（产业经济学专业论文）开放经济条件下企业并购的反垄断规制.pdf

山东大学博士学位论文 中文摘要 2 0 世纪9 0 年代中期以来，世界经济经历了有史以来最大的合并浪潮。企业并 购不仅扩大了企业的规模经济和盈利水平，而且在全球范围内的并购还可以重组产 业分工体系，利用比较优势实现业务和服务的扩张，从而取得产业垄断地位及领导 地位。在这一过程中，如何通过完善的企业并购政策，最大限度发挥并购给企业和 社会带来的效用，同时又限制企业并购给市场竞争带来的不利影响成为各国政府面 临的重要课题。因此，研究企业并购的反垄断规制不仅具有重大的理论意义，而且 具有一定的现实意义。 随着贸易自由化进程的推进，各国的关税壁垒逐渐被消除，各国之间的贸易额 大幅增长，各国国内市场正逐渐变化成为一个统一的国际性市场，国内企业所面临 的竞争不仅来自国内同行，更主要的是来自具有较强竞争优势的外国企业。经济全 球化所导致的市场运作机制的一体化使得反垄断规制传统上赖以存在的经济环境 也从国内竞争走向国际竞争。这种变化固然给全球经济的合作发展提供了契机，但 也对传统的反垄断规制提出了新的挑战。 本文首先从微观分析入手，对进口、企业的市场势力以及反垄断规制之间的 关系进行了理论考察。结论显示：进口对国内市场势力产生约束的效果取决于进口 增加所直接导致的国内价格下降、国内生产者对进口增加的反应所引起的价格变动 以及国内生产企业相应的成本变化三种效应的符号和强度。进口进一步加剧国内市 场势力理论上是在较弱的规模经济以及需求弹性较低时产生的，但进口也会对国内 市场势力产生约束效应，特别是当市场特征表现出较强的规模经济或者较高的需求 弹性时更为明显。该结论表明进口会通过对企业市场势力的约束而间接对企业并购 的反垄断规制产生影响。本文在此基础上进一步考察了开放经济条件下企业并购反 垄断审查中的外国竞争因素。进口规模的大小并不能直接反映外国竞争的强弱，要 确定进口是否以及多大程度上对相关市场的确定产生影响，还要具体分析进口限 制、产品差异化程度、运输成本、国内外市场价格关联度、汇率变动、外国企业的 生产能力等影响外国供给弹性的诸多因素。 接下来本文从政策制定角度出发，分析了开放经济条件下企业并购反垄断规制 山东大学博士学位论文 的趋向到底应该是严格还是宽松。开放条件下的企业并购反垄断规制与封闭条件下 相比，进行规制的依据更加复杂，政府不仅要考虑国内市场的结构特征，还要考虑 贸易特征、国内企业开拓国际市场的能力以及外国制定的竞争政策等因素。本文的 研究结果表明，开放经济条件下，当并购的规模经济效应明显时，进口对国内市场 势力的约束将会起到与反垄断规制相似的作用，因而对于进口导向型产业来说，贸 易自由化在一定程度上存在对反垄断规制的替代作用。而对于出口导向型产业而 言，为了追求本国产业的国际竞争力，一国政府也具有利用放松反垄断规制来实现 这一目的的动机。 然后本文的研究视角从国内转向国际范围，探讨了开放经济条件下企业并购 反垄断规制的国际协调问题。国际社会在国际竞争规则协调方面做出了种种努力， 但步履艰难。本文的模型分析将不同管辖权制度下存在的潜在利益冲突进行了对 比，并在此基础上对国际竞争协调前景进行了展望。结论如下：反托拉斯政策的目 的是限制企业的垄断行为从而增加消费者福利，但是由于生产企业和消费者在各国 间并非均匀分布，因此各国政府从中不会获取均等收益。在开放经济条件下，一国 政府从本国利益出发选择的企业并购反垄断规制政策通常都是次优的结果，其对全 球最优结果的偏离程度依赖于该国的贸易类型以及该国竞争法的域外适用情况。国 际竞争协议只有在那些具有相似贸易类型的国家间达成，而对于贸易类型明显不同 的国家来说，只有从国际竞争合作中获利的国家对其他从中受损的国家实施补偿才 有可能进行合作。因此，从现有经济和贸易发展水平来看，短期内在全球范围内达 成国际反托拉斯协议的希望渺茫。 最后本文立足我国企业并购现状以及反垄断规制实践，对于我国如何在新形势 下进一步完善企业并购反垄断规制提出了意见和建议。 i i 关键词：开放经济；企业并购；反垄断规制；国际协调 谚芳 山东大学博士学位论文 a b s t r a c t w o r l de c o n o m yh a ss e e nt h eb i g g e s tm e 玛e ra n da c q u i s i t i o n ( m & a ) w a v ei nt h e h i s t o r ys i n c et h em i do f19 9 0 s m & ac a nn o to n l ye n l a r g et h es c a l ea n db o o s tt h e p r o f i t a b i l i t yo ft h ee n t e r p r i s e s ，b u ta l s or e s t r u c t u r et h e i n d u s t r i a ld i v i s i o ns y s t e mt o e x p a n db u s i n e s sa n ds e r v i c e ，s ot og e tt h el e a d e r s h i pa n dm o n o p o l yp o s i t