（国际贸易学专业论文）国际保理业务的风险分析.pdf

摘要 随着市场由卖方市场向买方市场转变，产品之间竞争的加剧，赊销这一贸易 方式在国际贸易中被广泛采用。保理，作为适用于赊销的贸易融资和结算工具在 全球范围内得到迅猛发展。2 0 0 8 年4 月1 8 日在天津举行了“第二届国际保理全 球峰会 ，峰会上发布的信息表明，目前，遍布全球的保理公司已达1 8 0 0 家， 2 0 0 7 年全球保理年业务量达到1 3 0 0 0 亿欧元，占全球g d p 的比重超过3 3 。 和国际保理业呈现爆炸式的发展趋势相比，我国2 0 0 7 年保理业务总量只达 到3 3 0 亿欧元，占全球保理业务量的2 5 ，发展空间还很大，而研究该业务的 风险及防范对策是成功开展此业务的首要条件之一。另外，国际保理在给贸易双 方带来了机会的同时，也给参与者带来很多风险。自美国次贷危机以来，人们更 加重视对风险的防范及管理。因此，如何了解、认识和规避国际保理业务中的风 险是本文主要的研究问题。 关键词：国际保理，保理商，出口商，风险，风险防范 a b s t r a c t a st h em a r k e th a sc h a n g e df r o mt h es e l l e r sm a r k e tt ot h eb u y e r sm a r k e t ，a n dt h e c o m p e t i t i o nh a si n c r e a s e db e t w e e np r o d u c t s t h eo aa n do pa r ew i d e l yu s e di n i n t e r n a t i o n a lt r a d e f a c t o r i n g , w h i c hi sat r a d ef i n a n c i n ga n dp a y m e n ts e t t l e m e n t ，h a s d e v e l o p e dr a p i d l y t h es e c o n dg l o b a ls u m m i to ni n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gw a sh e l di n t i a n j i no na p r i l18 ，2 0 0 8a n dr e l e a s e dt h a tt h ef a c t o r i n gc o m p a n yh a sr e a c h e d18 0 0 a r o u n dt h ew o r l d ，a n dt h ev o l u m eo ft h eg l o b a lf a c t o r i n gh a sr e a c h e d1 3t r i l l i o ne u i o s a tt h ee n do f 2 0 0 7 a c c o u n t i n gf o rm o r et h a n3 3 o f t h ew o r l d sg d p c o m p a r e dw i t ht h ee x p l o s i v ed e v e l o p m e n to ft h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gi n d u s t r y , f a c t o r i n gv o l u m eo fc h i n ar e a c h e do n l y3 3b i l l i o ne u r o si n2 0 0 7 a c c o u n t i n gf o r2 5 o ft h eg l o b a lf a c t o r i n gv o l u m e , w h i c hh a sag r e a tp o t e n t i a l b u tt h es t u d yo nt h e b u s i n e s sr i s k sa n dp r e v e n t i v em e a s u r e sa r eo n eo ft h ef i r s ta n df o r e m o s tc o n d i t i o n s b e f o r ec a r r y i n go u tt h eb u s i n e s ss u c c e s s f u l l y i na d d i t i o n , o p p o r t u n i t i e sa r ea l w a y s h a n di nh a n dw i t hr i s k s p e o p l ep a ym o r ea t t e n t i o no nt h er i s kp r e v e n t i o na n d m a n a g e m e n ta f t e rt h es u b p r i m e m o r t g a g ec r i s i si nt h eu i l i t e ds t a