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重庆大学硕士学位论文 中文摘要 摘要 洗钱是国际社会共同面临的重大问题,它对各国政治、经济秩序的危害严重而 深远,对国际金融体系安全可能造成的威胁不容忽视。随着经济金融的日益国际化, 跨境洗钱由发达国家向发展中国家蔓延,中国的洗钱坷题近几年日渐突出。洗钱有 多种手段和渠道,但大多数洗钱是通过金融机构进行的,金融机构是洗钱犯罪活动 朗重要场所,因而金融机构面临严峻的反洗钱形势。在市场经济还处于初级阶段的 呻国,如果洗钱泛滥,不仅会动摇社会信用,危及金融安全,影响金融机构的经济 效益和社会效益,而且还严重危害中国经济的健康发展,破坏社会的稳定。 目前,虽然中国金融业反洗钱已取得初步成效,但由于起步较晚,在法律框架 建设、资金监测、金融监管、技术手段、意识培养、协调机制建设、国际合作等方 面仍存在不少的薄弱环节。为此,本文以信息经济学、成本收益分析、博弈分析、 金融监管等相关论点为理论基础,同时以美国、英国、德国、瑞士、日本等经济发 达国家金融反洗钱的成功经验为借鉴,从理论上分析了这些薄弱环节,并对如何迸 一步促进我国金融业反洗钱的法律规范、金融监管、强化金融机构内控制度建设等 方面进行了探索和思考。 关键词:金融业,洗钱,反洗钱,内控制度 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 a b s t r a c t m o n e yl a u n d e r i n gi sam o m e n t o u si s s u et h a tt h ei n t e r n a t i o n a ls o c i e t yf a c e s i ti s h a r m f u lt ot h ep o l i t i c a la n de c o n o m i co r d e rb a d l ya n dc o n t i n u o u s l y , a sw e l la st h e p o s s i b l et h r e a t e nt ot h es e c u r i t yo fi n t e r n a t i o n a lf m a n c i a ls y s t e m w i t ht h eg l o b a l i z a t i o n o fe c o n o m ya n df i n a n c e ,o v e r b o a r dm o n e y - l a u n d e r i n ge x t e n d i n gf r o md e v e l o p e d c o u n t r i e st od e v e l o p i n gc o u n t r i e s , t h i si s s u ei nc h i n ah a sb e c a m em o r ea n dm o l ld i s t i n e t i nr e c e n ty e a r s m o s tw a y so fm o n e yl a u n d e r i n gt a k ep l a c et h r o u g hf i n a n c i a li n s t i t u t i o n , w h i c hi st h ek e yp l a c eo f t h ec r i m e t h u sf i n a n c i a li n s t i t u t i o n sf a c ear i g o r o u sp o s i t i o no n t h ei s s u e a c c o r d i n gt oo u rc o u n t r yw h i c hi ss t e p p i n gi t sp r i m a r yp r o c e s si nm a r k e t i n g e c o n o m y , t h eb e h a v i o ro fm o n e yl a u n d e r i n gw o u l dn o to n l ye n d a n g e rt h es o c i a lc r e d i t a n df i n a n c i a ls e c u r i t y , b u ta l s oi n f l u e n c et h ee c o n o m i ca n ds o c i a lb e n e f i t so f t h ef i n a n c i a l i n s t i t u t i o n s f u r t h e r m o r e ,i tw o u l ds e r i o u s l ye n d a n g e rt h eh e a l t h yd e v e l o p m e n to f c h i n e s ee c o n o m ya n dt h es t a b i l i z a t i o no f t h es o c i e t y t h o u g hp r i m a r ya c h i e v e m e n t sh a v eb e e na c q u i r e