i o ni nt h e i n d u s t r y i nt h i sp r o c e s s ，h o wt oi m p r o v ea n t i t r u s tp o l i c yt od e v e l o pt h e u t m o s t e f f e c t i v e n e s so fm & aa n dd i m i n i s hi t su n f a v o r a b l ee f f e c t st om a r k e tc o m p e t i t i o na tt h e s a m et i m eh a sb e c o m eav e r yi m p o r t a n tt o p i cf a c i n gt h eg o v e r n m e n t s t h e r e f o r e s t u d y i n gm & aa n t i m o n o p o l yr e g u l a t i o ni sn o to n l ya h o tp r o b l e mi nt h er e a l i t y , b u ta l s o a ni m p o r t a n tt h e o r e t i c a lt o p i c a l o n gw i t l lt h ea d v a n c e m e n to ft r a d el i b e r a l i z a t i o n , t h et a r i f fb a r r i e r s b e t w e e n c o u n t r i e sh a v eb e e ne l i m i n a t e dg r a d u a l l y , t h et r a d ev o l u m ei sg r o w i n gr a p i d l ya n dt h e d o m e s t i cm a r k e t sa r ec h a n g i n gi n t oau n i f i e di n t e r n a t i o n a lm a r k e t d o m e s t i ce n t e r p r i s e s a r e f a c i n gm o r ea n dm o r ec o m p e t i t i o n f r o md o m e s t i cc o u n t e r p a r t sa n df o r e i g n e n t e r p r i s e s 、i t hs t r o n gc o m p e t i t i o na d v a n t a g e s t h ei n t e g r a t i o no ft h em a r k e tm e c h a n i s m c a u s e db yt h ee c o n o m i cg l o b a l i z a t i o nm a k e st h et r a d i t i o n a le c o n o m i ce n v i r o n m e n ti n w h i c ht h ea n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o ne x i s t sm o v ef i o md o m e s t i ct oi n t e r n a t i o n a ls c o p e t h i sc h a n g eb r i n g so p p o r t u n i t yf o rg l o b a le c o n o m i cc o o p e r a t i o n , n e v e r t h e l e s sp u t s f o r w a r dn e w c h a l l e n g e st oa n t i m o n o p o l yr e g u l a t i o n f i r s t l yt h i sa r t i c l es t a r t sf r o mt h em i c r o e c o n o m i ca n a l y s i so nt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e n i m p o r t , m a r k e tp o w e ra n da n t i t r u s tr e g u l a t i o n t h er e s u l ts h o w st h a tt h ei m p a c to f i m p o r t so nd o m e s t i cp r i c e - c o s tm a r g i n sc a n b es e p a r a t ei n t ot h r e ec o m p o n e n t s ：t h ed i r e c t e f f e c to fi m p o r t si nd e p r e s s i n gd o m e s