t e s t h e r e f o r e h o w t ok n o wa n dp r e v e n tt h er i s k si nt h ef a c t o r i n gi st h em a i nq u e s t i o no ft h i st h e s i s k e y w o r d s ：i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ，f a c t o r , e x p o r t e r , r i s k , r i s kp r e v e n t i o n 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名：爱务啦 ， 肘日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文作者签名：页务当 导师签名漱殿啦 伊7 年，月留e l 。夕年丁月孑e l 1 1 选题的背景及意义 第1 章引言 近2 0 年来，国际贸易竞争日趋激烈，贸易程序逐渐简便、快捷，特别是全 球经济一体化的发展，改交了结算手段。而国际保理则由于自身的优势，在国际 结算中得到越来越广泛的应用。保理是一项有着巨大贸易额的全球化产业，从二 十世纪五十年代保理业务在美国孕育而生到现在，保理已经成为世界各地最普通 的业务之一。国际保理商联合会f c i ( f a c t o r sc h a i ni n t e r n a t i o n a l ) 公布的数据显 示，2 0 0 7 全球年保理业务量有1 3 0 0 0 亿欧元，比2 0 0 6 年增加1 5 ，占全球g d p 的比重超过3 3 1 。 作为贸易大国，中国对国际保理业务也有着巨大的需求。我国的国际保理业 务虽起步较晚，但随着中国加入世贸组织后，市场进一步开放，国际竞争更加激 烈，越来越多的企业将采用赊销记账的方式参与市场竞争，保理业务中的预付款 融资将成为企业融资的重要工具。因此，保理业务，特别是国际保理业务，将会 以更加迅猛之势在中国发展。2 0 0 7 年中国大陆的保理业务量为3 3 0 亿欧元，比 2 0 0 6 年增长1 4 0 ，发展速度非常快。 然而机遇与挑战并存，国际保理给参与方带来利益的同时，也不能忽视其中 的风险因素。清楚的认识到国际保理业务中的风险，认清风险的来源和性质，从 而采取相应的风险预防措施，是成功开展国际保理业务的重要环节。所以，如何 了解、认识和规避国际保理业务中的风险是本文主要的研究问题。 1 2 文献回顾 1 2 1 对国际保理的介绍 w i l l i a mh u r dh i l l y ( 1 9 3 9 ) 在( ( f o u rc e n t u r i e so f f a c t o f i n g 中首先研究了 保理的起源和作用，指出保理首先在纺织品行业兴起，对当时的纺织品的出口起 了积极的推动作用。 战雁( 2 0 0 1 ) 在国际保理及其在我国的发展中介绍了国际保理的运作体 系，国际保理与其它短期融资方式的比较，并结合该业务的现状，对我国开展国 际保理业务提出了一些有益的建议。 1 国际保理联合会，h t t p ：w w w , f a c t o r s - c h a i n e o m ，阅读时问：2 0 0 9 年2 月1 日。 庾晋、周洁( 2 0 0 2 ) 的国际保理业务：出口贸易的融资工具一文介绍了 国际保理业务的发展，以及作为一种出口贸易的融资工具，国际保理对出口贸易 的发展有积极的作用。 1 2 2 保理的作用以及和其他国际支付方式的比较 k a l y a n a s u n d a r a mc o m m i t t e e ( 19 8 8 ) 在t h ei n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n g c o n v e n t i o n ) ) 中通过大量的数据分析，指出保理不管是对发展中国家还是发达国 家来说，都有利于出口增长，是促进经济发展的一个因子，但发达国家的优势比 发展中国家明显。 尹文奇( 2 0 0 3 ) 的保理买断信用险优势比较介绍了保理、买断和信用 险的基本概念、业务特点并比较了三者各自的优势和不足，对如何选用提出了相 应的建议。 黄启、涂庆( 2 0 0 4 ) 的信用证与国际保理业务的比较及启示一文把国际 保理和信用证业务作了比较，认为国际保理是集信用调查、坏账担保、会计结算、 财务管理和贸易融资为一体的综合性服务，具有信用证业务没有的特点和优势。 董加伟( 2 0 0 5 ) 在l ：国际保理制度研究中从民商法的角度，对国际保理 的基本概念、特点优势、操作流程、法律性质等进行逐一辨析界定，在此基础上， 就我国国际保理业务的发展现状、制约因素作深入分析判断，并以完善保理立法 为重点，对我国国际保理业务的发展对策提出建议。 