di nt h ew o r ko fa n t i - m o n e y l a u n d e r i n gi nc h i n e s ef i n a n c i a li n d u s t r y , d u et ot h el a t et ob eu n d e r w a y , t h e r ea s om a n y w e a k n e s s e si nt h ea r e ao fl e g a lc o n s t r u c t , f u n da n df i n a n c i a ls u p e r v i s i n g ,t e c h n o l o g y n l e a s u r e 8 ,c o n s c i o u s n e s st r a i n i n g ,c o n c e r t e ds y s t e mc o n s t r u c t , i n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i o n , a n ds oo n b u s i n go nt h et h e o r i e so f i n f o r m a t i o ne c o n o m y , c o s ta n di n c o m ea n a l y s e ,g a m e t h e o r y , c o m b i n i n gw i t ht h es u c c e s s f u le x p e r i e n c e so ft h ed e v e l o p e dc o u n t r i e s , s u c ha s u s 气u kg e r m a n y , s w i t z e r l a n d ,j a p a n , i nf m a n c i a la n t i - m o n e yl a u n d e r i n g ,t h ea u t h o r a n a l y z e st h e s ew e a ka s p o e t sa n dp o i n t so u tt h ev i e w so fp r o m o t i n gt h ed e v e l o p m e n to f a n t i - m o n e yl a u n d e r i n gi nt h ef l l e a so f t h el a ws y s t e m , f i n a n c i a ls u p e r v i s i o n , s t r e n g t h e n i n g f i n a n c i a li n s t i t u t i o n si n t e r i o rc o n t r o ls y s t e mi nc h i n e s ef i n a n c i a li n d u s t r y k 盯w o r d s :f i n a n c i a l ,m o n e yl a u n d e r i n g ,a n t i - m o n e yl a u n d e r i n g ,i n t e r i o rc o n t r o ls y s t e m n 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知,除了文中特别加以标注和致谢的地方外,论文中不包含其他 人发表或撰写过的研究成果,也不包含为获得重鏖太堂或其他教育机构的学位或 旺书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文 中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名:抽漫笑 签字日期:勘6 年j f 月孚日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重迭太堂有关保留、使用学位论文的规定,有权保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘,允许论文被查阅和借阅。 本人授权重庞太堂可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索,可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 保密( ) ,在年解密后适用本授权书。 本论文属于 不保密) 。 ( 请只在上述一个括号内打“”) 学位论文作者签名:毒i j & 炎导师签名: 云徭1 乙 签字日期:j 帅6 年1 1 月 8h签字日期:硼,6 年 ,f 月d - b 重庆大学硕士学位论文】绪论 1 绪论 1 1 论文研究的目的和意义 洗钱是国际社会共同面临的重大问题,它对各国政治、经济秩序的危害严重而 深远,对国际金融体系安全可能造成的威胁不容忽视【l j 。据i m 田估计,现在全世界 每年的洗钱数额高达1 5 0 0 0 亿美元至2 8 0 0 0 亿美元。随着经济金融的日益国际化, 跨境洗钱由发达国家向发展中国家蔓延,中国的洗钱问题近几年日渐突出。