 7 ，第2 7 3 页。 汤能松、张蕴华、王清云等：探索的轨迹中国法学教育发展史略，法律出版社，1 9 9 5 ，第2 5 2 6 页。 2 首都师范大学硕士学位论文 其内容则主要以儒家对法制的阐述为依据，是儒经教育的一个组成部分，由此确定了后世 各代法律教育的基本方向。随着私学的发展，汉代的法律教育以私学的形式表现出一片繁 荣的景象，史载：“汉来治律有家，子孙并世其业，聚徒讲授，至数百人。 西汉时期的 南阳杜氏，东汉时期的颖川郭氏、河南吴氏、沛国陈氏均世传其业，精谙律令。他们通过 家学的方式研习、传授法律，成为两汉法律教育的主要形式。东汉时期的马融、郑玄则是 经律兼习，以注释经书的方法解释律文，授徒传习以千人为计。他们的活动，既推动了律 学的发展，又促进了法律教育的活跃；既使中国古代律学深深打上了经学的烙印，又使中 国古代法律教育紧紧与儒学教育结合在了一起。 曹魏时期开始在廷尉之下设置律博士一人，负责对地方行政官吏和狱吏教授律令。自 此改变了“以吏为师 的现象，标志着专门的法律教师的诞生。在专门的法律教师出现的 同时，专门的法律教育机构“律学 也随之出现。这种律学是带有职业教育性质的法 律教育。史载，后秦政权在姚兴执政期间“立律学于长安，召郡县散吏以授之 圆。学术 界普遍以姚兴在长安设立的律学，为中国历史上第一所独立的专门的法律教育机构。同时， 曹魏的钟氏( 钟繇、钟毓、钟会) 和北齐渤海的封氏( 封隆之、封绘、封述) ，均秉承汉之传 统，使私家传授法律历久不衰。 唐宋时期是中国古代法律教育的繁盛时期，法律教育取得了与国子学、太学、四门学 同等地位，直属国子监领导，法律教育的地位得到进一步提高，法律教育管理制度也趋于 成熟、完备。律博士、律学生的数量也一直处于上升状态。唐宋时期法律教育繁盛的突出 表现在于法律教育与科举考试联系了起来，常科中设有“明法 一科。统治阶级通过对法 律知识的考核，选拔所需要的司法人才。律学因此成为显学，“律学”机构也因此成为培 养统治阶级所需要的司法人才的基地。 元明清时期，由于专制主义中央集权发展到了顶峰，思想文化同趋保守僵化，律学沦 为“末学 ，明清二朝均不设“律学 及律博士之官，正规的法律教育被取缔。不过值得 一提的是在国家取消了专门的法律教育后，出现的一种十分特殊的法律教育形式刑名 幕友之学。作为传播法律知识的一种特殊形式，幕友们的活动可以说是清代法制的命脉。 因此，它对中国古代法律教育的延续和发展具有一定的进步作用。但是，从根本上说，幕 友读律的目的只在于协助办案，再没有人和机构系统的教授与研习法律。中国古代法律教 育自此走到了穷途末路。 。( 梁) 萧子显：南齐书卷二十八，中华书局，2 0 0 0 ，第3 4 8 页。 。( 唐) 房幺龄：晋书姚兴载记，吉林人民出版社，1 9 9 8 ，第1 8 0 7 页。 3 首都师范大学硕士学位论文 2 、中国古代法律教育的特征 ( 1 ) 法律教育结构的双轨制 中国古代法律教育始终是官学和私学交替兴盛、相辅相成的。春秋之前，由于学在官 府和法律神秘主义的影响，法律教育被官府垄断，不存在私人法律教育。到了春秋战国时 期，学术开始走向民间，法律教育逐渐成为私学的主要内容。法家以具有法律知识的官吏 为讲师，以成文法和讲师的实践经验为教学内容，造就了一大批法律人才，使法家成为在 政坛上最具影响的流派之一，在制度变革中发挥了重要作用。此后，中国古代法律教育官 学、私学交替兴盛的局面开始形成。 