1 2 3 保理的风险分析 a y e r sd o n a l d 和k i n c a i dt i m o t h y ( 19 9 6 ) 在a v o i d i n gp o t e n t i a lp r o b l e m s w h e ns e l l i n ga c c o u n t sr e c e i v a b l e ) ) 中讲到，保理商一般要求出口商保证其提供的 债权是可收债权，即债务人对此债权没有抗辩、反索或抵消的纠纷。f r e d d y s a l i n g e r ( 19 9 9 年) 在 f a c t o r i n g 皿el a wa n dp r a c t i c eo fi n v o i c ef i n a n c e ) 中 指出，使用保理特别是滥用保理会给企业带来很多风险。 张喜燕( 2 0 0 3 ) 的保理商在国际保理中的法律风险及其防范主要从法律 的角度，分析了进出口保理商在办理保理业务中可能遇到的各种风险，且针对每 种风险分别提出了相对应的防范措施，并对现存的一些不当的风险防范措施提出 了修改意见。 冷柏军( 2 0 0 6 ) 的规避国际保理风险运用案例分析了国际保理中出口商 遭受反索的危险并提出防范措施。王正润( 2 0 0 7 ) 在国际保理对出口商的风险 及其规避中指出出口商主要面临三方面风险：l 、保理商法律的风险；2 、保理 合同中的软条款风险；3 、保理商欺诈风险。 2 董治国( 2 0 0 7 ) 的对中国如何发展国际保理业务问题的研究阐明了我国 保理市场目前存在的风险一是法律风险，二是信用风险，同时提出了相应的防范 意见，以及就如何完善相应的法律、信用体系等问题给出了建议。 顾谬浏( 2 0 0 7 ) 的我国保理业务的法律机制及风险分析一文紧扣保理的 融资本质来论述保理的制度价值，分析我国在开展保理业务的制度建设的现状与 存在问题，结合我国的现行法律提出对法律风险的防范措施。 1 3 论文写作结构 论文写作结构如下： 第1 章引言。 第2 章国际保理概述。在这一部分介绍了国际保理的定义、优势及其发展现 状。 第3 章分析国际保理运作中的风险。本部分是论文的主要部分，着重从出口 商和保理商两个方面论述国际保理业务中的风险。 第4 章案例分析。笔者从保理商和出口商两方面各选择了一个典型案例，对 保理中风险进行分析。 第5 章探讨以上风险的各种规避方法。 第6 章结论。 2 1 国际保理的概念 第2 章国际保理概述 国际保理，是一项集商业资信调查、应收账款管理、信用风险担保及贸易融 资于一体的新兴综合性金融服务。保理的雏形源于古巴比伦王朝2 ，当时保理是 一种通过购买他人的债权而获利的商业行为。现代意义上的保理业务起源于1 9 世纪的美国，并在2 0 世纪6 0 年代传入欧洲。迄今为止，国际商界和金融界对国 际保理尚未做出统一定义。由于各国和各地区的商业习惯和法律规定不同，因此 对国际保理的定义也存在差别。 我国外汇管理局于2 0 0 3 年7 月1 日发布的出口保付代理业务项下收汇核 销管理有关问题的通知对出口保理的定义为：“本通知所称出口保付代理业务 ( 以下简称“出口保理”) 是指外汇指定银行( 出口保理商) 为出口单位( 出 口商) 的短期信用销售提供应收账款的管理与信用风险的控制、收帐服务、与坏 账担保以及贸易融资等至少两项的综合性结算、融资服务的业务3 。 国际保理商联合会( f a c t o r sc h a i ni n t e r n a t i o n a l ，简称f c i ) 对保理的定义是： 保理是一个完整的融资整合，包括信用担保，应收账款簿记和托收服务。它是一 项保理商和卖方之间的协议，根据该协议，保理商收购卖方的应收账款，通常是 无追索权，并且承担债务人有财务能力履行付款的风险。如果债务人倒闭或者由 于信用原因而无能力支付其债务，保理商将向卖方支付。当买卖双方在不同的国 家时，该项服务就是国际保理4 。 国际统一私法协会国际保理公约给出的界定是，保理合同“系指在 一方当事人( 供应商) 与另一方当事人( 保理商) 之间所订立的合同，根据该合同： ( 1 ) 供应商可以或将要向保理商转让由供应商与其客户( 债务人) 订立的货物 销售合同所产生的应收账款，但主要供债务人、家人或家庭使用的货物销售所产 生的应收账款除外；( 2 ) 保理商应至少履行两项下述职能：1 、为供应商融通资 金，包括贷款和预付款；2 、管理与应收账款有关的账户：在卖方续做保理业务 后，保理商会根据卖方的要求管理。定期或不定期向其提供关于应收账款的回收 情况、逾期账款情况、信用额度变化情况、对账单等各种财务和统计报表，协助 卖方进行销售管理。3 、代收应收账款：保理商一般有专业人员和专职律师进行 账款追收。保理商会根据应收账款逾期的时间采取信函通知、打电话、上门催款 2w l l i 锄h u r dh i l l i e r ，f o u r c e n t u r i e so f f a c t o r i n g ，1 9 3 9 。 3 国家外汇管理局，出 - j 保付代理业务项下收汇核销管理有关问题的通知第一条。 4 国际保理联合会，h t t p ：l l w w w , f a c t o r s - c h a i n t o m ，阕读时间：2 0 0 9 年2 月1 日。 4 直至采取法律手段。