犯罪分 子洗钱,总是千方百计希望通过银行等金融机构将不义之财“转变”为合法的收入, 金融机构是洗钱行为最大量发生的前沿阵地,金融领域也成为洗钱和反洗钱斗争的 主战场,金融机构面临严峻的反洗钱形势f 2 j 。 洗钱对我国经济和金融的危害性是多方面的,主要表现为; 洗钱犯罪严重危害我国经济的健康发展。中国经济高速发展,每年来华投资 数额相当高,同时,我国的经常性项目的外汇兑换不加限制,国际犯罪集团往往会 利用这些机会到中国进行洗钱活动,从而严重危害了中国经济的健康发展。若任这 一趋势发展,中国将成为国际上犯罪分子洗钱的重要场所,其结果必然影响中国在 国际上的声誉。 洗钱动摇社会信用,为金融危机埋下祸根。洗钱过程中有大笔的金融交易, 特点是流动性很强,风险也很大,对银行系统的稳定具有潜在威胁。由于洗钱活动 的资金转移完全脱离了一般的商品劳务交易,并完全受洗钱的需求所制约,因此, 资金的流动毫无规律可循,大量黑钱洗白后的转移对利率和汇率也可能产生冲击, 威胁金融市场的稳定,很可能造成金融机构经营危机【3 i 。如国际商业信贷银行( b c c l ) 被关闭,其广泛地参与洗钱活动就是一个重要的原因。金融机构破产倒闭会带来金 融体系不稳定,金融危机的产生必然带来经济的混乱,进而造成政治上的混乱。同 时,让黑钱进入正常的流通领域,有可能造成货币量增加的假象,使经济统计数据 产生误差,甚至干扰货币政策,导致宏观经济决策走偏。 影响金融机构的经济效益和社会效益。洗钱会损害金融机构的声誉。商业银 行作为自主经营的企业,信用是其“生命线”。洗钱活动会腐蚀金融系统,引发其腐 败现象的产生。由于稍具规模的洗钱活动就必须借助于金融机构,所以几乎所有大 规模的洗钱活动中都有银行工作人员牵扯在内。他们都是被其中大量的金钱所收买。 而由此引发的腐败现象,则会影响银行内部管理,乃至对外的声誉。 洗钱者从事投资主要是保护其非法所得,他们的投资不一定对国家经济有利。 由于洗钱与其他金融犯罪往往将资金从合理的投资转移到隐蔽其所得的低质量投资 重庆大学硕士学位论文l 绪论 上,经济增长还可能因此受到消极影响。一些行业如娱乐场所、酒店等注入资金, 不是因为存在实际需求,而是为了洗钱者的眼前利益。被洗钱分子在达成将“黑钱” “漂白”目的后,通常会突然选择放弃这些产业,从而引起这些行业的动荡。 助长上游刑事犯罪,破坏社会稳定。洗钱天生就和走私、贩毒、贪污腐败、 恐怖活动等严重危害正常社会秩序的刑事犯罪相联系,洗钱是这些犯罪的最后一个 阶段,同时又为下阶段的犯罪提供了经济支持。如果洗钱过程非常顺利,就为犯 罪分子的下一次犯罪提供了资金支持,将会进一步刺激犯罪分子的犯罪欲望。比如 黑社会就通过洗钱为其发展寻得了掩护资金,这样就容易形成一个恶性循环的怪圈, 助长了犯罪分子的嚣张气焰,从而给社会带来极大的危害和不安定因素,扰乱社会 秩序。走私、贩毒、贪污腐败侵占和恐怖活动等,前三者直接是为了经济利益,后 者主要是社会目标,但也需要资金支持。 造成资本外逃,税收流失,导致社会财富流失。我国的非法资金经过清洗之 后,有相当一部分单向流向境外。中国内地每年通过地下钱庄洗出去的黑钱至少高 达2 0 0 0 亿元人民币,占到g d p 的1 2 。 面对洗钱犯罪对金融业乃至整个社会造成的各种危害,2 0 0 2 年以来,我国金融 监管部门明显加大了反洗钱工作力度,但与反洗钱行动较早的欧美国家相比,仍处 于起步阶段。因此,借鉴国外金融业反洗钱的经验,进一步强化金融机构及其从业 人员的反洗钱职责,加强金融机构反洗钱相关的内控体系建设,增强金融机构防范 洗钱活动的自觉性和积极性,化解金融机构存在的洗钱风险,切实取得金融领域内 反洗钱的成果,对于促进我国金融业反洗钱的开展具有积极的意义。 我作为金融管理战线的一名职工,结合工作实际进行论文创作,既可以提升自 己的理论素养,也可以加强对实际工作的指导。 1 2 论文研究的内容和方法 本论文对国际上反洗钱的基本概况及研究理论进行了介绍,对欧美等发达国家 的金融业反洗钱现状进行了国际比较分析和借鉴,指出当前我国在金融业反洗钱方 面存在的问题,对如何促进我国金融业反洗钱发展进行了阐述。工商管理重在理论 联系实际,仅靠纸上谈兵是没有实际意义的。为此,本文对中国金融业反洗钱的案 例进行了分析,并具有针对性地提出了符合中国金融发展实际的反洗钱对策和建议。 2 重庆大学硕士学位论文1 绪论 洗钱与反洗钱 0 加强和完善金融业反洗钱的理论基础 0 金融业反洗钱的国际比较与经验借鉴 士 我国洗钱现状和反洗钱的薄弱环节 士 进一步促进我国金融业反洗钱的原则和对策 图1 1 本文内容结构图 f i g 1 1 f r a m e w o r ko f t h ea r t i c l c 在理论方面:重点运用了信息经济学、博弈论、金融监管等基础理论知识,开 展金融业反洗钱工作的必要性进行了理论分析。 在实证方面:重点对欧美发达国家金融业反洗钱的现状和措施进行了全方位的 比较和分析,同时对反洗钱案例进行了详细的分析,并结合我国金融业此项工作的 开展情况进行了实证研究。 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 2 洗钱与反洗钱 2 1 洗钱的基本概述 2 1 1 “洗钱”的来历及含义 学术界普遍认为“洗钱”( m o n e y l a u n d e r i n g ) 一词来源于上世纪初美国旧金山 市一位名叫圣弗郎西斯的饭店老板的典故1 4 1 。