（国民经济学专业论文）论GATS第6条与我国服务贸易法规的发展.pdf

致谢 感谢导师张汉林教授对我在攻读硕士学位期间给予的指导和关心，在论文选 题和写作过程中是他循循善诱的教导和不拘一格的思路给了我无尽的启迪和灵 感。 感谢桑老师、杨老师、小张老师、于老师以及远在大洋彼岸的屠老师，是他 们无微不至的关怀和热情的帮助使我能够顺利和快乐地完成毕业论文的写作。他 们和张汉林老师是我的良师益友，帮助我开心和充实地度过了研究生学习生活。 感谢李计广和李杨两位师兄，以及舍友彭程、徐莎和朱林竹，在与他们的一 次次讨论中，我获得了宝贵的意见和建议，并受益匪浅。 论文的完成给我的研究生学习生活画上了圆满的句号，同时我又踏入了人生 新的阶段，我将带着老师、同学给我的勇气继续勇敢地前行。 中文摘要 相比国际性规则，国内规制对服务贸易的影响更加深刻和具体，从而对服务 贸易自由化进程步伐与服务贸易具体承诺实施质量意义重大。本文关注到了服务 贸易谈判中，尤其是多哈回合以来从国内规制工作组( w p d r ) 到各成员都在积 极地探讨服务贸易国内规制“未来准则”制定的可能性和方向，因此以对国内规 制约束的第6 条为切入点展开分析。 本文首先分析适用的国内规制范围和三个重要概念：透明度、必要性测试和 等价，并结合经济合作发展组织、世界贸易组织和南方中心的相关报告，总结成 员就“未来准则”的争议焦点和预测这些焦点的可能解决方法和趋势，最后即是 综合以上背景与形势后，提出对中国服务贸易国内规制建设和改革努力方向的中 肯建议，包括国内规制改革过程中透明度原则的巩固和落实，综合考虑服务的“内 外贸”，规制部门权责明晰，避免“政出多门、法出多门”的尴尬，另一方面我 国应积极参加和分析w t o 关于国内规制“未来准则”的讨论，做到“研究先行”， 同时还要有重点地参与国际性标准制定和达成相互承认安排( m r a ) ，从丽既从 制度上又从技术上促进我国服务贸易的健康发展。 关键词：服务贸易总协定服务贸易国内规制 a b s t r a c t d o m e s t i cr e g u l a t i o ni n f l u e n c e st r a d ei ns e r v i c e sm u c hd e e p e rt h a ng e n e r a l i n t e m m i o n a lr u l ei e g a t sv i ，a n dt h u sh a ss u b s t a n t i a lm e a n i n gt ot h el i b e r a l i z a t i o n p r o g r e s so ft r a d ei ns e r v i c e sa n di m p l e m e n t a t i o no fr u l e sa n ds p e c i f i cc o m m i t m e n ti n g a t s t h i sp a p e rn o t i c e dt h eg r e a te f f o r ta n di n t e r e s to fw o r k i n gp a r t yo nd o m e s t i c r e g u l a t i o n ( w p d r ) a n dm e m b e r sp u t t i n go nt h ep o s s i b i l i t ya n dd i r e c t i o no ff u t u r e d i s c i p l i n e so nd o m e s t i cr e g u l a t i o n b a s i n go nt h ea n a l y s i so fg a t sv ia l o n gw i t h t h r e ek e yc o n c e p t si e t r a n s p a r e n c y , n e c e s $ i t yt e s ta n de q u i v a l e n c e ，t h ep a p e r c o n c l u d e st h em a i nf o c h so fi s s u e sd i s c u s s e da m o n gm e m b e r si nw t o ，a n da l s o p r e d i c tt h ep o s s i b l es o l u t i o n so ft h e s ei s s u e s ，w i t hr e f e r e n c et om a n yw o r k i n gp a p e r s b yo e c d ，w t oa n ds o u t hc e n t r e i nt h ep o l i c yr e c o m m e n d a t i o np a r t ，t h e p a p e rs u m m a r i z e st h ei m p o r t a n c eo ft r a