4 、信用风险控制与坏账担保：卖方与保理商签订保理协议后， 保理商会为债务人核定一个信用额度，并且在协议执行过程中，根据信用情况的 变化对信用额度进行调整。对于卖方在核准信用额度内的发货，保理商提供1 0 0 的坏帐担保5 。 从以上定义可以看出，国际上对国际保理的理解是有所差异的。但总的来讲， 所谓国际保理就是指在国际贸易中，出口商将其现在或将来的基于其与买方( 债 务人) 签订的货物销售合同或服务合同所产生的应收账款转让给保理商，由保理 商向出口商提供贸易融资、销售分户账管理、应收账款催收、信用风险控制和坏 账担保等这四项服务中的至少两项。 2 2 国际保理的种类 由于各个国家和地区的商业交易习惯及法律法规的不同，各国办理国际保 理业务的内容以及做法也有不同。根据保理业务的性质、服务内容、付款条件、 融资状况等方面存在的差异，我们可以将保理业务进行以下分类6 ： ( 1 ) 根据保理商是否对出口商提供预付融资，分为融资保理( f i n a n c i a l f a c t o r i n g ) 和到期保理( m a t u r i t yf a c t o r i n g ) 。融资保理又叫预支保理，是一种预 支应收账款业务。当出口商将代表应收账款的票据交给保理商时，保理商立即以 预付款方式向出口商提供不超过应收账款8 0 的融资，剩余2 0 的应收账款待保 理商向债务人( 进口商) 收取全部货款后，再行清算。这是比较典型的保理方式。 到期保理是指保理商在收到出口商提交的、代表应收账款的销售发票等单据时并 不向出口商提供融资，而是在单据到期后，向出口商支付货款。 ( 2 ) 根据保理商公开与否，也即销售货款是否直接付给保理商，分为公开型 保理( d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 和隐蔽型保理( u n d i s c l o s e df a c t o r i n g ) ，公开型保理是 指出口商必须以书面形式将保理商的参与通知进口商，并指示他们将货款直接付 给保理商。目前国际保理业务多是公开型的。隐蔽型保理是指保理商的参与是对 外保密的，进口商并不知晓，货款仍由进口商直接付给出口商。 ( 3 ) 根据保理商是否保留追索权，分为无追索权保理( n o n - r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 和有追索权保理( r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 。在无追索权保理中，保理商根据出口商提 供的名单进行资信调查，并为每个客户核对相应的信用额度，在已核定的信用额 度内为出口商提供坏账担保，且这部分应收账款的收购没有追索权。由于债务人 资信问题所造成的呆账、坏账损失均由保理商承担。国际保理业务大多是这类无 追索权保理。在有追索权保理中，保理商不负责审核买方资信，不确定信用额度， 5 黄斌，国际保理会融创新和法律实务，法律出版社，2 0 0 6 ，附录1 国际保理公约第一条 6 刘新来，信用担保概论与实务。经济科学d j 版社，2 0 0 3 年1 1 月，4 7 8 页 5 不提供坏账担保，只提供包括贸易融资在内的其他服务。如果因债务人清偿能力 不足而形成呆账、坏账，保理商有权向出口商追索。 ( 4 ) 根据其运作机制，是否涉及进出口两地的保理商，分为单保理和双保理。 单保理是指仅涉及到一方保理商的保理方式。涉及到买卖双方保理商的保理方式 则叫做双保理。国际保理业务中一般采用双保理方式，即出口商委托本国出口保 理商，本国出口保理商再从进口国的保理商中选择进口保理商。进出口国两个保 理商之间签订代理协议，整个业务过程中，进出口双方只需与各自的保理商进行 往来。 表2 1 国际保理的分类7 依据种类 根据保理商是否向出口商提供预付款融资 融资保理( f i n a n c e df a c t o r i n g ) 非融资保理( n o n - f i n a n c e df a c t o r i n g ) 根据出口商与保理商签订协议后，是否应将公开型保理( d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 债权转让给事宜通知债务人 隐蔽型保理( u n d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 根据保理商对保理业务项下的融通资金是否无追索权保理( n o n - r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 有追索权有追索权保理( r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 根据涉及保理商数量单保理( s i n g l e - f a c t o rs y s t e m ) 双保理( t w o - f a c t o rs y s t e m ) 2 3 国际保理的优势 国际保理之所以在全世界范围里得到广泛的采用和迅猛发展，这和它能够给 贸易双方带来相关的利益是分不开的。