据说,他为了怕饭店找赎的硬币玷 污了食客们的白手套,便将柜台里的硬币每天晚上都用碱水清洗一番,然后第二天 再投入使用。这可以说是对洗钱一词最原始的解释,但这时的洗钱还没有真正法律 上的意义。 “洗钱”作为其引申义特指隐瞒非法及犯罪所得来源,通过各种手段将黑 钱洗白,堂而皇之地以合法面目进入流通领域的行为【5 】。学术界有两种说法:一是: 1 9 2 3 年,洗钱者迈耶兰斯基利用在瑞士银行开立的账户隐瞒对美国路易斯安那 州州长的贿赂资金。二是:在2 0 世纪2 0 年代,当时美国芝加哥黑手党的一名成员 买了一台自动洗衣机,开了家洗衣店,他把该组织通过勒索、组织卖淫、赌博以及 走私获得的非法收入混入洗衣业收入,再向税务部门申报纳税,经征税后,剩下的 非法所得便成为合法收入。l o 年后,东窗事发,该成员以逃税罪被判入狱,可见, 这时的洗钱行为已经具有了法律上的意义。这两个案例可以说是具有现代意义上的 “洗钱”一词的词源。 洗钱是一个隐瞒或掩饰非法收益,并将该收益伪装起来使之看起来合法的活动 和过程。从法律角度看,洗钱是指在了解某些财产出自于犯罪或与之相关的活动的 基础上进行的财产变更或转移,其目的在于隐藏、掩盖财产的非法来源,或帮助卷 入犯罪活动的人逃避他们行为应负的法律后果,或对相关财产所有权的性质、来源、 动向进行隐瞒和掩饰。 巴塞尔银行监管委员会从金融学角度对洗钱的界定:银行或其他金融机构可能 无意问被利用为犯罪资金的转移或存储中介。犯罪分子及其同伙利用金融系统将资 金从一个账户向另一个账户作支付和转移,以掩盖款项的真实来源和收益所有权关 系,或者利用金融系统提供的安全保管服务存放款项。 本文中“金融业洗钱”主要是指不法分子通过金融体系将非法所得转变为“合 法财产”的一种金融行为过程。 2 1 2 洗钱的过程 洗钱的过程十分复杂、手段多样,通常情况下,洗钱一般要经过处置、离析、 融合三个过程1 6 j 。 4 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 处置: 采取不同方式, 最终目的是把现 金转化为非现金 形式 离析; 采取多种形式,掩饰犯 罪资金的来源和真实 所有权关系。掩盖非法 特征 图2 1 洗钱的过程 f i g 2 1p r o c e s so f m o n e y - l a u n d e r i n g 融合: 目的是把现金通过某 种形式转化为合法财 产,使人不怀疑它是犯 罪所得 处置阶段 处置阶段是洗钱活动的第一个环节,即对犯罪收入或赃款进行初步的加工和处 理,使其与其他合法收入混同起来。在处置阶段主要是将来自犯罪活动的现金改变 成便于控制以及减少怀疑的形式。 离析阶段 离析阶段是洗钱活动的核心。洗钱犯罪分子运用种种手段将犯罪所得在不同国 家和地区来回划转,采取各种方法努力使犯罪牧入披上合法的外衣,模糊犯罪收入 与犯罪活动的种种联系。犯罪分子往往通过复杂的金融操作,以各种假名或受托人 的名义开立银行账户,虚拟各项贸易收支或金融交易活动等,以此掩盖犯罪资金的 真实性质和来源。 融合阶段 融合阶段是洗钱活动的最后一环。犯罪分子将已披上了合法外衣的犯罪收入, 转移至与犯罪组织或个人无明显联系的合法组织或个人账户中,再以合法资金的名 义投放到正当的经济活动中去,从而实现犯罪资金的合法化。 2 1 3 洗钱的手段和特征 随着经济金融全球化的不断推进,洗钱犯罪日益成为国际有组织犯罪的伴生物, 洗钱的手段和方法越来越多,其表现形式也越来越复杂化,最常见的主要有以下几 种f 7 】: 利用发展中国家金融监管不完善的金融市场洗钱,由于发展中国家资金短缺, 对资金流动的监管比较薄弱,“黑钱”以投资等名义很容易进入这些国家,再以公开 方式提走; 在国际金融市场上,通过金融衍生产品交易洗钱: 利用空壳公司,伪造商业票据,将犯罪收入以现金方式存入银行或其他金融 机构; 通过开设日常大量使用现金的娱乐,餐饮场所,将非法收入混入合法收入中; 用非法获取的现金购置不动产、动产和贵重金属,然后再变卖出去,取得合 5 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 法收入; 在银行保密制度较严的国家开立账户,存入现金,然后再提出后返回本国: 通过地下钱庄进行洗钱; 利用互联网上的在线购物、在线赌博等方式进行洗钱。 由上可见洗钱方式具有多样性,其主要特点包括; 洗钱过程的复杂性。因为洗钱的目的就是改变犯罪所得的原有形式,消除可能 成为证据的痕迹,为犯罪所得及其收益设置伪装,使其与合法收益融为一体。这就 迫使洗钱者利用复杂的金融交易和种类繁多的金融工具,以及经过种种中间形态, 采取多种运作方式来洗钱。 洗钱对象的特定性。洗钱对象是资金和财产,这些资金和财产无一例外地与犯 罪活动紧密相联,例如,来源于毒品、走私,诈骗,贪污贿赂、偷税逃税等犯罪。 一般来说,只有非法所得才有清洗的必要。 洗钱活动的国际性。随着经济、科技的飞速发展,世界上人员往来、商品运送、 资金流动、信息传播、服务的提供日益国际化,也导致了犯罪活动的国际化。在追 逐非法经济利益的跨国犯罪活动中,犯罪所得的转移成为一个关键问题,直接导致 洗钱活动日益具有跨境、跨国的性质。 洗钱手段的创新性。目前,科学技术的发展日新月异,特别是电子信息技术的 突飞猛进使得金融领域服务手段的现代化水平不断提高。