n s p a r e n c ya n dg o v e r n a n c ec l a r i t yi nl e g a l c o n s t r u c t i o na n dr e c o n s t r u c t i o ne m e r g i n gi nc h i n a ，r e c k o n sc h i n as h o u l da c t i v e l yb e i n v o l v e di nt h ep r e d i s c u s s i o no ff u t u r ed i s c i p l i n e sa n dk e e pa ne y eo nt h ei n i t i a t i v e s b r o u g h tu pb yo t h e rm e m b e r s ，m e a n w h i l es t r a t e g i c a l l yt a k ep a r ti nt h ei n t e r n a t i o n a l s t a n d a r d sm a k i n gp r o c e s sa n dm u t u a lr e c o g n i t i o nn e g o t i a t i o n s ，s oa st oe n s u r eb o t h i n s t i t u t i o n a l l ya n dt e c h n i c a l l yt h eh e a l t h yd e v e l o p m e n to f t r a d ei ns e r v i c e si nc h i n a k e y w o r d s ：g a t s t r a d ei ns e r v i c e sd o m e s t i cr e g u l a t i o n 4 1 研究缘起 一、导言与文献回顾 世界贸易组织( w t o ) 成员关注到“服务贸易对世界经济增长和发展r 益 增加的重要作用”，达成服务贸易总协定( g a t s ) ，继承g a t t w t o 的一贯 目标逐步实现服务贸易自由化。但是由于服务贸易具有无增性、不可运输性 和不可储存性，且多以商业存在方式提供等特征，用来促进货物贸易自由化的边 界措施如关税和配额等在服务贸易自出化进程中无法适用。这点从货物贸易和 服务贸易不同的承诺方式也可见得：前者采用关税减让或承担进口数量的方式， 后者采取具体承诺减让表的方式。事实上，服务贸易受到的更加深刻和具体的影 响来自于成员国内部各种规章制度比如会计和法律等专业性服务的资格和许 可条件以及程序、促进电信及其他网络通信竞争的规则、教育和医疗服务机构的 一般设立和经营条件等。因而国内规制才是服务贸易承诺实施和自由化步伐的关 键。 g a t s 在序中明确表明“认识到各成员为实现国家政策目标，有权对其领土 内的服务提供进行管理和采用新的、法规”2 ，这体现了对成员内部管制自主权和 成员政策偏好的尊重。另一方面，w t o 要推行服务贸易自由化就必须建立必要 的纪律对成员进行一定约束，尤其是对各成员的国内规制自由进行限制。由此， w t o 为推行自由化的多边纪律难免会与成员为追求一定政策目标制定的国内规 制产生矛盾和冲突。 o a t s 有关国内规制的多边纪律体现在第6 条( 国内法规) 、第1 6 条( 市场 准入) 和第1 7 条( 国民待遇) ，其中第1 6 条主要规定影响提供服务贸易的所有 定量约束，第1 7 条公开规范外国服务和服务提供商的差别待遇，而第6 条是对 国内规章一般义务的原则性叙述。各成员国内符合第1 6 、1 7 条规定的规制措施 仍然有可能造成贸易扭曲，此时就需要透过第6 条来规范3 ，因此第6 条在开放 仍然有可能造成贸易扭曲，此时就需要透过第6 条来规范3 ，因此第6 条在开放 率文所指成员国包括国家和单独关税区，即w 下0 中c o u n t l l 一词。下同。 2 节选自o a t s 序言第4 段参考翻译版本为原对外贸易绕济合作部国际经贸关秉司译乌拉圭回台多边 贸易谈判结果淄律文本：投英对熙，瞎律出版社2 0 0 0 年1 2 月出版下周。 同有规范作用的还有 o a t s 第1 3 条( 额外承诺) ，它属于具体承诺义务，但扶各成员服务承诺豫让寰的 “附加晕诺”栏大多为空可以见得该桀的作用并不大。 服务市场中发挥较关键的作用。尽管有这一原则性叙述，但究竟什么是国内规章， 该条多边纪律规定的内容是什么等问题上，各成员并未达成共识，而w t o 目前 尚未产生针对本条提起的争端案例，因此这一领域的研究仍处于初级阶段。本文 正是在重点分析第6 条规范的原则内容是什么，结合多哈回合服务贸易国内舰制 议题谈判进展的基础上，试图对我国未来参与国内规制议题谈判和国内规制改革 建设提出有益的建议。 