表2 2 概括了国际保理业务的优势。 2 4 国际保理业务的发展 保理业务刚产生时主要用于国内贸易，自2 0 世纪6 0 年代以后，各国监管法 规允许保理商从事海外业务，国际保理业务开始有了较快的发展。特别是近2 0 年来，世界各国在国际贸易和国内贸易中都广泛开展保理业务。世界各国为了提 高本国出口商在国际市场上的竞争能力，都在竞相发展保理服务。国际保理业务 已成为世界市场竞争中的有力工具。 与此同时，国际保理机构数量和业务量也有了大幅度上升，从1 9 8 5 年至2 0 0 7 年的2 0 多年间，国际保理机构增加了8 倍，到2 0 0 7 年达到1 8 0 0 家。2 0 0 7 年全 球保理业务量为1 3 0 0 0 亿欧元，占全球g d p 的比重已超过3 3 妒。图2 1 显示了 7 于谚新。现代国际保理通论，中国物价出版社，2 0 0 2 年1 月。 。数据来自2 0 0 8 年4 月1 8h 在天津举行的第二届国际保理全球峰会。 6 2 0 0 7 年全球保理业务的地区分布。从图中可卧看出，国际保理业务的发展在全 世界极不平衡两极分化极其严重。欧洲作为保理发源地之一，其国际保理业务 量占世界总量的7 1 ；亚i | f | 地区随出口贸易的急速发展，国际保理业务量也随之 激增，占世界总量的1 3 ，美洲紧随其后占1 2 ，非洲和大洋洲位于最后两位。 袭2 2 国际保理的优势9 增加营业额为客户提供更有竞争力的利用o 值、d a 优惠付款条件， o a 、d a 付款条件，咀拓展以有限的资本购进更多货物， 海外市场，增加营业额加快资金流动，扩大营业额 风险保障进口商的信月j 风险转由保理无须抵押即可获得进口商的信 商承担，出口商可以得到贷 1 0 0 的收汇保障 节约成本资信调查、账务管理和账敦省却了开立信用证和处理繁杂 追收由保理商负责，减轻业文件的费用 务负担，节约管理成本 简化手续免除了一般信用证交易的繁在批准信用额度后，购买手续 琐手续简化进货快捷 扩人利润由于出口额扩大、降低了管由于加快了资金和货物的流 理成本、捧除了信用风险和动生意更发达，从而增加了 坏账损失，利润随之增加 利润 具体到中国主要的贸易伙伴，从表2 3 我们可以看出，和这些贸易伙伴相比， 中国的保理业务量相对较小，这和中国的贸易大国地位极不相称：与传统的融资 ：。谶嚣凛怒茹燃紫：怒恐黑。，。；。；：。；：。， 方式相比业务量还很小，这也意味羞保理业务在中国有很大的市场。 表2 32 0 0 1 - - 2 0 0 7 中国主要贸易伙伴的保理业务量( 单位；百万欧元) “ 泌2 0 0 32 0 0 4 2 0 0 62 0 0 7 法国6 7 ，6 6 06 7 3 9 8 7 3 ，2 0 08 1 ，6 0 0 8 9 0 2 0 1 0 0 ，0 0 91 2 1 ，6 6 0 德国 2 9 ，3 7 33 0 ，1 5 63 5 0 8 2 4 50 0 0 5 5 ，1 1 07 2 ，0 0 0 鲫0 0 0 意大利1 2 4 8 2 31 3 4 ，8 0 41 3 2 ，5 1 01 2 1 ，0 0 01 1 1 1 7 5 1 2 0 ，4 3 5 1 2 2 8 0 0 美国 1 0 1 ，7 4 49 1 ，1 4 3 鲫6 9 6 8 1 ，8 6 09 4 。1 6 0 蚰0 0 09 7 ，0 0 0 台湾4 ，5 1 17 ，9 1 91 6 ，0 0 0 2 3 0 0 03 6 0 0 0 4 0 , 0 0 0 4 2 。5 0 0 日本 6 1 5 6 6 5 03 8 0 6 0 ，5 5 07 2 。5 3 57 7 。2 2 07 4 ，5 3 0 7 7 7 2 1 中国 1 ，2 3 42 ，0 7 72 ，6 4 04 ，3 1 55 ，8 3 01 4 ，3 0 03 2 ，9 7 6 根据表2 3 提供的数据，我们绘制了曲线圈2 2 从中可以清晰的看出中国 和主要贸易伙伴的国际保理业务量的发展趋势，相对于其他国家和地区，中国的 保理业务起步较晚，但这两年的发展速度很快相信国际保理业务在中国会有很 大发展潜力。 图2 22 t m l - - 2 0 0 7 主要国家和地区的保理业务蕾 “紧苜“”“。嘶“6 啦7 ”嚏”啦”“”年2 第3 章国际保理业务的风险分析 国际保理业务涉及多方当事人，每一方都不可避免地面临着来自于方方面面 的风险，尤其是保理商随着供应商将应收账款转让给出口保理商，继而出口保理 商向进口保理商进行转让，风险也随之转移并且出现了新的风险。所以，清楚的 认识国际保理业务中的风险，认清风险的来源和性质，从而采取相应的风险预防 措施，是成功开展国际保理业务的重要保证。 3 1 进出口保理商面临的共同风险 3 1 1 法律适用方面的风险 国际保理业务由于涉及多方当事人及跨越不同法域，因此每一方当事人不可 避免地面临一定的法律风险。在国际保理中，进出口商之间债权、债务关系所适 用的法律可能不是保理商所熟悉的法律。保理商对应收账款适用的外国法律中涉 及的债权债务有效性等因素的把握，将直接影响到保理商对应收账款项下权益的 维护。