高科技电子手段的存在使 得犯罪分子洗钱的成本大大降低,而效率大大提高,安全系数也不断提高 2 2 反洗钱的基本概述 2 2 1 反洗钱的定义及其社会意义 由于洗钱手段的多样性和复杂性,决定了反洗钱的多机构性和协调性。一般意 义上的反洗钱可描述为政府动用立法、司法力量,调动有关的组织和商业机构对可 能的洗钱者予以识别,对有关款项予以处置,对相关机构和人士予以惩罚,从而达 到阻止犯罪活动目的的一个系统行为i s ! 。 有利于树立一国政府的良好形象,促进国际交往 一国政府大力加强反洗钱工作,积极开展反洗钱国际合作,以实际行动向国际 社会展示一个讲道义、负责任的政府,有利于树立该国政府在世界各国中的形象, 促进正常的国际政治经济文化交往。 有利于打击犯罪势力,维护社会政治经济文化秩序稳定和安全 1 ) 加强反洗钱工作,有利于遏止和打击洗钱活动的上游犯罪活动,维护正常的 社会政治经济秩序。加大反洗钱力度,有利于遏制贩毒、走私、贩卖军火、逃汇骗 汇、贪污腐败等洗钱活动的上游犯罪行为,整顿和规范市场经济秩序。而加强反洗 6 重庆大学硕士学位论文 2 洗钱与反洗钱 钱工作,有利于遏制恐怖分子和黑社会活动的非法资金来源,加大一国反恐和打黑 的力度。 2 ) 加强反洗钱工作,减少黑钱对正常经济生活中资源配置的扭曲,防止这些黑 钱不按经济逻辑流动而对经济金融体系造成冲击。犯罪分子通过犯罪活动攫取了大 量的不义之财,挤占了经济资源,使得这些经济资源不能被合法的经济活动所利用, 降低了整个社会的生产效率。因此,加强反洗钱工作也有利于改善资源配置,提高 社会生产率,保护经济金融秩序的健康运行。 3 ) 加强反洗钱工作,遏制经济犯罪和贪污贿赂蔓延,减少因经济犯罪和腐败造 成的贫富分化现象,消除这种现象对社会文化观念的消极影响,有利于维护社会秩 序的稳定。 有利于经济金融的改革与发展 随着金融市场的逐步开放、外汇管制的逐步放松,大量“黑钱”在世界各国的 频繁转移容易对各国的经济金融安全产生威胁,反洗钱工作的重要性会日益增加, 因为在这种情况下洗钱活动要实现非法资金流动更为容易,给经济金融秩序和安全 带来的隐患也更大。因此,在经济金融向着开放度、自由度更高的目标和方向改革 和发展的同时,必须加强反洗钱工作,不断积累反洗钱的经验,抵御洗钱活动的冲 击,消除洗钱活动的隐患,减少非法资金跨境流出流入对国经济金融运行的冲击, 有利于保护和促进一国经济金融的改革和发展。 2 2 2 反洗钱的机制 。 反洗钱机制是指一国为制止洗钱犯罪活动所采取的一系列措施以及与此有关的 制度的总和【5 1 。就现代反洗钱机制而言,通常由政策基础、组织框架及运作、各类 具体措施等三部分组成。 反洗钱机制中的政策基础。即政府对反洗钱所持的立场和态度。是反洗钱机 制赖以建立和发展的基石。政策基础决定了国政府投入到反洗钱活动中的社会资 源,反洗钱政策的制定、各项措施的具体落实。目前,尽管国际社会对洗钱的危害 达成了一定的共识,但受政治因素、经济因素的影响,各国对洗钱的态度仍然有较 大的差异。 反洗钱的组织框架及运作。反洗钱工作是一项社会工程,涉及到金融系统、 社会中介机构、金融监管部门、政府行政部门、立法执法机构等众多部门。只有建 立一个良好的组织体系,各机构间各司其职又密切合作,才能保证充分发挥反洗钱 机制的功能。按照有效性和合理性的原则,反洗钱组织体系中的组成机构主要包括: 1 ) 立法和政策制定机构。在反洗钱的过程中,几乎所有国家都要经历对反洗钱 的有关立法和政策进行梳理、修改、新增的过程。这一机构相当于反洗钱工作的“大 脑”,起着指导、决策的作用。主要在三方面发挥作用:组织讨论、研究和制定本国 7 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 反洗钱的战略和政策并向有关机构提出政策建议;建立和健全有关反洗钱法律法规 体系;根据新的国内国际反洗钱形势,及时补充有关反洗钱的法律法规。 2 ) 反洗钱专门机构。洗钱犯罪不同于一般的犯罪,其犯罪的专业性、涉及领域 的广泛性决定了现有的组织难以对其进行有效的防治。有的国家建立了独立的反洗 钱专门机构,有的国家反洗钱专门机构附设在现有的机构中。该机构在一国范围内 开展统一的反洗钱活动,起着重要的组织、领导和协调作用,它是反洗钱组织体系 的“心脏”。主要有五个功能:分析报告数据,发现并追查可疑交易;协调各部门的 反洗钱行动,对各部门的反洗钱措施进行监督;培养社会的反洗钱意识,负责反洗 钱知识、技能的培训;指导金融情报局的工作,交流反洗钱情报和经验;负责反洗 钱合作方面的事宜。 3 ) 反洗钱的其他基础性机构。这类机构涉及的具体部门较多,在反洗钱组织体 系中起着“四肢”的功能。包括基础信息提供机构和查处机构。可以取得洗钱线索 的机构就是反洗钱基础信息的提供机构,如金融机构及相应的监管机构、中介机构、 税务、海关等部门,都有义务向反洗钱专门机构及时报告反洗钱信息,这类机构的 重点在于防范洗钱,提供发现洗钱的基础信息资料。查处机构就是对专门机构向其 移送的可疑报告进行侦察或调查的警察机关或司法机关,可疑报告后续的深入调查、 审理、定罪等都由这些机构负责。 反洗钱的各类具体措旌。这类措旌内容广泛,主要有金融防范、刑罚及行政 处罚、国际合作功能。各类具体措施大都又分为事前防范措施、事中跟踪监控措施、 事后惩罚措施。 