t i cp r i c e s ，t h ef u r t h e ri m p a c to np r i c e sc a u s e db y t h er e a c t i o n so fd o m e s t i cp r o d u c e r s ，a n dt h ea s s o c i a t e dc h a n g e si nc o s t s i tw a ss h o w n t h a to v e r a l li m p o r t sc a nh a v eap o s i t i v eo rn e g a t i v ei m p a c to nd o m e s t i cp r i c ec o s t 1 1 1 由东大学博士学位论文 m a r g i n sd e p e n d i n go nt h es i g na n dt h es t r e n g t ho fe a c ho ft h e s ee l e m e n t s ap o s i t i v e e f f e c ti st h e o r e t i c a l l yc o n s i s t e n t 诚饿w e a ke c o n o m i e so fs c a l ea n dl o we l a s t i c i t i e so f d e m a n d i m p o r t sc a l lh a v ean e g a t i v ei m p a c to np r i c ec o s tm a r g i n s ，e s p e c i a l l yi nm a r k e t s c h a r a c t e r i z e db ys t r o n ge c o n o m i e so fs c a l ea n dh i g he l a s t i c i t i e so fd e m a n d t h i sr e s u l t s h o w st h a ti m p o r tw i l li n f l u e n c ea n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o ni n d i r e c t l yb yd i s c i p l i n i n g m a r k e tp o w e r b a s e do nt h i sr e s u l tt h i sa r t i c l ef u r t h e re x a m i n e st h o s ef o r e i g nc o m p e t i t i o n f a c t o r si na n t i t r u s ti n v e s t i g a t i o ni no p e ne c o n o m y t h ee x i s t e n c eo fi m p o r te x i s t sd o e s n o tn e c e s s a r i l ye q u a lt ot h ee x i s t e n c eo ff o r e i g nc o m p e t i t i o n 。m a n ya s p e c t s ，s u c ha s i m p o r tr e s t r i c t i o n s ，p r o d u c td i f f e r e n t i a t i o n ，t r a n s p o r tc o s lt h e c o n n e c t i o nb e t w e e n d o m e s t i ca n df o r e i g nm a r k e tp r i c e s ，e x c h a n g er a t ea n df o r e i g np r o d u c t i o nw h i c h i n f l u e n c ef o r e i g ns u p p l ye l a s t i c i 锯s h o u l db et a k e ni n t oa c c o u n tt od e t e n m n ei fa n dh o w i m p o r th a v ee f f e c t so nr e l e v a n tm a r k e t b e s i d e s ，am e a s u r e m e n tf r a m e w o r ki sg i v e nt o s o l v et h ed i l e m m ai nm & a a n t i m o n o p o l yi n v e s t i g a t i o n , w h i c hi sh o wt om e a s u r e p o t e n t i a l 稻f e i 龋c o m p e t i t i o n 。 