在保理商与其他权利人发生权利冲突时，法律适用的风险将会更大，因为 权利的内容和行使条件将依不同国家不同法律而有所不同，其他权利人可能在不 同国家起诉，这增加了法律适用的不确定性。 因此，在保理协议双方未选择适用法律的情况下，存在着保理协议的准据法 是否受基础合同准据法的影响或应如何适用法律的问题；在选定了适用法律的情 况下，存在着保理协议双方选择的准据法是否适用于第三方的问题。可见保理商 不可避免地面临着法律适用方面的风险。 3 1 2 应收账款转让有效性风险 应收账款转让是国际保理业务的核心环节，应收账款转让的有效性对保理 商、供应商和债务人来说都很重要，特别是对保理商，因为它是保理商向债务人 收取货款的法律基础。应收账款转让有效性风险包括以下几个方面： ( 1 ) 债权合法性的风险。债权自身的合法性，是合法转让债权的基础，也 是保理商依法实现债权的前提。债权合法性风险是指由于转让的债权本身不合 法，导致保理商不能依法实现债权而受到损失。债权本身的合法性，取决于两个 因素：首先要看形成债权的合同是否合法，我国有许多法律和监管规章都涉及出 口商出口交易的合法性问题，诸如是否有出口权、是否超越经营范围等；其次要 9 看债权所采用的国际贸易结算方式是否适用于国际保理业务。 ( 2 ) 应收账款归属优先权的风险。应收账款归属优先权的风险是指在国际 保理业务中，保理商作为债权的受让人，通常会与抵押债权人等第三人在债权归 属上谁享有优先权发生冲突。主要有以下几种情形：l 、保理商与出口商前手卖 方之间的冲突。向出口商供贷的前手卖方，以信贷为基础与出口商成交，为确保 收到贷款，常要求在销售合同中保留对出口商出售货物所得账款的所有权。这种 保留所有权的条款为多数国家法律所承认，这就有可能导致出口商前手卖方与保 理商之间的权利冲突。2 、保理商与抵押债权人之间的冲突。如果在保理协议生 效之前出口商己经将应收款抵押给第三人，将会发生保理商与抵押债权人的权利 冲突。3 、除上述冲突外，还存在着船方或承运人对货物的留置权等与保理商之 间的可能冲突。 3 1 3 原始合同变更的风险 国际贸易中瞬息万变的市场行情使得供应商和债务人有时需要修改合同以 适应变化，但是在供应商叙作保理业务后，如果允许供应商和债务人可不经保理 商同意，对原始合同进行修改，则很可能会影响到保理商的利益，增加其风险。 而且根据债权让与的原理，债权让与以后，让与人即退出了原债权债务关系，除 非受让人同意，否则他无权修改原合同，变更当事人之间的权利义务关系。各国 立法大致上也都是这样规定，但是如果在债权转让通知送达债务人以前就要求债 务人承担因未经保理商许可而修改原始合同无效的后果，显然影响了债务人的权 益。因此国际贸易中的应收账款转让公约关于原始合同的修改条款中，就规定了 转让人与债务人之间在发出转让通知前订立的涉及受让人权利的协议对受让人 具有效力，而受让人也取得相应的权利。在发出转让通知后转让人与债务人之间 订立的涉及受让人权利的协议对受让人不具效力。除非 ( 1 ) 受让人同意该协议；或 ( 2 ) 履约不足未挣得全部应收账款以及原始合同中写明可作修改1 2 。 3 1 4 市场风险 保理商面临的市场风险主要包括利率风险和汇率风险。 ( 1 ) 利率风险。叙作保理业务后，卖方从保理商处获得的融资是固定利率 的，期限一般控制在1 8 0 天以内，在此融资期限内，保理商收取的利息是固定的， 但其资金成本却不一定固定，它的高低受利率的影响而处于不断变化之中，而其 资金产生的价值等于利息收益与资金成本的差。从资产负债管理角度分析，保理 坨联合国国际贸易中应收账款转让公约第2 0 条。 1 0 业务是固定利率资产和浮动利率负债的结合体，所以保理商不可避免地面i 临着利 率风险。 ( 2 ) 汇率风险。国际保理涉及跨国交易，所以交易双方都会面临汇率风险。 如果保理业务的交易货币不是进口商的记账货币，那么进口商就会面临汇率风 险，反之，出口商就会面临汇率风险。 由于出口商办理保理融资时，保理融资款项结汇得到本国货币，出口商的汇 率风险即被锁定。对保理商而言，在办理保理融资后，先前由出口商承受的汇率 风险则转嫁给了出口保理商。一旦在应收账款到期日，汇率的波动对出口保理商 不利，出口保理商将遭受汇率损失。 3 2 出口保理商面临的主要风险 3 2 1 出口商履约瑕疵导致的风险 出口商履约瑕疵导致的风险是指由于出口商违约引发的贸易纠纷，往往会影 响到保理商债权的回收，这个问题在国际保理业务中普遍存在。在应收账款转让 时，供应商往往要向出口保理商做出保证，即被转让的应收账款应当产生于实际 发生的合法有效交易，且供应商对合同义务的履行符合原始合同的约定。但出口 保理商向供应商提供贸易融资时获得的只是与这些应收款项相关的单据，即使出 口保理商对这些单据严格进行了审查，也还是可能存在履约瑕疵的风险。 在国际保理业务中，保理商向进口商收取债款的权利，不能优于进口商在收 到转让通知时出口商对其所拥有的权利，进口商在销售合同下可用来对抗出口商 付款要求的所有抗辩事由，都可用来对抗保理商。因此，如果出口商存在履约瑕 疵，往往会导致进口商拒绝向保理商付款。 3 2 2 出口商信用风险 信用风险通常发生情况是进口商拒收货物、拒付贷款，甚至提出索赔，而此 时出口方无力偿付，则保理商便会蒙受与贷款等额或与索赔额等额的损失。 