在秦、魏晋、南北朝、唐、宋时期，官方对法律教育十分重视，投入较多的人力、物 力和财力，法律研习者和工作者的社会地位相对提高，官学中法律教育逐步兴盛。而在春 秋战国、两汉、明、清时期，或因时局的持续动荡，政权的频繁更迭，或因统治者对儒家 学说的格外垂青，官学中法律教育相对消沉，私人法律教育走向繁荣，并最终成为我国古 代法律教育延续的主要途径。 由于教育目的和教师本身的差异，官学法律教育与私学法律教育的教学内容有明显的 不同。官学法律教育与政治紧密结合，教学内容侧重于当朝的律令和断案，对法学理论缺 乏研究。如秦朝法律教育的内容包括秦律、皇帝的诏令、法令、司法文书和审判案件。而 私学法律教育中更多的夹杂讲师自己对法律独特的见解，有时会涉及法律理论的讨论。 ( 2 ) 法律教育课程形式的单一化 贯穿中国古代法律教育史的课堂教学形式是“个别教学 。也就是主要以单个或少量 学生与老师互相答问的方式进行教学，老师口授，学生记录，没有教材，没有学生群体， 没有教学计划，没有教学制度。 值得一提的是，其中也出现过“转向传授”这一独特的教学课程形式，就是老师挑选 一些资质比较好的弟子，先对他们进行讲解和辅导，然后再让他们对其余弟子进行转教。 这一种教学形式为西汉董仲舒首创，为后世少数名师所沿用。 我国古代法律教育也出现过类似现代的班级授课制的教学形式，那就是汉代的“都授 和明代的“国子监 。唐代的颜师古曾考证说：“都授，谓总集诸生大讲授也 ，实质上 就是教师面对全体学生同时讲授某一内容的集体教学。在汉代的法律教育中，就有采用这 种制度的记载。明代的“国子监”中有专门的“律学，其班级授课制的痕迹更加的明显， 在明史选举制、南雍制、洪武钦定学规等史料中，都详尽的叙述了律学教学 。( 唐) 颜师古注：汉书，中华书局，2 0 0 0 ，第2 5 3 7 页。 4 首都师范人学硕士学位论文 内容、教学进度、班级管理制度等。 但是由于在奴隶社会和封建社会中，法律教育的资源稀缺，权利被少数统治阶级所垄 断，造成法律教育，乃至整个文化教育的规模都很小；而且教师多为兼职，所以，只要施 以个别教育就能满足需要，不必煞费苦心的去组织学生进行集体教学。这就决定了在中国 古代法律教育的进程中，以“都授 或“国子监等类似集体教学的课程形式毕竟是短暂 和特殊的，而让。个别教学 成为千年法律教育课程形式唯一的主流。 ( 3 ) 法律教育课程内容的儒家化 中国传统政治最突出的特点就是伦理化，伦理凌驾于法律之上。这种伦理化的政治要 求法律教育的培养目标必须是儒家化的官吏和天子的顺民，这就要求在课程教学中，必须 始终把道德放在首位。这种指导思想体现在法律课程上，就是法律教育内容的儒家化。 中国古代无论哪一个朝代，无论是私学还是官学，法律课程的内容都不外乎两种： 是法典、律令、敕令的研读；二是伦理道德教育，以论语、孟子为代表的儒家经典 是每一个律学生必须深入研究和学习的。“德主刑辅”和“引经决狱”的指导思想，使得 中国古代法律教育不得不以这样一种模式来教学，从而决定了古代法律课程被打入了深深 的儒学烙印。 3 、中国古代法律教育对后世的影响 中国古代的法律教育体系对后世政治、经济、文化的发展变化产生了深远的影响。 是儒家伦理道德不断向立法、司法领域渗透，加速、加深了法律制度儒家化。使得家庭、 道德、伦理和法律制度交织在一起，阻碍了法律制度、法律职业的系统化和专业化。二是 独立的法律思维方式未能形成，情理成为立法、司法的主要价值取向。