i ti sf o l l o w e dt h e nb yt h ea n a l y s i so nt h et r e n do fm & aa n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o n f r o mt h e v i e w p o i n to fp o l i c y - m a k i n g c o m p a r e dw i t h t h em & aa n t i - m o n o p o l y r e g u l a t i o ni nc l o s e de c o n o m y , t h ef o u n d a t i o ni sm o r ec o m p l i c a t e di no p e ne c o n o m y t h e g o v e r n m e n ts h o u l dc o n s i d e rt h o s ef a c t o r si n c l u d i n gd o m e s t i cm a r k e tc h a r a c t e r i s t i c s ， t r a d ec h a r a c t e r i s t i c s ，t h ea b i l i 哆o fd o m e s t i ce n t e r p r i s e st od e v e l o pi n t e r n a t i o n a lm a r k e t a n df o r e i g nc o m p e t i t i o np o l i c y t h er e s u l ts h o w st h a ti no p e ne c o n o m yw h e nm & ah a v e a no b v i o u ss c a l ee c o n o m ye f f e c t ，t h ed i s c i p l i n eo fi m p o r to nm a r k e tp o w e rp l a y sa s i m i l a rr o l ea sa n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o n , t h e r e f o r et r a d el i b e r a l i z a t i o nc a np l a ya s u b s t i t u t i o ne f f e c tt oi tf o ri m p o r t - o r i e n t a t i o ni n d u s t r i e si ns o m ee x t e n t b u tf o r e x p o r t - o r i e n t a t i o ni n d u s t r i e s ，t h eg o v e m m e n t a l s oh a st h em o t i v et or e l a xa n t i - m o n o p o l y r e g u l a t i o nt oe n h a n c ed o m e s t i cc o m p e t i t i v e n e s s t h e nt u r n i n gf r o md o m e s t i ct oi n t e r n a t i o n a l s c o p e ，t h i s a r t i c l ee x a m i n e st h e i n t e r n a t i o n a lc o o r d i n a t i o ni s s u e sc a u s e db ym & a a n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o ni no p e n e c o n o m y i n t e r n a t i o n a ls o c i e t yh a sm a d ev a r i o u se f f o r t st oc o o r d i n a t et h ei n t e r n a t i o n a l c o m p e t i t i o nr u l e s ，b u ti ti sv e r yh a r dt om o v ef o r w a r d t h ep o t e n t i a li n t e r e s tc o n f l i c t s i v 山东大学博士学位论文 u n d e rd i f f e r e n tj u r i s d i c t i o ns y s t e m sa r ec o m p a r e di nt h em o d e lt op r o s p e c tt h e i n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o nc o o r d i n a t i o n c o n c l u s i o n sa l ea sf o l l o w s ：t h eo b j e c t i v eo ft h e a n t i m o n o p o l yp o l i c y i st oi n c