2 2 3 现代金融体系在反洗钱中的地位 世界各国和国际社会的反洗钱实践表明,现代金融体系是洗钱的主要渠道,防 止洗钱者利用金融系统洗钱是建立和完善一国乃至跨国反洗钱机制的重要任务和内 容,反洗钱机制中的金融防范是反洗钱的核心,其主要原因: 洗钱过程始终离不开金融系统提供的服务支持。在反洗钱过程的放置阶段、 离析阶段和融合阶段中金融机构均起到了十分重要的作用。 表2 1 金融机构在洗钱三个阶段的作用 阶段行为目的金融机构的作用 将上游犯罪非法所得通过各 使黑钱进入漂白系统,金融机构接受黑钱不 放置 种方式混入金融机构。如将可 使黑钱易于控制并减少仅是黑钱得以洗白的前 疑现金存进银行的个人账户或 阶段对黑钱性质、来源等的怀 提,还成了黑钱暂时的掩 其他商业账户,或直接购买各 疑 体 种有价证券等 8 重庆大学硕士学位论文 2 洗钱与反洗钱 续上表2 1 反复进行错综复杂的金融交掩饰黑钱的真实来源、 离折易,如用已混入金融机构的资性质,模糊非法收入与台 金融机构此时已成为 阶段金买卖股票、证券、外汇、期法资金,最终使黑钱合法黑钱漂白的载体和纽带 货或将黑钱运用到借贷活动中化 将经过多次交易几乎洗白的 融合 钱与合法资金混同进入社会生完全使黑钱合法化,并 为后洗钱阶段黑钱的 产,商品流通或者资金借贷领通过正常渠道馒黑钱增 完全合法并增值履行正 阶段常的服务功能,提供良好 域,从事后洗钱阶段的合法经 值 的平台 营 金融机构存在追求潜在洗钱利益的动机。在市场机制主导的竞争社会中,金 融机构作为一个企业,同样面临着优胜劣汰的挑战。激烈的市场竞争使它们需要从 社会中大量汲取资金作为竞争资本,需要以自身利益的获得作为经营活动的指向。 这种个体利益导向常使金融机构的行为与反洗钱目标不一致。洗钱活动固然对金融 市场和社会经济整体利益造成损害,但具体涉及洗钱活动的金融机构并不需要付出 多大的代价,甚至有利可图。 金融机构作为信用中介机构,在为合法商业活动提供便利的同时,其提供的 服务和诸多金融工具也为犯罪分子洗钱所利用。1 9 8 9 年,f a t f 考察了大量的洗钱 实例后,指出了洗钱方法中的共同因素 9 1 :改变现金的形式;利用正式或非正式的 金融机构使资金在国际范围流动;将现金运到对支付系统不加限制的他国;使用技 巧掩饰资金的真实所有权和来源。其具体手段: 1 ) 寻觅金融市场和信用制度不发达的国家,匿名存储巨额洗钱资金。由于洗钱 犯罪集团获取的犯罪收益大部分为现金,尤其是毒品交易几乎百分之百采用现金交 易,在金融市场与信用制度较发达的国家,使用现金密集程度较低,如英国、法国 等,其现金使用与国民生产总值的比率为3 4 左右。两对于市场与信用制度不发 达的国家,如中南美、东南亚等国家,其现金密集性高达2 0 以上。这些国家很容 易为黑钱的集中地,成为跨国洗钱者的洗钱“天堂 如果一个地区的现金密集性在 某个期间突然升高,很有可能是洗钱活动正在进行 t o l 。洗钱分子往往通过银行频繁 交易将资金分散转入、集中转出或集中转入、分散转出,以此逃避监控,或是直接 开具匿名账户。在有的国家,由于金融监管制度不严格,以公司的名义进行存储, 可以不披露受益人的姓名;在有的国家,银行账户可以财产信托管理人的名义开立, 信托财产的受益入可以不予披露。因此,洗钱者可以将犯罪收益以公司的名义或者 以财产信托人的名义存入银行,从而隐瞒或掩饰犯罪收益的来源或所有人。 2 ) 通过控制金融机构来从事洗钱的犯罪活动。为了使清洗犯罪收益更加得心应 手。洗钱犯罪者还直接向银行和其他金融机构渗透,控制银行和其他金融机构,使 金融机构成为洗钱的工具。犯罪者依仗手中的大量资金,贿赂银行的有关人员,或 9 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 购买银行公开发行的股票,取得控股权,或建立新的银行。通过控制金融机构,犯 罪者可以肆无忌惮地进行洗钱犯罪活动。国际信贷和商业银行是最明显的例子。该 银行是1 9 7 2 年在卢森堡注册的一家国际性银行。到1 9 9 1 年,它在7 3 个国家设立了 4 3 0 个分支机构。联合国于1 9 9 3 年发表了题为有组织的犯罪对整个社会的影响 的报告,揭露了国际信贷和商业银行洗钱2 0 0 亿美元的惊人事实。 3 ) 利用高杠杆金融工具和金融市场进行洗钱犯罪。大量金融衍生产品,通过复 杂的金融交易洗钱是跨国洗钱的重要方式。据了解,在国际期货市场上,交易行为 都是以期货经纪人的名义进行的,期货交易所并不向银行那样要求经纪人对客户的 身份作出说明。因此犯罪分子通过期货经纪人将非法收入投入期货市场,能够有效 避免暴露自己的真实身份。除了期货交易中的匿名惯例以外,变幻莫测的期货价格 和复杂的交易技术也为犯罪分子洗钱提供了天然掩护。还有的洗钱犯罪者用现金在 非银行的金融机构购买汇票,在保险公司购买保险,在股票市场购买股票,将现金 改变成可流通证券。 2 2 4 国际反洗钱组织 虽然洗钱的上游犯罪一般发生在各国国内,但洗钱行为本身具有国际化倾向一 诜钱活动往往在两个以上的国家之间进行,洗钱犯罪者也常分布在不同的国家, 形成国际性的洗钱组织,他们善于利用国际金融市场,利用犯罪收益在两个以上国 家之间的流动,逃避有管辖权的国家的制裁。因此,只有通过国际合作并成立国际 组织,才能有效打击跨境洗钱。 