导致时至今r ，不 少民众还分不清情理与法理，还习惯以情理为判断一切是非曲直的标准，法律信仰、法治 理念在社会上难以树立和培养起来。三是造成了中国古代法学家和法学理论贫乏，法学走 上了为政治服务的道路。以致在中国近代化的过程中，专门的法律人才稀缺，制约了法学 学科的发展，法律和法学都成为政治的附庸，而未能e 很z 好的体现宪政和权利保障的作用。 单就后世的法律教育来说，影响最为深远的是制约了近代法律教育目标和模式。在近 代化的法律教育中，虽然引入了新鲜的教学内容和方式，但是，目标的导向还是为国家培 养政治人才，或者是为政治服务而培养法律人才。国家对法律教育的控制与干涉是明显的， 设定的目标也是培养“统治者 或是“专政人才，而忽视了法律职业自身的价值，放弃 了法律教育的独立追求。 从清末建立新式法律学堂，到新中国成立以后的法学教育课程模式中，依然是以教师 5 首都师范大学硕士学位论文 和课堂为中心，注重单方面传授知识的教育。教学内容主要还是讲授基本理论和现有法律 条文，与中国传统的注释法学教育如出一辙，缺乏对法律适用普遍性原理的研究，更缺乏 对法的精神、法的原理以及法的价值取向等理论的探究。这种教学模式忽视了对学生法律 思维方式和实践能力的培养，使法学成为一种坐而可论之道，培养出大批记忆法条、生搬 法条、丧失造法精神的法律“奴仆 ，成为建设法治国家、实现依法治国的障碍，已经受 到越来越多的质疑和批评。 ( 二) 西学东渐与近代法律教育思想的产生 西学东渐是指近代西方学术思想向中国传播的历史过程。在这段时期中，中国人对西 方事物的态度由最初的排拒，到逐渐接受甚至要求全盘西化。在西学东渐的过程中，藉由 新式教育作为媒介，西方先进的自然科学和社会科学知识开始源源不断的涌入，在思想、 文化、学术、政治法律制度上，激烈的冲击着这个古老的国度。 l 、新式法律教育出现的原因 1 8 4 0 年鸦片战争，打破了古老中国的国门，给中华民族带来了无尽的屈辱与悲痛，但 是也同样惊醒了以林则徐、魏源为代表的一部分有识之士，他们开眼看世界，承认并且开 始学习西方先进的科学文化知识，西学东渐之风逐渐兴起。 洋务派提出“师夷长技以制夷 ，由于其本身的地主阶级的立场，其主要还是讲求学 习西方的先进科学技术，侧重于“器物变革 ，指望通过购买先进的设备、武器，学习先 进的自然科学以及工业技术而实现富国强兵，挽救危局，回应西方的挑战。由于近代西方 的政治及法律学说，大都是以民权和宪政为中心，会触及封建统治阶级的根本利益，所以 被排斥在引进学习的范围之外。 随着甲午中日战争的失败和丧权辱国的马关条约的签署，清廷内部一部分统治者 开始审视整个封建的政治法律制度。资产阶级维新派在此时提出要变法图强，尤其要改革 政治和法律制度，他们提出一系列效仿西方强国的政治法律改革方案，希望建立一个君主 立宪制的国家。虽然著名的“戊戌变法 失败了，但是，随后的八国联军侵华和辛丑条 约的出台，标志着中国彻底沦为半殖民地半封建社会，这让大部分国人感觉到，中国真 正的弊病在于落后的封建政治体制，政治和法律制度是确有变革的必要了。 迫于国内外的压力，清王朝从1 9 0 1 年1 月2 9 同起，颁布了一系列新政上谕，开 始了“试行新政”。在其统治的最后十年间，持续推行了全方位、多层面的改革，开创了 6 首都师范人学硕士学位论文 一个传统中国寻求自我改造的新时代。