r e a s ec o n s u m e rw e l f a r eb yc o n t r o l l i n ge n t e r p r i s e s m o n o p o l i s t i cb e h a v i o r s h o w e v e rd u et ot h eu n e v e nd i s t r i b u t i o no ft h ep r o d u c e r sa n d c o n s u m e r sg o v e r n m e n t sc a n t g e te q u a lb e n e f i t sa c c o r d i n g l y i td e m o n s t r a t e s t h a t a n t i t r u s tp o l i c i e sc h o s e nb yn a t i o n a lg o v e r n m e n t sw i l lg e n e r a l l yl e a dt os u b - o p t i m a l o u t c o m ef r o ma i li n t e r n a t i o n a lp e r s p e c t i v ea n dh o wt h ed i r e c t i o no ft h ed e v i a t i o nf r o m t h eo p t i m a lp o l i c yd e p e n d so nt r a d ep a t t e r n sa n dt h ee x t e n tt ow h i c hn a t i o n a lc o m p e t i t i o n l a w sa r ea p p l i e de x t r a t e r r i t o r i a l l y a ni n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o na g r e e m e n ti sm o r el i k e l y a m o n gc o u n t r i e s 、析t l ls i m i l a rt r a d ep a r e r n s w h e nt h et r a d ep a t t e r n so fc o u n t r i e sd i f f e r s i g n i f i c a n t l y , a g r e e m e n tw i l lo n l yb ep o s s i b l ei ft h en a t i o n st h a tg a j nf r o mt h ea g r e e m e n t c o m p e n s a t et h ec o u n t r i e st h a tl o s e t h e r e f o r ep r o s p e c t e df r o mp r e s e n te c o n o m i ca n d t r a d ed e v e l o p m e n tl e v e l ，i ti sv e r yd i f f i c u l tt oa c h i e v ea ni n t e r n a t i o n a la n t i t r u s ta g r e e m e n t i ng l o b a ls c o p e f i n a l l y , b a s e do nc h i n a sm & a s t a t u sa n da n t i m o n o p o l yr e g u l a t i o np r a c t i c e ，s o m e p r o p o s a l sa n ds u g g e s t i o n sa r ep u tf o r w a r dt oi m p r o v em & aa n t i m o n o p o l yr e g u l a t i o ni n n e ws i t u a t i o n k e yw o r d s ：o p e ne c o n o m y ；m e r g e ra n da c q u i s i t i o n ( m & a ) ； a n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o n ； i n t e r n a t i o n a lc o o r d i n a t i o n 芳 v 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明 的法律责任由本人承担。 论文作者签名：遗苤 日 期：边鲤：丝 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件 和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位 论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：赴导师签名：芝刍厶日期：五唾 砭 国衷文学谗士攀傻论文 第1 章导论 i 1 选题背景及研究意义 2 避绻鳐年代率鳙鞋来，世赛经济羟蕊7 青史戳来最大鹣含荠浪潮。