2 、文献回顾 目前国内对服务贸易的研究大多集中在部门开放和具体开放条件( 即具体承 诺) 方面，对中国的服务行业如何面对入世带来的机遇和挑战的研究成果也不胜 枚举，但对加入世界贸易组织给中国国内规制，特别是服务行业国内规制带来的 挑战的研究仍在很初级的阶段，尽管已有部分学者关注到这一问题，并且分析了 入世对中国立法制度的影响。国外组织如经济合作与发展组织和代表发展中成员 利益的南方中一i i , 对这一问题的研究是比较具有前瞻性的，不过并没有结合到成员 具体国情。 本文采取了一个全新的角度从服务贸易总协定( g a t s ) 对国内规制的 “规则”本身入手，并且将世界贸易组织成员和各区域组织、国际组织对该问题 的研究和新思路融入正在进行中的服务贸易国内规制相关谈判进程，最终结合中 国国情提出本文的观点和建议，这就是本文的创新之处。 3 、研究思路 本文从规则入手，以g 灿s 第6 条规定的内容为切入点，首先第一部分分析 该条款内容的内涵，并引入介绍三个在目前乃至将来g a t s 关于国内规制准则的 制定中非常重要的概念：透明度、必要性测试和等价：以此为基础，第二部分引 用南方中，t l , ( s o u t hc e n t r e ) 和o e c d 报告介绍和分析多哈回合关于国内规制的 谈判中各成员的关注焦点，进一步对w t o 解决这些相应问题的方式和结果做出 预测；文章最后部分是对我国服务贸易国内规制努力方向的建议，这些建议既 立足于中国的国情，又结合w t o 国内规制“未来准则”的趋势。 6 二、g a t s 第6 条( 国内规制) 的内容及分析 g a t s 第二部分( p a r ti i ) 总标题为“一般义务和纪律”( g e n e r a l o b l i g a t i o n s a n d d i s p l l n e s ) 4 ，顾名思义，这一部分所涵盖的条款多应属适 用于成员内部有关所有服务业的措施。就第6 条各款内容来看，仅第2 、4 款属 于一般义务，即普遍性义务，而第1 、3 、5 、6 款仅适用于成员已做出具体承诺 的服务部门，即具体承诺义务5 。 1 、g a t s 第6 条内容 本文定义g a t s 中所指国内规制的含义是以g a t s 第6 条的具体条款内容为 切入点的，现将g a t s 第6 条内容简述分析如下： 第1 款规定“在己做出具体承诺的部门中，每一成员应保证所有影响服务贸 易的普遍适用的措施以合理、客观和公正的方式实施”，由该条款可知国内规制 是指影响服务贸易的所有“普遍适用措施”，但概念仍很抽象，且g a t s 和w t o 有关文件没有对国内规章的具体阐释6 。 第2 款规定“成员应维持或尽快设立司法、仲裁或行政庭或程序，在受影响 的服务提供者请求下，对影响服务贸易的行政决定迅速进行审查”并“提供适当 的救济”。 第3 款规定“对己做出具体承诺的服务，如提供此种服务需要得到批准，则 一成员的主管机关应在根据其国内法律法规被视为完整的申请提交后一段合理 时间内，将有关该申请的决定通知申请人。在申请入的请求下，该成员的主管机 关应提供有关申请情况的信息，不得有不当延误”。 第4 款规定“为保证有关资格要求( q u a l i f i c a t i o nr e q u i r e m e n t s ) 、程序 ( p r o c e d u r e s ) 、技术标准( t e c h n i c a ls t a n d a r d s ) 和许可要求( 1 i c e n s i n gr e q u i r e m e n t s ) 4 这一部分提及的g a t s 相关条款请见本文附录。 5 关于第6 条各款义务的属性是有争议的我国台湾大学法学院院长罗昌发教授认为g a t s 第6 条类似于 国民待遇的规定，应仅适用于具体承诺部门，这一条各款内容均为具体承诺义务；w t o 秘书处解释条文时 认为第6 条第2 款属于一般性义务，而对第4 款没有明确给出结论。本文根据条款原文是否限定“具体承 诺的部门( s p e c i f i cc o m m i t m e n t s a r eu n d e r t a k e n ) ”判断第2 、4 款为一般义务其余各款为具体义务。 6g a t s 第2 8 条( 定义) 是对该协定中的重要概念的解释。( c ) 项“各成员影响服务贸易的措施”解释为 “包括关于下列内容的措施( i ) 服务的| l l 勾买、支付或适用；( i i ) 与服务的提供有关的、再成员要求向公 众普遍提供的服务的获得和使用；( i i i ) 一成员的个人为在另一成员领土内提供服务的存在，包括商业存在：” 这一解释仍属于广泛意义上的，没有列出具体国内规制名目。 1 的各项措施不致构成不必要的服务贸易壁垒，服务贸易理事会应通过其可能设立 的适当机构，制定任何必要的纪律。”此类纪律还应确保“( a ) 依掘客观的和透 明的标准，例如提供服务的能力和资格；( b ) 不得比为保证服务质量所必需的限 度更难以负担：( c ) 如为许可程序，不得本身成为对服务提供的限制”。根据这 一款，可以看出q 丛墨压堂国内塑型数弛耋鱼堑童整墨整：叠搔蕉度：堇苤拯蕉j 许可墨塞和许可猩庄。 