在国际保理市场有资信状况较好的出口商，也有资信状况较差的出1 ：3 商。在 出口方叙作保理后，出口信用风险随应收账款一起转移给保理商，换回等同于大 部分贸易额的融资款。在这一过程中，出口商资信状况的好坏会影响出口信用风 险的大小。资信好的出口商为了维护自身良好的信用状况，会自觉做一些没有明 确规定必须做的、但可以降低出口信用风险的行为，如对进口商进行资信调查， 选择有实力的货运商，在海运货物的保险单上添加更多条款以获得更大程度的保 障等，以降低风险。而资信差的出口商则为了节约成本，可能忽视上述可降低出 口信用风险的行为，一旦信用风险发生，保理商会遭受损失。 当保理商不控制出口商信用风险时，将面临道德风险。资信差的出口商在叙 作保理前，承担国际货物贸易中的全部风险，进口商、货运商的资信状况是其最 为关心的问题，因为一旦交易失败，出口商会蒙受损失。在贸易过程中，对单据 的处理也是小心翼翼，以防出现漏洞而给自己带来损失。而在叙作保理后，大部 分风险转移给了保理商，出口商行为的放松，则可能引发道德风险。 3 2 3 债务人抗辩的风险 在保理业务中，如果供应商出售给保理商的应收款不是合法有效的债务求偿 权，债务人将会对此提出抗辩和反索。保理业务中债务人的抗辩权主要包括：1 、 对应收账款可转让性的抗辩；2 、对未收到应收账款转让通知或通知不符合法定 要件的抗辩；3 、对货物或服务存在权利或质量上的不足或缺陷而提出的抗辩；4 、 他人对应收账款享有优先权的抗辩。 如果由于债务人的抗辩和反索，保理商未能按期收回债款，保理商可以向供 应商行使追索权。对于债务人是否可以向保理商提出抗辩，世界各国的一般原则 基本是一致的。即除非债务人与保理商单独订立了可强制执行的协议，放弃向保 理商主张抗辩，否则从接到让与通知起，对供应商出售的货物或提供的服务中存 在的缺陷，债务人可以向保理商提出抗辩。 虽然债务人的抗辩是向进口保理商提出的，但是承担这种风险的人仍是出口 保理商。因为出口保理商对其转让给进口保理商的应收账款亦有瑕疵担保责任， 即当债务人抗辩事由出现时，进口保理商可退回该笔应收账款，不再承担担保付 款责任；若其提供了预付款也可向出口保理商索回，而此时出口保理商就面临着 无法从供应商处索回预付款的风险。 3 2 4 来自于进口保理商的风险 来自于进口保理商的风险有两方面： ( 1 ) 进口保理商的信誉风险。如果进口保理商未能对债务人进行正确的信 用风险评估，或债务人财务状况突然恶化导致无力付款或逃匿，而进v 1 保理商也 无力承担担保付款的责任，又或债务人虽已付款，进1 3 保理商却在向出口保理商 付款时出现信用危机，则出口保理商还是要向供应商承担担保付款责任特别是 出口保理商向供应商预付款的情况下损失更为惨重。 ( 2 ) 进口保理商为保障自身利益而产生的风险。当出口保理商将应收账款 转让给进口保理商后，如果发生贸易纠纷，出口商欲诉诸法律还需委托进口保理 商在债务人所在地起诉债务人。在这种运作方式下，由于进e l 保理商在国际保理 1 2 业务中具有特殊的双重身份，他既是出口商应收账款的代收人，同时又是债务人 的信用担保人，因此在债务人有偿付能力的情况下，他的利益与供应商是相一致 的，此时他会在销售合同的诉讼中与供应商站在一起；一旦债务人败诉，他就可 以根据判决要求债务人付款，以避免或减少其自身偿付货款的损失。然而当进口 保理商在销售合同诉讼前已经明确意识到，或已经获知进口商无偿付能力时，他 的利益就与进口商联系在一起，从而会消极起诉进口商而希望自己和出口商败 诉，因为胜诉意味着进口保理商必须在进口商无力支付货款的情况下自行承担赔 付货款的责任，所以在这种情况下就很难保证进口商会全力以赴地争取胜诉，这 种进口保理商为了保护自身利益给出口保理商带来的风险在国际保理业务中尤 为常见。 3 3 进口保理商面临的主要风险 3 3 1 进口商的信用风险 进口商的信用风险是进口保理商在国际保理中需要承担的最大风险。债务人 由于自身财务状况和支付能力等原因，无法履行合同，使应收账款债权不能完全 或部分实现的风险，即为信用风险。进口保理商面临的进口商风险具体表现为： l 、买方无力偿还债务或破产；2 、买方拖欠贷款；3 、买方拒收货物拒付货款。 信用风险产生的原因有三点：一是进口商对保理商隐瞒自身的资信状况，伪 造反映还款能力的数据，隐瞒可能影响自己及时还款的各种事件。这种信息不对 称状况使保理商难以预料进口商还款的意愿和能力。二是进口保理商在融资审查 方面缺乏全面性和客观性，对进口商的履约能力未能正确判断。三是进口商的资 信状况突然发生变化，进口保理商未能及时把握相关信息，如进口商因进口的商 品不适销对路，陷入经营困境；或进口国的经济状况突然发生变化等客观原因而 丧失支付能力而无法继续履约旧。 3 3 2 减少或取消已核准信用额度时出口商已发货的风险 国际保理通则第十八条规定，进口保理商可以根据进口商的资信变化情 况随时调整甚至撤销已核准的信用额度，但在调整或撤销信用额度的通知未到达 出口商以前，原核定的信用额度仍然有效。