勰7 年整 界合并交易总值达到t4 3 8 0 0 亿甍元，是1 9 9 0 华早期合并价值的近9 倍，而且比2 0 0 6 年的3 。9 7 万纪美元增长? 1 0 1 3 ，并截历史耨离 。企业并煦不仅扩大了企照魏规模经 济和菇制零平，丽盟在全球范蕊痰的并赌还可以重缢产韭分王体系，剩瘸院较甓势实 现业务和服务的扩张，从而取得产业垄断地健及领导地位。在这一过程中，如何通过 完善的企业著麴政策，最大强度发挥著赡给企监期社会带来黢效翅，网时又羧剡企业 并购绘市场竞争带来鹣不利影响戚为莠莺政府蔼晒的重要课题。两斧随着世界经济一 体化的发展，国际并购的风起云涌，使得企业、国家和消费者间的利益相互交织，政 患、企业爨不褥不蕊对更为复杂瓣鲻盏冲突、褥鸯秘政策抉撵。毽姥，醭究嚣鼓经滚 条辞下企娥并魏的爱垄断阕题，不仅兵有重要的理论价值，越对也其有非常重要酶现 实意义。 关予企鼗著购反垄暌巍剿酶暌究并不是一个新数课题。扶立法实黢来着，美藿 最早在1 8 9 0 年颁布的谢尔曼法以及随惹陆续颁布酶窥莱顿法、罗宾逊一 帕特照法等法律构成了世界上较为宪备的竞争规制体系。之后，针对网益盛行的 企业势购褥荛，1 9 6 8 年美霆司法部专门窭台了横囱著赡指南并显在1 9 8 2 、1 9 8 4 、 1 9 9 2 年作了修改。这些并贿的有美法溉帮指南具有一个共阏懿霹酶，鄂就是：维护 本国市场的竞争格髑，保护消费者利益。但是这些法规制定的依据都是基于封闭经 济条绺下毒惠蕊。随着饕鳘纪粥年代羰来，经济全球伍进程簸甥显热快，全球统 一市蜗逐步形成，备凿能市场赛限酲益模襁，丽且企监并购的西鹃也不群弱限于在 本国市场上获取市场势力或者利用规模经济获取成本优势，许多企业通过并购增强 了金监鲢蓬器竞争力，在藿际市场上获褒索场垄鹫遗莅。 献篷虑视角来蓉，在匿益开放的经济条粹下，传统酶封黼经济条粹下制定莳企 业并购反垄断规制政策是否同样有效? 应该作出怎样的调髅? 在实际的反垄断规 $ t h o m s o nf i n a n c i a l 转霉i 基金球舞魏磷究+ 串蓬曩燕霰学( 2 0 0 8 每卷) ，j 慕：天蠢整奄磁黻粒，囊s 年敝，薷2 蕊 由袈大学博学饺论文 制实施过程中反垄断机构会面临什么样的挑战呢? 另一方面，从国际视角来看，传 统的企业并购反垄断规制政策围于封闭经济条件悉制定，开赦经济条件下政策实撬 产生的外部性不可避免地会引起各豳间的政策冲突，冲突的存在就要求各国对此进 行一定程度的协调。现实中的单边协调、双边协调和多边协调都是国际社会在不同 层次上傲懑的努力。尽管协调的必要性已是人所共知，但是协调的实践又反映了这 一过程的艰难。那么阻碍国际协调的主要冲突体现在哪些方面? 这些冲突的背后有 哪些深层次的原因? 理想化中的国际竞争统一规则能否跨越这些障碍而顺利实施 昵? 为了对上述问题做出回答，本文试图运用经济学和法学工具，对开放经济条件 下企业并购的反垄断规制从国内和图际两个视角进行分析和探讨，并且在研究结论 的基础上对我国在薪的国际经济形势下如何进一步完善企业黉购政策提出了相应 的建议。 2 相关概念的界定 1 2 1 企业并购 企韭并购是企业兼并煮企业收购的统称，其英文是m e r g e r & a c q u i s i t i o n ，缩写 为m & a 。企业兼并和企业收购的实质都是为了获取对目标公司的控制权。 ( 1 ) 企业兼并( m e r g e r ) 。根据大不列颠百科全书的解释，企业兼并是指 两家或更多独立的企业公司合并成为一家公司，通常由一家占优势的公司吸收一家 或更多的公司。在西方公司法中，企业兼并又可以分成两类：吸收兼并和新设合并。 吸收兼并( c o n s o l i d a t i o nm e r g e r ) 是指在两家或两家以上的公司合并中，其中 一家公司因兼并了其他公司面成为存续公司的合并形式。在这类合著中，存续公司 仍然保留原有的公司名称，有权获取被吸收公司的资产和债权，被吸收公司不再具 有独立的法律人格。 7 新设兼并( s t a t u t o r ym e r g e r ) ，又称创立兼并或者合并，是指两个或瑟个以上 公司通过合并同时消灭，而形成一个新的公司。新设公司接管原来两个或两个以上 公司参与合并企业的全部资产和业务。 ( 2 ) 企业收购( a c q u i s i t i o n ) 4 2 m 东大学博士学位论文 企业收购是指一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购买另一家公司的股 票或资产铁面获得该公司昀控制权的行为。按照其内容的不同，可以分作资产收购 和股份收购两类：资产收购指买方企业收购卖方企业的全部或部分资产，使其成为 买方企业的一部分；股份收购则是指买方企业在资本市场上直接或间接购买卖方部 分或全部股票的行为。 兼并和收购有蓍许多共同的特点：从动机上看，都是为了取得对目标公司的控 制权；从手段上看，都是通过产权交易来实现控制权的让渡；从结果上看，都满足 了企业外部扩张的需求；圊时，企业兼并与收黉鲁都会使市场力量、市场份额和市场 竞争结构发生变化，对经济发展产生相同的效应。