“新政 涉及政治、经济、文化、教育等各个方面， 其中最关键的是政治体制的改革，而政治体制的改革又必须以法律制度的革新为载体和保 障；经济的近代化要求政治的近代化，政治的近代化又要求法律的近代化，在这样一个大 形势下，中国开始学院化、专门化的学习西方的先进法律制度，延续两千年的中华法系解 体，传统的律学教育就此终结。由此可见，新式的法律教育正是因应着法律近代化的需求 而登上了历史舞台。 2 、清末法律教育思想概述 近代法律教育思想的萌芽最早可以追溯到1 9 世纪7 0 年代对外交涉事务兴起的时 代。在最早接触西方知识的一些洋务大臣的言论著述中，就已经表露出了对于新式法律人 才认识上的某些思想萌芽。1 8 7 7 年李鸿章见到刚从英国留学归来的伍廷芳后，深感其“有 儒士风”，又“绝无外洋习气”，而且“熟悉西洋律例”的人才“尤为难得 。这类人才， 可以“翻译西例 ，“遇有疑难，俾与洋人辩论。凡折以中国律例而不服者，即以西律折之 ， 以求“以彼之矛刺彼之盾”。 可见，当时一些洋务官僚已经形成了对新式法律人才精神品质、专业水平的朴素的判 断标准。同时对新式法律人才应当发挥的作用也做出了初步界定，即通过熟练掌握西方法 律知识，而在谈判辩论中不致蒙蔽而失利。这是对法律教育目标的感性的、浅层次的认识。 自梁启超开始，明确了创立新式法律教育的重要性：“变法之本，在育人才；人才之 兴，在开学校；学校之立，在变科举；而一切要其大成，在变官制。今日非发明法律之 学，不足以自存矣。 盛宣怀也提出：“自强之道，以作育人才为本；求才之道，尤宜以 设立学堂为先。 梁启超还提出了“以西论中的法律教育思想，要求法律教育要“辅之 以道德教育”，“谓有法律而可以无道德，其不当也明甚”。尽管，这些提法在当时是相 当进步的，但在试行新政前，以梁启超为代表的国内政治及法律学者基本上认为法律教育 的方式主要就是要大量搜集、翻译和弄通西方的法律文件和法律读物。“尽取其国律、民 律、商律、刑律等书，而广译之，如罗马律要，为诸国定律之祖。诸国律例异同，诸 国商律考异，民主与君主经国之经，公法例案，备载一切交涉事件原委。条约集成， 自古迄今，宇下各国儿有条约无不备载，译成可三四百卷。以上诸书 ，“皆当速译 。 李鸿章请用伍廷芳( 函) ，载伍廷芳：伍廷芳集，中华书局，1 9 9 3 ，第l 一2 页。 张品兴：梁启超伞集，北京 l 版社，1 9 9 9 ，第1 5 页。 盛宣怀：拟设天津中西学堂章程禀，载陈元晖：中国近代教育史资料汇编( 教育思想) ，上海教育出版社，2 0 0 7 ， 第1 2 6 页。 张品兴：梁启超伞集，北京出版社，1 9 9 9 ，第1 2 8 l 页。 张品兴：梁启超全集，北京出版社，1 9 9 9 ，第4 7 页。 7 首都师范大学硕士学位论文 现在看来，这些做法只是停留在了新式法律教育的初级层面。 在清朝统治的最后十年，随着变法修律活动的大规模开展，近代法律教育的思想也日 臻成熟。沈家本不仅在中央官制上力主恢复“律博士 ，来主持法律修订、法律解释和普 法教育工作，而且大兴赴日留学考察之风，其中就有专门学习和考察日本的法律教育政策 和法律学堂设置的人员。他们回国后积极投身各法政学堂的筹办并充任学堂教员，引进先 进的法律教育模式，编定新式的法律课程教材，成为了中国第一批学贯中西的法律教育工 作者。 清末最重要也是最切合实际的法律思想，就是开办新式法律学堂的构思。沈家本在主 持修律的过程中则更具体的表示：“新律修订，亟应储备裁判人才。”“将欲强国利民，推 行无阻，非专设学堂不可 ，因此“宜在京师设一法律学堂 。