在这种情况下，如果出口商已将货物 装船，就将使进口保理商面临很大风险，此时，进口保理商可能希望在阻止货物 交付进口商方面得到出口商的配合，以减少损失，但是出口商对进口商负有买卖 合同下的交货义务，会担心被指控违反买卖合同而不愿配合，这样，进口保理商 3 马永梅、李少抒，论银行保理商国际保理风险的法律防范，南方金融，2 0 0 5 年第l l 期，第6 l 页。 1 3 就会面临减少或取消已核准信用额度时出口商已发货的风险。 3 4 出口商面i 艋的风险 出口商获得了保理商对进口商的信用额度，并不意味着风险全部消除。根据 有关法律和惯例，出口商还面i 临如下几方面的风险：1 、款项被索回与反转让的 风险；2 、信用额度被取消或缩减的风险；3 、保理商的信用风险。 3 4 1 款项被索回与反转让的风险 一般情形下，在发票到期后9 0 天内债务人未付款，出口保理商会将款项扣 除相关保理费用后支付给出口商，保理业务至此宣告结束。但也有可能因为进口 商提出争议，或出口商没有严格遵守保理合同的有关规定，保理商拒绝承担信用 担保责任，并索回或反转让预付款或贸易融资。 2 0 0 5 年7 月修订的国际保理通则( g e n e r a lr u l e sf o ri n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n g ，简称g r i f ) 第二十七条规定： ( 1 ) 一旦债务人拒绝接受货物或发票或提出抗辫、反索或抵消( 包括但不限 于由于第三方对账款的款项主张权利而引起的抗辩) ，则视为争议的发生。然而， 如本条规定与第二十五条的规定有冲突之处，则以第二十五条为准。 ( 2 ) 一旦得知争议的发生，进口保理商或出口保理商立即向对方发送争议通 知，该通知中应包括所知的有关账款及争议性质的一切细节与信息。根据情况， 出口保理商应在收到或发出争议通知后6 0 天，向进口保理商提供有关争议的进 一步信息。 ( 3 ) 在收到争议通知书后，已核准账款将被暂时视为未业经核准。如争议由 债务人提出，且在争议涉及的发票到期日后9 0 天内收到争议通知，则不应要求 进口保理商对债务人因这种争议缘故而拒付的金额进行担保付款。如争议由债务 人提出，且在担保付款后但在发票到期同后1 8 0 天内收到争议通知，进口保理商 有权索回因争议而被债务人拒付的金额h 。 可见，出口商在国际保理机制下可能面临的一个主要风险是，由于贸易争议 的产生导致进口保理商对进口商的不付款不承担赔偿责任，而出口保理商也可据 此向出口商索回或反转让预付款或贸易融资。另外，有一些反转让或索回账款可 能是由于出口商没有按保理合同规定的货物运输、保险及应提交的全部单据或提 交的单据不符合要求，而造成合同违约导致的。对于合同违约的情况，各国的合 同法以及国际有关法律都有明确的规定，在此就不再赘述。 1 4 黄斌( 2 0 0 6 ) ，国际保理一金融创新和法律实务，法律m 版社附录3 周际保理通则第2 7 条。 1 4 3 4 2 信用额度被取消或被缩减的风险 保理商在核准信用额度后通常要承担核准额度内的债务人的信用风险，但在 面临尚未发生但比较确定的风险时，保理商有权根据相关情况的变化以适当的方 式单方面降低或撤销信用额度。g r i f 第十八条规定： ( 1 ) 进口保理商有权视情况缩减或撤销信用额度。撤销( 在此也包含减额) 必须通过书面形式或通过电话( 随后以书面确认) 。在收到撤销通知后，出口保 理商应立即通知供应商，此撤销对供应商收到通知后的发货有效。在向出口保理 商发送撤销通知的同时或之后，进口保理商也有权向供应商直接发送此通知，但 应将此行动告知出口保理商。出口保理商应配合以及确保供应商配合进口保理商 停运任何在途货物，以最大限度地减少进口保理商的损失。出口保理商承诺在此 情况下给与进口保理商一切必要的援助。 ( 2 ) 出口保理商与供应商的保理合约终止之时，所有信用额度即告撤销， 无须通知，但对终止之日前的发货或服务所产生的账款依然有效，只要有关账款 在撤销之日起三十日内转让给进口保理商1 5 。 可见，信用额度的取消或缩减是g r i f 赋予进口保理商酌情行使的一项权利_ 在获得保理商核准的额度下，出口商与进口商签订商务合同后，接到出口保理商 转来的进口保理商取消缩减额度通知通常令出口商很难接受。接到通知后，如继 续履行买卖合同所产生的应收账款，则不属于受核准的应收账款，也就是说这笔 款项得不到保理商的担保付款；如果停止履行买卖合同，则又会造成买卖合同违 约，面临进口商的违约诉讼和索赔的危险。 3 4 3 保理商的信用风险 国际贸易中的欺诈无处不在，虽然当前国际保理中出现的欺诈大多都是进口 商、出口商或两者联合来欺诈保理人，但并不能排除出现保理商欺诈出口商的可 能。国际保理业务中对于出口商来讲，保理商的信用风险主要在于： ( 1 ) 保理商不能对进口商做出准确的信用评估，在债务人不能付款时，保 理商也不能按时足额付款，甚至保理商和进口商联合，利用不提供贸易融资的国 际保理对出口商进行欺诈。 ( 2 ) 供应商陷入了保理合同中格式条款的“陷阱 。按照保理合同本来是由 保理商对进口商的信用风险承担担保责任，但是由于保理商在合同中附加了许多 限制性条件，供应商一个轻微的过失，都可能导致保理商拒绝承担担保责任，甚 至在一些情况下收到的款项还被保理商要求索回。典型的软