第5 款规定“( a ) 在一成员已做出具体承诺的部门中，在按照第4 款为这些 部门制定的纪律生效之前，该成员不得以以下方式实施使此类具体承诺实效或减 损的许可要求、资格要求和技术标准( i ) 不符合第4 款( a ) 、( b ) 、( c ) 项中 所概述的标准且( i i ) 在该成员就这些部门做出具体承诺时，不可能合理预期的”； 另外第5 款( b ) 项规定“在确定一成员是否符合第5 款( a ) 项下的义务时，应 考虑该成员所实旋的有关国际组织的国际标准”，对于“有关国际组织”这一概 念，这一项下批注解释为“指成员资格对至少所有w t o 成员的有关机构开放的 国际机构”。 第6 款规定“在已就专业服务做出具体承诺的部门，每一成员应规定适当程 序，以核验任何其他成员专业人员的能力”。与这一款规定相辅佐的是g a t s 第 7 条( 承认) ：成员可以通过与有关成员闯的协定或安排或自动给予，对在特定 国家已获得的教育或经历、已满足的要求、或已给予的许可或证明予以认可和承 认，并且向其他利益关系成员提供充分的机会，使其得以谈判加入此类协定或安 排或谈判类似的协定或安排。成员要将现有承认措施、新的承认措施以及承认措 施修改等及时同时服务贸易理事会。最后第7 条提倡承认以多边准则为依据，各 成员应与有关政府间组织或非政府组织合作，制定和采用关于承认的共同国际标 准和准则，以及有关服务行业和职业实务的共同国际标准。 2 什么是国内规制 上文关于g a t s 第6 条各款规定的具体分析，尤其是第4 款规定，可以得到 g a t s 中所指国内规制涵盖种类包括资格要求、资格程序、技术标准、许可要求 和许可程序5 项，就这5 项措施的具体内容，g a t s 本身并未给出正式定义，但 1 9 9 6 年9 月1 1 日w t o 秘书处准备的专业服务工作组7 背景文件8 ( s w p p s w 9 ) 中给出各项措施定义如下： 资格要求指专业服务提供者需要符合以便取得证照的实质要件，通常包 括三大要素：教育学历( e d u c a t i o n ) 、资格考试( e x a m i n a t i o n ) 、实务经 历( e x p e r i e n c e ) 。 资格程序指有关资格要求管理的行政或程序规则，包含申请者取得资格 要遵循的程序，如应在何处登记个人资料、需要提交什么文件和收取费 用等。 技术标准指根据各服务行业本身的性质或定义以及提供方式规定的需 要符合的要求，如会计行业从业人员要遵守相关会计准则。 许可要求指资格要求以外的实质性要件，服务提供者必须符合这些要件 才可以取得提供服务的正式许可，如设立资金要求、各种规费的交纳、 工商登记等。 许可程序指关于证照的申请。呈交和处理，还包括处理的期限，申请时 需要提交的文件数和信息等。 3 与国内规制联系紧密的重要概念：透明度、必要性测试、等价 如前言所述，g a t s 对国内规制的约束目的在于减少服务贸易障碍，避免成 员国内复杂繁琐无效率的规制阻碍服务贸易的进行。g a t s 有关国内规制的规范 有以下3 个重要概念；透明度( t r a n s p a r e n c y ) 、必要性测试( n e c e s s i t y t e s t ) 和 等价( e q u i v a l e n c e ) ，这三个概念不仅是g a t s 对国内规制的衡量标准，也是各 轮回合有关服务贸易国内规制谈判的焦点之一，同时也很有可能成为w t o 服务 贸易国内规制争端的导火点，因此要详细介绍分析。 w o r k i n gp a r t y o n p r o f e s s i o n a ls e r v i c e sr 服务贸易委员会根据g a t s 第6 条第4 款关于“设立适当机构” 的内容于1 9 9 5 年4 月4 日设立专业服务工作组，主要负贾专业服务特别是会计服务的国内规制纪律。1 9 9 9 年4 月2 6 臼，服务贸易委员会为将该小组工作经验和范围推广到其他专业服务行业，成立国内规制工作组 ( w o r k i n gp a r t yo o d o m e s t i c r e g u l a t i o n ) 取而代之。 5 报告名为t h er e l e v a n c eo f t h ed i s c i p l i n e so f t h ea g r e e m e n to nt e c h n i c a lb a r r i e r st ot r a d e ( t b t ) a n do b i m p o r tl i c e n s i n gp r o c e d u r e s t o a r t i c l ev i 4o f t h e g e n e r a l a g r e e m e n to n t r a d e i ns e r v i c e s 文中相关内容引自 该报告第二部分有关内容。 