此外，沈家本还以欧美和 日本为例，向清廷论证了建立专门法律学堂的必要：“各国法理昌明，学校林立，法律思 想普及全国。其高等法学毕业之人，皆足备法官之登进。“日本变法之初，设速成司法学 校，令官绅每日入校数时，专习欧美司法行政之学。昔年在校学员，显居显秩者颇不乏人 圆。伍廷芳在此时，大规模的引进英美先进的法律思想和理念，如权利平等、意思自由、 无罪推定等，并且主张将法哲学引入法律教育，开始了法律教育向法学教育的转变。 以沈家本、伍廷芳为首的新式法律教育工作者，将创办专门法律学堂的构思反复分析、 论证，逐步系统化、具体化、完备化，形成详细的方案，上报清廷，历经审批、复核与筹 备，最终创建了中国近代第一所中央官办法律学堂京师法律学堂。至此，中国的新式 法律学堂教育，终于从理想走到了现实。 ( 三) 清末法律教育立法概况 新式的法律教育，依托新式的教育体制，而新式的教育体制的确立，是依靠清末大量 的教育立法活动来实现。新式的教育思想催生了新式的教育法令的出台；反过来，这些立 法文件又将一些先进的教育思想上升为国家意志，将民间的教育方案固化为国家政策。，其 中劝学所章程( 1 9 0 6 ) 、奏定法政别科、讲习科章程( 1 9 0 8 ) 、地方学务章程( 1 9 0 9 ) 、 考试毕业游学章程( 1 9 0 9 ) 、高等巡警学堂章程( 1 9 1 0 ) 、改良私塾章程( 1 9 1 0 ) 等 都为近代法律教育的发展和新式法律学堂的创办做出了积极的贡献。其中，作用最直接、 o 学务大臣：议复专设法律学堂并各省课吏馆添设仕学速成科折( 1 9 0 5 年8 月3u ) ，载潘懋元、刘海峰：中国近代 教育史资料汇编高等教育，卜海教育出版祉，1 9 9 3 ，第1 2 5 页。 修订法律大臣沈家奉等奏酌定司法权限并将法部原拟清单加具案语折附清单，载故宫博物院明清档案部：清末筹 备立宪档案史料( 下册) ，中华书局，1 9 7 9 ，第8 2 8 贞。 8 首都师范人学硕士学位论文 影响最深远的要数钦定学堂章程( 1 9 0 2 ) 和 奏定学堂章程( 1 9 0 4 ) 。 1 、 ( 咸中朝) 卷八，中华书局，1 9 7 9 ，第2 9 3 0 页。 清会典卷一百，中华书局，1 9 9 1 ，第1 1 5 2 - 1 1 5 5 页。 文字资料来源：王健：中国近代的法律教育，中国政法大学出版社，2 0 0 1 ，第1 4 2 - 1 4 3 页。 1 2 首都师范大学硕士学位论文 万国公法四卷( 美) 惠顿丁韪良 1 8 6 4 星轺指掌四卷( 德) 马尔顿联芳、庆常、丁韪良 1 8 7 6 公法便览六卷( 美) 吴尔玺汪凤藻、风仪、左秉隆、德明、丁韪良 1 8 7 7 公法会通十卷( 德) 步伦丁韪良、联芳、联兴、庆常、贵荣 1 8 8 0 法国律例( 法) 毕利干毕利干、王文韶 1 8 8 0 陆地战例新选( 瑞士) 穆尼耶丁韪良 1 8 8 3 中国古世公法论略c 美) 丁韪良 汪风藻1 8 9 7 同文馆的考试制度，基本仿造乾隆年间创办的俄罗斯文馆的旧例，考试分为四种： 1 、月课：每月初举行 2 、季考：二月、五月、八月、十一月的初一举行 3 、岁试：十月定期面试 4 、大考：三年一次，总理衙门执行。 考试由总教习、提调、分教习监考。每届大考后，优者授予七、八、九品官衔，劣者 分别降革留馆。七品官复考取一等的，则授为主事。学生考得官职之后，俸银由各海关船 钞项下支付。 