因此，在实践中和理论研究中， 人们习惯于将兼并翻收购合在一起进行分析，将二者统称为企业并购。企业并购又 可以分为许多种类，最主要的一种划分方法是从并购双方的行业关系角度将其分为 横向并购、纵向并购和混合并购三种。在本文的研究中，在不同场合运用了企业 合并、企业并购或企业兼并等不阉的表述形式。 1 2 2 反垄断规制与竞争政策 “规制”一词是由英文“r e g u l a t i o n 翻译过来的，其含义是以法律、规章、政 策、制度来约束和规范经济主体的行为。在我国，对于“r e g u l a t i o n 一词存在“规 制”、“管制一”、“规范 、“调整等多种不同的译法。在现代经济学中，其含义是指 国家运用法律手段对微观经济主体的经济行为进行影响、千预和限制。对于规制的 理解，可分别从广义和狭义层面分析。广义主的规制是指一定的规制主体依据一定 的规则对特定的市场主体的活动所进行的限制、鼓励和保护行为，它包括对市场的 规制和对宏观层面的规制两部分。宏观层面的规制一般可认为就是指对市场经济的 宏观调控。狭义的规制仅指对市场的规制，是指市场规制主体蒎法对市场主体进出 市场和进行市场活动过程中的资格和行为所进行的限制、鼓励和保护行为。 反垄断是国家以法律形式对垄断类市场结构或试图造成此类市场结构行为的禁 止。镭由于反垄断的主要曩的是为了促进竞争，茵此为进行反垄断规劁丽制定的法 西由于在反垄断规制中般将横向并购作为生要的规制对象，因此本文也将横向并购作为主要研究对象。 。李长健论市场规制法明经济师，2 0 0 5 年第3 期。 薅霉，张鬏爱垄瞬与竞争致簧：经济壤沦、国际经验及对孛嚣的痘示l 氧q 。筵衷：j 艺京大学躐叛社，2 0 0 4 年版，第l l 页。 3 山东大学博士学位论文 律也被称为竞争法。二般认为，竞争法与竞争政策都是国家权力机构为达到某一目 标而制定的某种规则或规定，都具有某种程度的强制性或胁迫性。二者间的区别是： 法律一般刚性较强，由专门的立法机构制定和执法机关执行；政策一般刚性较弱， 由行政机构制定和执行，它能够根据具体情况的变化而进行调整。通常广义的竞争 政策是指影响市场竞争的所有政策，包括竞争法和其他影响市场竞争的政策；而狭 义的竞争政策仅指一国的竞争法律制度，此时等同于反垄断法的概念。本文将反垄 断规制概念界定为国家为了促进市场竞争或其他竞争政策目标而对市场上反竞争 性的市场行为进行限制的行为，特别是通过反垄断法，即狭义的竞争政策来实现规 制目标的行为。 1 3 本文的研究思路和结构安排 本文主要从国内和国际两个视角对开放经济条件下企业并购的反垄断规制问题 展开研究。本文共包括八章内容： 第一章为导论。第二章是相关文献综述。本章分别从古典经济学的反垄断理由、 作为反垄断规制理论基础的现代竞争理论、企业并购动机理论以及企业并购的反竞 争效应等不同角度对已有的研究成果进行了梳理和评价，为本文的研究奠定了理论 基础。第三章考察了开放经济条件下的企业并购浪潮。本章首先回顾了历史上的五 次企业并购浪潮，然后对新一轮企业并购浪潮的主要特征进行了介绍，在此基础上 对开放经济条件下企业并购浪潮的影响因素进行了分析。 第四章至第七章是本文的研究重点，分别从国内和国际视角分析了开放经济条 件下企业并购反垄断规制所面临的问题。 第四章首先从理论上对进口、企业的市场势力以及反垄断规制之间的关系进 行了研究。本章首先对开放经济条件下的贸易政策与反垄断政策的互动关系进行总 体考察，作为本章研究的铺垫；然后对反垄断规制分析中的重要概念市场势力 进行介绍，在此基础上通过建立理论模型探讨了进口对国内市场势力的约束效应。 模型揭示了进口对国内市场势力产生约束的效果取决于进口增加导致的国内价格 水平的下降、国内生产者对进口增加的反应引起的国内价格变动以及国内生产成本 变化三种效应的符号和强度。 4 山东大学博士掌位论文 篇五章在第四章结论的基础上进一步考察了企业并购反垄断审查中的外国竞争 因素。企业并购反垄断窜查过程中一个重要的环节就是确定并购企鲎在并麴前后市 场势力的变化，其中界定相关市场对案件的胜负有着重要的意义。因此本章就从市 场的界定入手，分析了开放经济条件下市场界定应当考虑的外国竞争因素。 第六章接下来从政策层面分析了开放经济条件下企业并购反垄断规制的趋向到 底应该是严格还是宽松。开放条件下的企业并购反垄断规制与封闭条件下相比，进 行规制的依据更加复杂，政府不仅要考虑国内市场的结构特征，还要考虑贸易特征、 国内企业开拓国际市场的缝力以及外国制定的竞争政策等蠢素。本章的研究结果表 明，开放经济条件下，当并购的规模经济效应明显时，进阴对国内市场势力的约束 将会起到与反垄断规制相似的作用，因而对于进口导向型产业来说，贸易自由化在 一定程度上存在对爱垄断规铡的替代作用。而对于出口导向型产业丽言，为了追求 本国产业的国际竞争力，一国政府也具有利用放松反垄断规制来实现这目的的动 机。 、第七章的研究视角铁国内转尚国际范丽，探讨了开放经济条件下企业并购反 垄断规制的国际协调问题。首先对经济全球化背景下企业并购政策面临的挑战进行 了分析，然后对国际社会在国际竞争规则协调方面做出的种种努力进行了回顾和评 价，最后透过模型分析了不同管辖权制度下存在的潜在利益冲突，并在此基础上对。 