9 ( 1 ) 透明度 透明度原则是g a t t w t o 的重要基本原则之一，法规的透明化可使从事贸 易投资的环境更具可预测性，也可以促使贸易双方更易于沟通ag a t s 前言即表 明希望“在透明和逐步自由化的条件下”推进服务贸易发展，并在第3 条、第4 条和第6 条第4 款中相继提到。除条文之外，部门具体承诺中也都提出透明度的 重要性，如g a t s 对于电信服务业制定的附件关于电信服务的附件( a n n e xo n t e l e c o m m u n i c a t i o n ) 第4 条( 透明度) 规定有关影响进入和使用公共电信传输网 络和服务条件的有关信息如服务收费、技术接口规范、标准制定机构的信息等应 公开提供，会计业国内规章准则也有类似条款规定。 分析透明度条款内容，可以得到透明度相关规定主要包括以下几个要件：( a ) 咨询点设立；( b ) 措施实施、法律颁布或变动提前告知和接受意见反馈；( c ) 执 行法规的程序要透明化；( d ) 复审或上诉程序要透明化。透明度实施中最明显的 成本就是行政成本，包括法规翻译成本、实施法规前需要接受其他成员意见反馈 的法律依据等。因此在透明度要求的成本收益之间寻求最合适的透明化程度是制 定国内规制时的一大考验。 ( 2 ) 必要性测试 必要性测试是g a t s 的重要概念，在g a t s 第6 条第4 款( b ) 项中表述为 “不得比为保证服务质量所必须的限度更难以负担”。本文前言中已提到w t o 一方面尊重各成员为达到政策目标所使用的法规措施，另一方面又要规范成员法 规措施避免限制贸易，必要性测试的目的即是当一成员的某项法规措施可能造成 贸易限制，那么其限制的程度不应超过该成员为达到政策目标“所需要”的程度。 w t o 国内规制工作小组会议中，就必要性测试曾在合法性政策目标、必要 性测试的标准和实施、替代性方案等层面上进行过讨论。在合法性政策目标上， 成员质疑是否能制定完整统一清单列出合法的政策目标，抑或制定不合法政策目 标清单，同时这一清单是否能同时水平适用所有服务行业，还是应当针对不同行 业分别制定清单；在必要性测试的标准和实施方面，条文中所谓“不超过所需要 的贸易限制程度”及“不超过所需要的负担”应如何具体定义，抑或制定衡量标 准，各成员并没有达成一致意见；实旌必要行测试时，是否可以采用实施贸易限 1 0 制效果较小但能达到同样政策目的的替代性方案的方式：这些问题均已提到会议 讨论日程，但仍属于探索尝试阶段，因此并没有具体达成合意。 ( 3 ) 等价 等价在这里是指一成员国内规制措施想要达到的政策目标是否可由另一成 员法规实现，如果可以，则两成员的该项法规具有等价性，如果不可以，则可以 辅以额外要求从而达到政策目标。在货物贸易中，等价主要指商品的检验检疫标 准；对于服务贸易而言，等价主要用于专业服务能力要求，由于专业服务经常需 要执照或认证，所以找出一套标准承认其他成员服务提供者的资质要求与本国法 规要求等价，可以减少服务贸易的不少障碍。前文分析g a t s 第6 条第6 款的内 容即是等价方面的规定，g a t s 第7 条指出通过单方或相互承认安排( m u t u a l r e c o g n i t i o na r r a n g e m e n t ，m r a ) 等方式进行政策等价，同时g a t s 第6 、7 条 中明确鼓励不同成员共同采用一套国际标准，从而减少贸易障碍，节省双边谈判 时间。 从各成员国内规制及区域合作的实践看，相互承认安排( m r a ) 和共同采 用国际标准或某公认组织标准是两个较常使用的方法。经济合作发展组织 ( o e c d ) 2 0 0 3 年2 月1 3 日报告( j o b ( 0 3 ) 2 8 ) 显示，根据w t o 成员就相 互承认安排履行通知义务的情况来看，有1 9 个成员9 提报3 9 个通知，包括1 4 4 个相互承认安排，涉及服务行业包括会计、审计、建筑师、工程师、测量员、教 育、银行、保险、卫生、运输等。考虑到通知义务的履行情况，相互承认安排的 实际数量应远超过这一数字。相互承认安排难在谈判，但易于执行，双边性质的 相互承认安排对第三方造成效果不确定，要充分遵守g a t s 第6 条第6 款，给予 第三方谈判加入的机会，并提供验证其他成员专业人员能力的程序才能避免相互 承认安排的负面效果。至于共同采用国际标准或某公认组织标准，从标准制定到 认可都需要经过较长的时间，但不可否认采用公认国际标准效果相当有益，并且 也是w t o 在标准方面希望和努力的方向，各成员认同国际标准的趋势渐强，如 国际标准化组织( i s o ) 、国际电工协会( i e c ) 制定的系列标准不仅规范了成员 间的规则等价，更成为企业参与国际市场竞争的砝码之一，有效地促进了国际贸 9 这1 9 个成员分别是：阿根廷、澳大利亚、巴西、智利、哥伦比亚、哥斯达黎加、古巴、萨尔瓦多、欧盟、 德国、危地马拉、拉脱维亚、列支敦士蹙、中国澳门、挪威、新加坡、瑞士、美囝、委内瑞拉。 1 l 易的顺利进行。 