自2 0 世纪8 0 年代末以来,出现了一系列的全球性反洗钱协议或组织,其中包 括f a t f ( f 协a n c i a i a c t i o n t a s k f o r c e o n m o n e y l a u n d e r i n g ) 、国际刑警组织、联合国 禁毒署( 尤其是1 9 8 8 年联合国反对非法交易麻醉药品和治疗精神病药物公约) 、 国际清算银行,以及一些地区性国际组织( 如欧盟,欧洲理事会,美州国家组织, 巴塞尔委员会,英联邦,南太平洋论坛) 和双边法律援助条约。然而,在过去1 0 年间扮演领导角色的机构则是f a t f 。 1 9 9 0 年,f a t f 发表了著名的关于反洗钱的( 4 0 条建议。f a t f 由此被公认为 是建立在国际层面上的反洗钱组织j 。 1 9 9 6 年,为适应新的洗钱趋势,f a i f 首次修订反洗钱的4 0 条建议,并得 到了1 3 0 多个国家的签署,成为反洗钱的国际标准。 2 0 0 1 年1 0 月,f a t f 将恐怖融资问题纳入工作范围,提出打击恐怖融资8 项特 别建议。 2 0 0 3 年,f a t f 再次对 4 0 条建议进行修订,建立起了一个全面的、既包括 打击洗钱,又包括反恐融资在内的新框架。 j o s e p hf b e n n i n g ( 2 0 0 1 ) 研究了f a t f 的决策基础及其在当前世界政治体系下 l o 重庆大学硕士学位论文2 洗钱与反洗钱 的有效性,运用o l s 、回归与博弈等方法证明f a t f 成员国的政策合作和国内组织 程序之间存在的线性关系【1 2 1 。模型证明f a t f 成员国的政策合作提高了洗钱犯罪的 风险从而减少犯罪的供给量,成员国在相关法律程序和司法精神、监管政策上越来 越合作。从而减少了洗钱机会。 f a t f 的重点并非控制跨国非法金融活动,它的条款明确规定不允许政府通过 控制跨国资本流动的方式来控制洗钱。但是洗钱活动的国际化趋势,使一些国家。 如美国和澳大利亚已经开始将通过监控跨国资本流动来作为收集洗钱信息的一种方 法。 f a t f 支持其成员国在各自的领土范围内进行反洗钱活动而非控制跨国资本流 动【d j ,主要通过两种方法: 积极提升国内法律制度与国际反洗钱惯例之间的协调性。“f a t f 建议”号召 各国政府对洗钱定刑事罪,要求各国金融机构对监管当局报告在其领土范围内的所 有“可疑”交易( f a t f ,1 9 9 0 & 1 9 9 1 ) ,并且拒绝与不明身份客户进行交易。通过 促使各国政府实施这些措施,f a t f 的目标不仅是直接减少各个国家国内的洗钱犯 罪,还可以降低整个国家金融系统抵抗洗钱犯罪的脆弱性。 f 魁陌鼓励各国政府对基于洗钱犯罪的调查、起诉、没收和( 根据条约或法 令) 对逃犯的引渡等进行广泛的信息共享和法律合作。这一规定消除了存在于其他 国际合作领域如反避税合作中的主要障碍。信息共享的另一个主要特点是f a t f 建 议各国在其权限范围内积极主动的向外国政府提供流入或流出其国内的可疑资金的 信息。 目前,f a t f 己拥有3 1 个成员国( 地区) 和2 个国际组织。f a t f 的成员国通 过代表团、研究会以及成立与f a t f 有联合关系的区域组织等方式成功她促使越来 越多的非成员国采纳其“四十条建议”。为了弥补反洗钱体制的缺陷,督促各金融中 心按照国际标准开展对洗钱犯罪的预防、调查和打击,f a t f 于2 0 0 0 年6 月首次推 出了反洗钱不合作国家与地区名单( n c c t ) 。对于“上榜”国家( 地区) ,f a t f 一 方面敦促该国( 地区) 采取切实可行的对策加以改进,另一方面,f a t f 呼吁成员 国( 地区) 对与该国( 地区) 的交易予以重点关注。自。黑名单”公布以来,上榜 国家( 地区) 的数量从2 0 0 0 年6 月的1 5 个减少到2 0 0 4 年2 月的7 个,呈下降趋势。 i ) o n a t om a s c i a n d a r o 以4 5 个国家为样本通过实证的方法证明了n c c t 制度的有效 性【1 4 1 。 重庆大学硕士学位论文 3 加强和完善金融业反洗钱的理论基础 3 加强和完善金融业反洗钱的理论基础 3 。1 反洗钱机制中的信息不对称与“逆向选择”和“道德风险”【1 5 】 3 2 1 信息不对称的一般原理及反洗钱中信息不对称的表现 新古典经济学完全竞争模型假定市场参与者具有关于所交易商品和价格的完全 的信息,缺乏完全信息的情况称为不完全信息。信息不对称是信息不完全的一种情 况,即一些人比另一些人具有更多、更及时的有关信息。信息不对称不仅是由于人 们认识能力不足,不可能知道在任何时候、任何地方发生或将要发生的任何情况, 更重要的是,由于行为主体为充分了解信息所花费的成本太大,不允许其掌握完全 的信息。因此,信息不对称其实就是信息分布或信息获得的不公平性,其主要来源 一是信息的不公平性,二是市场内幕交易。 归纳起来,反洗钱中信息不对称的表现形式: 信息源不对称 洗钱者是洗钱行为的主体,与反洗钱者相比,其对资金情况的掌握肯定更为详 细,洗钱者处于较为隐蔽的位置,可以从容进行包装,有着合法的职业和身份;反 洗钱者( 如商业银行) 则处于不利地位,无法拥有资金的全部信息。 信息的时问不对称 通常情况下,洗钱行为总是发生在反洗钱行为之前,因此对资金信息的掌握存 在时问的差异,往往容易导致较早获取资金有关信息的洗钱者,能够较主动或较准 确、较早地做出资金交易的决策选择而获取交易优势。