国际协调前景进行了展望。结论如下：反托拽斯政策的目的是限制企业的垄断行为 从而增加消费者福利，但是由于生产企业和消费者在各国闻并非均匀分布，因此各 国政府从中不会获取均等收益。在开放经济条件下，一国政府从本国利益出发选择 的企业并购反垄断规制政策通常都是次优的结果，其对全球最优结果的偏离程度依 赖于一国的贸易类型以及本国竞争法的域外适用情况。国际竟争协议只有在那些具 有相似贸易类型的国家间达成，、面对于贸易类型明显不同的国家来说，只有从国际 竞争合作中获利的国家对另一圜实施补偿才有可能进行合作。因此，从现有经济和 贸易发展水平来看，在全球范围内达成国际反托拉斯协议的希望渺茫。 最后第八章立足我国企业并购现状以及反垄断规制实践，对于我国如何在新形 势下进一步完善企业并购反垄断舰制提出了相应的意见和建议。 5 山东大学博士学位论文 1 4 主要研究方法、创新点以及不足 1 4 1 主要研究方法 1 比较分析方法。关于并购的相关研究成果非常丰富，但是大多数是从封闭条 件下进行的，即将企业并购的发生及产生的效应限定为一国封闭的市场条件下，而 对于将市场扩展至开放条件下的研究相对较少，本文通过将开放经济条件和封闭经 济条件下政府和企业面临的环境变化所产生的不同效应进行了对比分析，力图破解 开放经济条件下企业并购反垄断规制过程中所面临的难题。 2 法律经济学分析方法。法律的经济分析，就是用经济学的理论和经验方法来 阐述法律领域中的各种争议和问题。反托拉斯问题是法律经济分析的传统领域之 一。这种分析方法可以突破单纯采用经济学或者法学方法研究交叉类学科时所产生 的局限性，使得研究结果更具合理性和科学性。 1 4 2 主要创新点 本文的创新之处主要体现在以下三个方面： 1 研究视角的创新。关于企业并购以及并购的反垄断规制的研究成果很多，但 是对于企业并购反垄断规制的研究大多单纯从法学或者经济学的角度进行分析。在 法学领域，对并购政策的研究都是从竞争法的角度出发，侧重对美国和欧盟等发达 国家竞争法律制度的介绍及借鉴。但是反垄断问题是法律经济学研究的重点，缺少 了经济学理论支撑的竞争法研究也就缺少了科学分析的依据。因此本文将经济学和 法学相结合，对选题的研究跨越了学科之间的局限性，从而能够对企业并购反垄断 规制这一重要的经济和法律问题进行深入研究。 2 关于企业并购反垄断问题的研究并不是一个新课题，但以往的经济学研究， 大多是在封闭经济条件下进行的，对于开放经济条件下的企业并购反垄断规制在国 内和国际层面上应该如何调整和协调这一课题的研究缺少系统深入的研究，尽管关 于贸易政策与竞争政策二者之间的关系很早就有学者开始关注，但是这方面一直缺 少深入系统的研究，本文力求在这一课题上填补空白。 【美1 理台德a 波斯纳法律的经济分析 m ，蒋兆康译北京：中国大百科全书出版社，1 9 9 7 年版，第一 版序言。 6 山东大学博士学位论文 3 关于国际竞争政策的协调问题，大多数的观点是建立一个国际竞争政策体 制以协调各国竞争法律，以减少由此引发的各种冲突。本文的研究结论表明，在开 放经济条件下，一国政府从本国利益出发选择的企业并购反垄断规制政策通常都是 次优的结果，其对全球最优结果的偏离程度依赖于一国的贸易类型以及本国竞争法 的域外适用情况。国际竞争协议只有在那些具有相似贸易类型的国家间达成，而对 于贸易类型明显不同的国家来说，只有从国际竞争合作中获利的国家对另一国实施 补偿才有可能进行合作。因此，在现阶段各国贸易发展水平以及法律完善水平存在 较大差异的情况下，建立一个统一的国际竞争协议的前景渺茫。 1 4 3 需要进一步研究的问题及存在的不足 尽管本文试图对开放经济条件下的企业并购政策进行较为深入全面的研究，但 是由于这一课题涉及管理学、经济学、法学等诸多学科，难度较大，而且由于学识 所限，作者无法全面把握，因此分析视角及结论仍有失偏颇。具体而言，需要进一 步研究的问题包括： 1 经济全球化的推动力量来自贸易自由化、金融自由化和投资自由化，这三个 方面相互联系、相互推进。本文仅选取了贸易自由化一个因素对开放经济条件下的 企业合并政策展开研究，而对于投资自由化和金融自由化未予考虑，从而使本文的 结论存在一定的局限性。 。 2 企业并购根据参与并购企业是否处于同一个国家可以分为跨国并购或者国内 并购，有些国家，如美国、欧盟、加拿大等，对所有的并购适用同样的规制标准； 有些国家，如澳大利亚实施区别对待，对跨国并购和国内并购实施不同的规制政策。 而传统上的反垄断规制主要针对的是国内并购，因此本文主要基于纯粹的国内并购 展开研究，所作出的结论对跨国并购或国际并购的适用性仍需进一步讨论。 3 本文的研究主要是以发达国家的经验与数据作为基础得出的结论。欧美等国 家和地区的立法较为完善，而且其有关法律实施的历史轨迹能够反映出市场由封闭 走向开放的经济背景下企业并购政策的变化。而我国的并购事业起步较晚，相关反 垄断规制政策还很不完善，特别是我国的反垄断法于2 0 0 8 年8 月1 日刚刚生效， 有关的数据还无法获取，政策的实施效果还有待实践的进一步检验。 7 由东大学博学位论文 皇置曼量詈量量篡囊黑誉皇曼曼曼曼曼量蔓篡黑黑鼍曼曼曼曼曼曼曼i i i i i i i i i ii ! , i i i i ii i 皇