能够再现当时同文馆公法学课程教学方面的材料，还有同文馆题名录中保留的两 套试题，据考证是我国最早的法学考试试题： 光绪四年( 1 8 7 8 年) 各科岁试题公法学 1 、遣使之权自主之国皆有之，何以辩之? 2 、此国遣使彼国，有拒而不接者，其故何也? 3 、使臣有四等，试言其序。 4 、遇更易国主，驻京使臣位次何以定之，其定法不一，而各有成案，试言之。 5 、头等公使得邀破格优待之礼，试言其概。 6 、公使权利之尤要者，试言之。 7 、公使职守，其尤重者在何事? 8 、各国议立条约，所论何事居多? 9 、公使偶不安分，有遣之出疆者，系冈何事? 并引以成案。 1 0 、公使停职其故有七，试述之。 1 3 首都师范大学硕士学位论文 光绪十二年( 1 8 8 6 年) 各科大考题公法题 1 、海上盘查他国船只，限制有四，试论之。 2 、盘查之权每有条约范围之，试述其一二。 3 、邦国凭其自护之权，不理局外旗号，而追捕船只者其例案若何? 4 、英美两国设法禁绝贩卖黑奴之事，其大端若何? 5 、美国与英国第二次启畔其故有二，试言之。国 这些试题的设计目的是满足当时办理国际交涉事务的需要，提问简洁明了，内容丰富 实用。借助同文馆自行编译刊印的万国公法、公法会通等教材，不难获得这些试题 的答案。 1 9 0 2 年，同文馆并入京师大学堂。同文馆最早将西方近代的国际法引入中国，并作 为一个专门课程正式确立下来。作为中国最早的翻译出版机构和新式教学机构，同文馆向 国人介绍了大量的西方优秀法学著作；创造出了诸如“主权 、“民权 、“权利 、“法院” 等至今沿用的中文法律词汇；也使得西方国家民主、平等、法治等先进政治法律观念输入 中国；并且在中国本土培养出了最早的一批外交人才和法律人才。因此京师同文馆在近代 法律学校教育领域据有开创性的地位。 ( 二) 高等学府法律科的创办与课程设置 京师同文馆毕竟不是一个专门和完备的教育机构，而伴随着废科举、兴学堂而纷纷建 立的新式大学机构在逐步规模化，中国近代较完整意义上的法律教育，就诞生这些大学相 继创办的法科里。 1 、北洋大学堂法律科课程设置 1 8 9 5 年，直隶总督李鸿章授意天津海关道的洋务派官员盛宣怀，呈请北洋大臣王文韶 转奏设立天津中西学堂，伍廷芳任头等学堂总办，蔡绍基任二等学堂总办，美国传教士丁 家立被聘为学堂总教习。经清廷批准后，于同年开学。 学堂分设头等、二等学堂各一所，头等学堂学生由二等学堂学生择优升入，因此，二 等学堂实质上是头等学堂的预备学校。头等学堂修业四年，分设专门学五门，即工程学、 电学、矿务学、机器学和律例学。每门配洋教习一名，华人教习两名，华人教习主要负责 同文馆题名录，载朱有献：中国近代学制史料第一辑卜册，华东师范大学出版社，1 9 8 3 ，第9 0 、9 3 页。 1 4 首都师范大学硕士学位论文 教授经名之学、圣谕广训和课策论。学生顺利毕业后，要么派遣出国继续深造，要么 委任从事洋务工作。 律例学f 4 年的课程有：英文、八线学( 三角函数) 、几何学、格致学( 物理) 、化学、 身理学( 生理学) 、天文学、富国策( 西方政治经济学) 、通商约章、律法总论、罗马律例、 英国合同律、英国罪犯律、万国公法、商务律例、民间诉讼律、英国宪章、田产易主律例、 船政律例、昕讼法则。这里的“律例学门”实际上就是现代法律系的雏形，已于同文馆中 的“万国公法 一课不可同日而语了。 在法律学门开设的2 0 个教学科目中，自然科学占6 f 、人文和其它社会科学占2 f ，法 律课目占1 2 f - 。