而获取信息较迟的反洗钱者 则被动地在交易中处于劣势。 信息混淆 在洗钱过程中,洗钱者通过各种手段,将非法获得的资金混同合法资金一起进 入金融市场,由于经过一些技术处理,严重影响了商业银行对资金来源的判断。 3 2 2 反洗钱机制中的“逆向选择”和“道德风险” 金融体系中“反洗钱”供求机制的信息是不完全、不对称的,从而必然会导致 反洗钱机制中的“逆向选择”和“道德风险”。在货币金融学理论中有一个“格莱欣 法则”,即“劣币驱逐良币”法则,由于货币发行者和流通使用者的信息不对称,新 投放的足值铸币,与流通磨损了的铸币以相等面值同时流通,两者都具有无限法偿 能力,则实际价值较低的磨损铸币( 劣币) 必然排斥实际价值较高的足值铸币( 良 币) 于市场流通之外。在金融业洗钱与反洗钱的领域内,当洗钱者对资金的了解比 反洗钱者拥有更多的信息时,就会导致资本市场上黑钱猖獗,从而出现黑钱驱逐合 重庆大学硕士学位论文 3 加强和完善金融业反洗钱的理论基础 法资金的“格莱欣法则”。 由于市场信息的不完全和不对称,交易的一方比另一方拥有更多的信息,甚至 一方会以减少另一方的信息为手段在竞争中取胜,金融经济学中所描述的“道德风 险”就是指一方遏制另一方信息来源的情形【1 6 】。洗钱者千方百计隐瞒通过金融系统 交易的黑钱的有关信息,双方在对真实信息拥有的程度上具有较大的差异,在理性 经济人的假设前提下,如果缺乏必要的信息约束和制度约束,作为信息优势方的银 行客户( 洗钱者) 就会利用其信息优势,为获得更有利于自己的条件,故意隐瞒某 些不利于自己的信息,甚至制造虚假信息,从而逃避监管当局和银行的约束,因此 在洗钱与反洗钱领域会不可避免地出现“道德风险”问题。 3 2 洗钱与反洗钱机制中的成本收益【l 刁 撇开犯罪与非犯罪的法律含义,从抽象的金融学意义上考察洗钱行为,可将“洗 钱”视作一种将风险和收益推向极至的金融行为。 洗钱者的收益表现为财富的极大化,据估计,近年来仅国内每年通过地下钱庄 洗钱的金额就高达2 0 0 0 亿元,约占g d p 的2 。又据国际货币基金组织专家统计, 每年通过非法毒品走私的黑钱通过洗钱变成合法资金的数额,约占全球g d p 的 3 5 。可见洗钱收益之巨大。 洗钱者的成本表现为:非法收入被没收,被罚款,犯罪被判刑。在有的地区, 洗钱者为了给家庭其他成员谋取丰厚的利益,不惜舍弃自己的生命,从而使洗钱犯 罪以及腐败、毒品等上游犯罪者前赴后继、屡禁不止。洗钱的预期收益超过了预期 成本。 金融机构的反洗钱者的行为也有成本收益。反洗钱者的成本表现为:要设立专 门的机构和人员,制定专门的规章制度,增添相应的监控设施,进行专门的技术培 训,这些必然会加大金融机构反洗钱的成本。此外,反洗钱行为还会减少金融机构 的资金来源,从而影响其经营收入 反洗钱者的收益则表现为:内控机制严密,减少了金融机构运营风险和名誉风 险;反洗钱成功而得到更多的客户;反洗钱成功而获得免受监管机构的处罚,从中 央银行获得再贷款和贴现的好处等。成本和收益的非均衡会降低反洗钱机制的效率。 3 3 国际反洗钱机制中的“溢出效应”和“反馈效应”【1 8 】 蒙代尔一弗莱明模型表明,在开放条件下,各国经济存在着紧密的相互依存性, 从而表现为“溢出效应”和“反馈效应”。即一国的收入变动通过贸易金融渠道会引 起另一国收入的相应变动,此即。溢出效应”:另一国的收入扩张又会进一步反作用 于本国的收入,此即“反馈效应”。 重庆大学硕士学位论文3 加强和完善金融业反洗钱的理论基础 国际反洗钱中的“溢出效应”是指本国的反洗钱成本的溢出,“反馈效应”是指 夕 汇从其他国家无偿地回流本国。根据我国政府的规定,反洗钱的国际合作中罚没 收入和追缴的赃款全部上缴国库,因此,不管黑钱来源如何,都是潜在的国有资产。 比如,某国的安全机构和银行积极协助我国打击洗钱犯罪,追缴的赃款却全部上缴 我国国库,扣除我国政府反洗钱的一部分成本溢出,总的收益大于成本;由于部分 外汇资金从协助国无偿流出,国际反洗钱协助国的成本则大于收益。因此,反洗钱 机制中的“溢出效应”会导致各国间成本与收益的非均衡,从而降低反洗钱机制的 效率。 3 4 金融机构反洗钱行为的博弈分析【l 习 3 4 1 商业银行问的博弈 假设有a 、b 两家商业银行,反洗钱成本均为l o ,当且仅当a 、b 同时反洗钱 才会杜绝洗钱,这时社会整体收益为1 0 0 ;当且仅当a 、b 同时纵容洗钱时,社会 整体收益为1 0 0 :而仅有一家反洗钱而另一家纵容洗钱( 假定洗钱者信息是完全的, 可以规避反洗钱的银行而选择纵容洗钱的银行) ,此时,社会整体收益为0 。由于反 洗钱必然要设定比较严格的交易监测,这会造成银行存款的下降,银行收益为5 0 。 a 、b 纵容洗钱的成本均为0 ,由于洗钱者不需要顾及银行的审查,预期成本与风险 概率均下降,因此银行存款会上升,银行收益为5 0 。 表3 1a ,b 银行间博弈 b 银行 纵容洗钱反洗钱 纵容洗钱5 0 ,5 05 0 。1 0 a 银行 反洗钱 - 1 0 。5 01 0 ,1 0 从上述二元矩阵我们可以发现,无论对方银行如何作出行为选择,对本方银行 采说,纵容洗钱都是最占优的战路选择。而最终的结果将是a 、b 两家
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