三、多哈回合服务贸易国内规制谈判的焦点和趋势 1 服务贸易国内规制谈判背景 根据g a t s 第6 条第4 款的规定：“为保证有关资格要求和程序、技术标准 和许可要求的各项措施不致构成不必要的服务贸易壁垒，服务贸易理事会应通过 其可能设立的适当机构，制定任何必要的纪律。”，服务贸易理事会于1 9 9 5 年4 月设立专业服务小组( w o r k i n g p a r t y o np r o f e s s i o n a ls e r v i c e s ，w p p s ) 开展 此项工作，并优先制定会计服务业国内规制准则。专业服务小组于1 9 9 8 年完成 会计部门国内规制准则( s l 6 4 ) 的制订，该准则于同年1 2 月1 4 日经w t o 服务贸易理事会通过实施。这是w t o 第一个就某一具体服务行业制定的统一规 则，分别对会计行业规制透明化、发照条件、发照程序、资格条件、资格程序和 技术标准等做出建议性规定。这一准则仅适用于对会计部门做出具体承诺的成 员，且在多哈回合服务贸易谈判结柬前与其他可能衍生出来的准则一起整合纳入 g a t s 中才会生效，因此还不具有强带8 约束力，w t o 成员仅承诺遵守冻结条款 ( s t a n d s t i l lp r o v i s i o n ) 在现有法律构架下尽可能采取不与该准则相背的措施。 服务贸易理事会有意将会计部门国内规制准则进一步讨论推广成为专业 服务一般准刚，于1 9 9 9 年4 月设立国内规制工作组( w o r k i n g p a r t yo n d o m e s t i c r e g u l a t i o n ，w p d r ) 取代专业服务工作组完成这项工作发展一般适用的准 则或发展适用于各个部门或部门群的准则。国内规制工作组2 0 0 2 年8 月要求各 成员就会计部门国内规制准则的推广方式进行国内咨询并上报结果，从2 0 0 4 年1 1 月1 6 日w t o 秘书处对各成员提报的国内规制措施准则意见的汇总报告m ( j o b ( 0 2 ) 2 0 瓜e v 9 ) 来看，各成员并未就此达成共识，有些成员认为类似准 则可以首先推广于“缺乏独立规制者”，“缺乏规制一致性”的服务行业，如分销 业、银行业、邮政业等，也有成员认为服务贸易自由化仍应注重具体承诺减让谈 判，对制定统一的部门准则表示不感兴趣“。 。o 报告名为( e x a m p l a so f m e a s u r e s t ob e a d d r e s s e db y d i s c i p l i n e s u n d e r g a t s a r t i c l ev i ：4 “2 0 0 4 年3 月w t o 举办的国内规制研讨会k ，备成员服务业主管机关官员或行业学者就此发表观点：比 根据g a t s 第1 9 条( 具体承诺的谈判) 规定，服务贸易于2 0 0 0 年1 月l 同开始新一轮谈判，涉及服务贸易国内舰制的谈判是融入于g a t s2 0 0 0 ( g a t s 2 0 0 0n e g o t i a t i o n ) 整体谈判框架的：一方面w t o 成员在国内规制普遍原则要求 明朗之前不愿进一步承诺部门市场准入和国民待遇；另一方面对国内规制能否建 立普遍原则持怀疑态度的w t o 成员又希望其贸易伙伴在相应服务行业的实质性 承诺能加快步伐。w t o 成员计划先于服务贸易具体承诺谈判结束( 即2 0 0 5 年1 月1 日) 前结束关于国内规制的谈判，但坎昆和香港会议部长宣言及谈判结果来 看，这一期限延至2 0 0 6 年1 0 月3 1l j ：= i “。 2 国内规制谈判的焦点不同成员的要价 针对国内规制，发达成员更注重规制透明化和避免繁琐规定及过大行政裁量 权等问题，而发展中成员则更注重自然人移动服务提供模式的相关国内规制规定 与相互认证不等价造成的贸易障碍，而且发展中成员对服务贸易的各项讨论并不 积极。此处引用南方中心( s o u t h c e n t r e ) ”2 0 0 0 年1 2 月关于g a t s2 0 0 0 谈判发 展中国家策略的报告中有关国内规制谈判的观点陈述不同成员的要价： “国内规制、承认和透明度g a t s 第6 条第4 款充分尊重成员为实现国家 政策目标对其领域内服务提供者实施管制和制定新法律的权力。考虑到不同国家 服务舰制发展程度的不对称性，发展中国家迫切需要行使g a t s 前言里确认的这 一权力。这一工作的重点在于从保护目的出发的歧视性措施，而非给g a t s 制造 其他出发点的障碍。追求公共政策目标、再分配考虑和公平才是谈判的优先砝码。 考虑到服务规制社会目标的敏感性，贸易谈判者单独不能受权谈判多边自由化或 在服务贸易国内规制上开发原则。规则制定者的参与是取得可执行性和现实性强 利时地方电力监管单位认为有自然垄断性的电力传输业需要有较多管制措施，安全应被优先考虑；智利前 金融贸易谈判官员认为金融业关系到一国总体经济安全和表现应有更多管制自由，w t o 只需提供自由化 框架即可；南非及日本官员认为透明度才是电信业的关键；欧洲快递协会认为快递行业不需特别的许可程 序就能经营，期盼有普遍化的准剐：阿襁廷教育官员强调教育的公共财政性质，担心统一的国内规制准则 引入私人竞争会影响教育品质。 ”2 0 0 5 年1 2 月1 8 日达成的多哈回合香港会议部长宣言附件c “时间袭( t i m e l i n e s ) ”：( ) ( c ) as e c o n d r o u n d o f r e v i s e do f f e r ss h a l lb es u b m i c t e db y3 1j u l y2 0 0 6 ( d ) f i n a ld r a f ts c h e d u l e so f c o m m i t m e n t ss h a l lb es u b m i t t e d b y3i o c t o b e r2 0 0 6 ( ) ”1 9 9 5 年8 月成立，是发展中国家政府闻组织，以促进南方稳定、南南合作和协调困际论坛中发艘中国家 观点为己任，弓7 7 国集团一同推进发展中国家韵谈判地位。，e 发布臼勺研究论文及报告掰刘广泛参考。 “报告名为g o a t s2 0 0 0 n e g o t i a t i o n s ：o p t i o n s f o r d e v e l o p i n g c o u n t r i e s ) ) ，作者m i n a m a s h a y e k h l 是联台国 贸发会议国际货物服务贸易部系统问题专家。文中节选部分为报告第五部分第4 节g a t s 内在议程( b u i l t i n a g e n d au f t h eg a t s ) 有关内容。 1 3 的谈判结果的关键。从会计行业国内规制守则以及基础电讯服务参考报告中只需 总结出某些普遍性原则即可。 大多贸易成员的主要谈判目标之一是保证依第6 条有所进步。他们关于必要 性测试和比例概念的提案或许会形成否定清单。他们已经提议采用基于严格必要 性测试先期谈判的对称性和义务的最小贸易限制规制。这些原则触及到政府管 制、立法和不符合第6 条第4 款规定的国内规制的合理性( 这些提案尤其提到为 实现合法目标采取的措施不应被允许以独裁方式执行或成为贸易的明显障碍，而 且这些措施要考虑比例对称性( 欧共体) ，必要性测试的主要元素是：a 实施： 措施限制贸易的程度不能超过必须的程度；b 评估：为达到一定合法目标而实施 的措施是否必要，抑或能用限制贸易程度更小的措施同样能达到这一目的：c 判 断：用来评估备选方案可执行性的因素( 加拿大) ，必要性测试要比第6 条第4 款深入，同时与类似s p s 协议保持一致( 澳大利亚) ) 。仅从经济效率出发设立 的评估标准对发展中国家的政策自由灵活性、规制改革和达到公共政策目标等需 要会产生负面影响，更可能引致以发达国家政策为基础的政策一致。部分提案还 包括优先谈判权的义务。一份o e c d 关于规制实践审议的报告”显示即使是 o e c d 内部的国家也很少采用了这样的做法。所以，将这一义务先扩展到发展中 国家是不成熟的。 对待贸易保护主义的国内规制的最好方法或许是通过追求国民待遇和争端 解决方面的具体承诺，而非制定细致的规则条款约束国内规制，减少发展中国家 规制的灵活性。将原则部门间水平延伸是可以的，而且某些部门还需要做很多工 作。第6 、7 条项下的工作可以重点放在法律规制的完全透明化上，同时考虑不 要给发展中国家增加太多的行政负担，鼓励使用国际协调标准和承认外国规制措 施与评估结果的等价性，普遍化针对会计服务和其他专业服务制定的多边承认安 排的原则和指导。这样的原则和指导最好只是适用于做出具体承诺的部门，这一 点上与第6 条规定是一致的。 建立监管和协调机制保证相互承认安排的有效准入也非常重要( 可以考虑将 这一点作为专业服务部门进一步自由化谈判的前提) 。这类安排的加入条款要被 仔细审议，确保与安排成员情况相同的其他方加入的可能性确实存在。已经达成 5 报告名为f i n a l - s t r e n g t h e m n gr e g u l a t o r yt r a n s p a r e n c y ：i n s i g h t s f o rt h eg a t s f r o mt h er e g u l a t o r yr e f o r m c o u n t r y r e v i e w s ，( o e c dd o c u m e n t s t d t c w p ( 9 9 ) 4 3 ) 此类安排的成员应该采取积极措施保证发展中国家的有效加入，例如邀请发展中 成员加入、相互接纳等价性。相互承认安排( m r a ) 作为最惠国待遇的一项例 外对贸易是可能有扭曲效果的。与评估一致性和专业能力相关的跨境协议限制服 务的远距离提供的现状也需要引起重视。跨境贸易里第6 条下任何原则的实施都 会非常困难。而且，发展中国家要f 视因国内规制需要满足的任何新原则带来的 行政和机构负担。” 