这种课程设计体现了头等学堂的办学目的，反映了盛宣怀、伍廷芳，特别 是丁家立以美国耶鲁大学为蓝本的教育主张，表现出重视基础、文理并举、借鉴英美法系 教学的特点。 由于受到义和团运动和八国联军侵华的影响，学堂一度关闭，直到1 9 0 2 年直隶总督兼 北洋大臣袁世凯在天津西沽武库复建新校，更名为北洋大学堂，并将律例学改制为法科，4 包括正科4 年，预备班3 年。刚复建的北洋大学堂法科也可以说是困难经营。据1 9 0 7 的数据 反映，学堂法律科仅有刘国珍和美国人林文德2 名教员，刘国珍教习中国法，林文德负责 外国法，在校法律科学生3 2 名。 法律科设置的课程有：国文国史、英文西史、生理、天文、。大清律例要义、中国近世 外交史、宪法史、宪法、法律总义、法律学原理、罗马法律史、罗马法、商法、合同律例、 交涉法、刑法、损伤赔偿法、田产法、船法、成案比较、诉讼法则、约章及交涉法参考、 理财学、兵学、兵操。与1 8 9 5 年课程设置比较，一是课程规模有所扩大，课程总数增加 至i j 2 5 f ，其中法律课由1 2 f 增加到1 7 n 。二是课程的学科结构作了较大调整，削减了数理 化三门自然科学基础课，增加了国文国史、西文西史、中国近世外交史、兵学等文史科目。 三是法律课程有所丰富，增加了宪法史、罗马法史、法律原理学、大清律例要义、损伤赔 偿法、成案比较等新型课程，并将英国宪章、英国合同律、英国罪犯律改为宪法、刑法、 合同律例。从总体上来说，北洋大学堂法律科的课程设置在适应社会发展变化、调整课程 结构、丰富教学内容等方面有了一定程度的创新和发展。 法律科的教学以英美法为教学基础，其后直隶地方政府加大了对学堂的扶植和投入， 不断聘请英美教员，毕业生也大多赴英美留学。1 9 0 6 年正科第三班全体3 4 名学生尚未毕 业，就全部公费保送美国或法国留学。1 9 0 7 年夏，袁世凯又派遣尚未毕业的法律科1 1 名 京外学务报告，载学部官报第2 l 期，学部图书局，1 9 0 6 ，第1 4 2 、1 4 3 、1 5 7 、1 5 8 页。 1 5 首都师范大学硕士学位论文 学生赴美留学，其中，就有著名的马寅初先生，他先后入耶鲁大学、哥伦比亚大学研究经 济学，1 9 1 4 年获经济学博士学。其同学冯熙运入哈佛大学、芝加哥大学继续研究法学，获 得法学博士学位，并成为民国时期北洋大学的校长。 课堂教学除大清律例、商律之外，均要求用外语进行，这对学生的外文学习能力要求 很高。而且“课程编排、讲授内容、授课进度、教科用书，均与美国东方最著名的哈佛、 耶鲁相同”。一位北洋法科毕业生回忆当时上课时的情景：“我幸被录取，编为法律正班， 课程为大清律例、民刑法、民刑诉讼法、国际公私法、国家学及经济财政条约等科。除大 清律例由中国教员任教外，余皆为美籍教员分别担任。其中以民刑法、国际公私法为主要 科目。虽有课本，仅作参考。教员另有讲稿笔记，以演说或讲授教学，学生听取大意，摘 要记于副本，为平时阅读及考试时复习之唯一依据。教员中以主讲民刑法名席威者为主导， 课时最多，任教最久，经验丰富，理论深邃，对学生要求较严。学生初学，识见自较稚浅， 多难符其期望，故不及格者，常居多数。 可见，北洋大学堂法律科从一开始就有着深 深的美国化痕迹。大学堂法科的美国教员毕竟不熟悉中国国情，他们在课堂上给学生讲授 的基本上是西方的政治法律体系和法院判例。学生付出了很大代价学了不少美国案例，但 要在中国从事法律职业，还得自修中国法律，因此不少北洋法律科的毕业生就转到了外交 界，比较著名的有后来的中华民国外交部长王宠惠。当然，这一切也是在本国的法律体系 尚未建立起来，本国的法律资料尚不充足的情况下，所不得已采取的教育方式。这在短期 内，为中国培养大量法律人才，解中华宪政法治人才匮乏的燃眉之急还是很有帮助的。 北洋大学堂是中国近代创办的第一所大学。北洋大学堂的法律科也是中国近代的第一 个完备的法律教育机构。在其开办不到2 0 年的时间里，就培养出了诸如王宠惠、王建祖、 王正廷、杨荫杭、冯熙运、赵天麟、燕树堂等著名的法律人才，实属难能可贵。 2 、京师大学堂法政科课程设置 根据御师王运鹏开办京师大学堂的奏请和光绪帝的多次催促，1 8 9 8 年6 月，总理各 国事务衙门呈奏筹议京师大学堂章程，内有“京师大学堂为各省之表率，万国所瞻仰， 规模当极宏远，条理当极详密 ，“各省学堂皆当归大学堂统辖，一气呵成” 等内容。1 8 9 8 年7 月4 日，光绪皇帝下令，批准设立京师大学堂，并任命吏部尚书孙家鼐为管学大臣， 李书田：北洋人学五十年之回顾与前瞻，载东方杂志第4 1 卷，第2 0 页。 薛允中：我所经历的清末直隶省几所学校，载中华文史资料文库第十七卷( 文化教育卷) ，中国文史j l 版社， 1 9 9 6 ，第9 4 9 5 页。 总理衙门奏筹议京师大学堂章程，载陈元晖：中国近代教育史资料汇编( 戊戌时期教育) ，上海教育出版社，2 0 0 7 ， 第2 2 8 、2 2 9 页。 1 6 首都师范大学硕士学位论文 负责筹备京师大学堂事务，并将原新官书局和译书局并入大学堂。拟定开办经费白银3 5 万两，常年经费白银1 8 万两。聘任原京师同文馆总教习丁韪良为京师大学堂总教习。章 程规定大学堂设道学、政学、农学、工学、商学等l o 科，在政学下设有法律学分支。但 因1 8 9 8 年“戊戌变法的失败，学堂实际设诗、书、易、礼4 堂及春秋2 堂，性质仍同 旧式书院。1 9 0 0 年八国联军侵占北京，学堂被迫停办。1 9 0 2 年复校，设预备科和速成科， 次年增设进士馆、译学馆及医学实业馆，不久又增设了师范馆。 京师大学堂很注重思想政治教育，教习每月都在礼堂向学生宣读圣谕广训和御 制训饬士子文并向先师孔子像行礼，每逢皇太后、皇上、皇后万寿千秋节，以及先师诞 辰日，总教习都要召集学生到礼堂行礼如仪，学生平日里见到教员也必须行揖礼。 每年的正月二十开学、至小暑节散学为第一学期；立秋后六日开学、至十二月十五散 学为第二学期；中有寒暑两假，合计七十多天。跟我们现在的双学期、寒暑假的时间安排 基本相同。除此之外，每逢皇太后、皇上万寿圣节，先师诞辰日，端午、中秋等节日，停 课一天。学生不得无故请假，且请假时间不得超过二十日。教员必须严格执行学生的考勤 制度和日常行为备案制度，包括用餐就寝都有限定的时间，出入学堂大门都必须登记。可 见，京师大学堂在教学管理中一方面带有浓厚的封建色彩，另一方面又是非常细致和严格 的。 在速成性质的仕学馆、师范馆及译学馆中，都不同程度的开设了一些法律类课程。根 据张百熙订立的速成仕学馆考试入学章程所载，在仕学馆开设的7 门课程中，1 有政法 策一篇、交涉策一篇。不久又规定，除普通课程之外，仕学馆肄业人员还要学习掌故学( 国 朝典章制度、现行会典则例、考现行政事利弊得失) 、交涉学( 公法、约章使命交涉史、 通商传教) 、法律学( 刑法总论及分论