国内规制工作组目前主要讨论的关于国内规制的提案包括哥伦比亚提出的 自然人入境许可或签证的行政程序措旌( s w p d r w 2 9 ) 、澳洲对专业人士资格 认证的提案( s w p d r w 2 8 ) 、香港所提行业准则与国民待遇的关系( j o b ( 0 4 ) 2 4 ) 、w t o 秘书处所汇总的依g a t s 第6 条第4 款规定采取的措施案例( j o b ( 0 2 ) 2 0 r e v 7 ) 、新西兰工程师服务业执行g a t s 第6 条第6 款义务( j o b ( 0 3 ) 2 1 9 ) 和印度所提承认准则( j o b ( 0 3 ) 1 9 2 ) 等，从各成员关注的问题可以看 出上述不同发展阶段成员的要价的上述区别。 3 国内规制谈判焦点的解决趋势 ( 1 ) 未来准则的适用范围 首先考虑未来准则适用的国内规制范围，前文解释国内规制含义包括认证程 序、认证条件、技术标准和许可要求和许可程序五项。会计行业准则就是分别针 对这5 项内容制定了相应规则。但是否还应推广到这5 项内容之外成为讨论的一 个重点。从各成员提交给国内规制工作组的报告来看。大多成员不赞同第6 条第 4 款规定推广到这5 项内容之外。但国内规制工作组认为有必要重新认定这5 项 国内规制措施的涵义：如“认证条件”应是专业服务提供者为获得证书或许可证 所要满足的所有实质性条件，丽非如现在这样简单罗列成教育学历、应考条件、 实务训练、经验或语言要求等，这一点上与会计部门国内规制准则的“认证 条件”定义是一致的。如果将定义做出这样的改变，就可以把认证和许可条件统 一归属成“质量准入控制”，同理认证和许可程序同属于“程序准入控制”，技术 标准如同价格控制一样归属于广泛意义上的“标准准入控制”，这样g a t s 第6 条第4 款的原则就可以分门别类地归入国家法律的主要规制措施中。 其次考虑未来准则在不同层次政府的适用性，服务业国内规制通常实质性存 在于次国家级政府，即省级、洲级、区域级甚至更小一级政府，虽然g a t s 规定 是适用于中央和地方各级政府的，但是g a t s 未来国内规制准则很可能仅适用于 中央一级政府，这也决定了未来准则的影响力和影响深度。一些w t o 成员指出 把未来准则贯彻到每一级政府会造成过重的行政负担，特别是对发展中国家而 言。未来准则只限定于国家政府一级利于区别g a t s 法律和各国家法律，但又要 看到由于各国家国体不同，原则的贯彻会在以国家规制为主和以地方规制为主的 成员间产生不公平，而且这样仍然会加重法律的不确定性。所以未来趋势是从法 律清晰性和公平性出发，w t o 规则应对所有层级的政府规制适用，发展中国家 可能产生的行政负担问题可以通过特殊例外或更长的时限要求等方式解决。 最后，未来准则是作为一般义务适用于所有服务行业还是仅适用于各成员做 出具体承诺的部门。大多成员认为应当只适用于具体承诺的部门，况且己制定的 会计部门国内规制准则也明确表明“只适用于对会计部门做出具体承诺的成 员”。成员对未做出开放承诺的服务部门的国内规制条款中没有相应的对外国服 务提供者的要求，因此未来准则仅适用于已做出具体承诺部门的可能性较大。 ( 2 ) g a t s 第6 条第4 款与第1 6 、1 7 条的关系 g a t s 第1 6 条( 市场准入) 和第1 7 条( 国民待遇) 的规范内容是应包含于 g a t s 第6 条第4 款规范内容还是应排除在外。目前国内规制工作组报告中讨论 g a t s 第6 条第4 款规范内容时写明“不包括市场准入规则和国民待遇规制”的。 为避免二者在规则内容上发生矛盾( 例如第1 6 、1 7 条实质上是给与各成员逐步 开放服务行业的权利，某成员该项下设立了“居住时间要求”，但根据必要性测 试，g a t s 第6 条准则认为“居住时间要求”是“不必要的”，由此产生冲突) ， 未来准则规范的内容是不应与第1 6 、1 7 条规范内容重合的。 ( 3 ) 必要性测试的范围和影响 g a t s 第6 条规范对国内规制的影响力很大程度取决于必要性测试。会计 部门国内规制准则表述必要性测试是“保证措施对贸易的限制程度不超过实现 合法目标需要的程度”，而合法目标包括但不局限于保护消费者( 既包括会计服 务的使用者也包括公众) 、服务质量、专业人员资格和职业道德。可见，必要性 测试的实施对象既可以是“繁琐的措施”，也可以是“过度限制贸易的措施”，还 可以是“不合法目标的措旌”，国内规制工作组的工作重点就是定义“必要”的 标准、给出必要性测试的指标，以及列出合法目标清单”。 从w t o 惯例和协商一致原则看，要让所有成员就上述工作重点达成一致意 见是相当困难的。最可能的解决方式就是将所有的问题留给争端解决过程。目前 服务贸易领域还没有因措施繁琐、限制贸易程度和不合法政策目标引发必要性测 试的争端出现，g a t s 未来准则只需对必要性测试的实施和举证程序做出明确规 定，而将措施是否过于繁琐、限制贸易的程度是否超过必要界限和追求的政策目 标是否合法等举证义务留给争端双方承担，并在这些可能出现的争端中逐渐明晰 和完善必要性测试的各项要素，同时必要性测试在g a t t 、t b t 和s p s 中也是 重要概念”，而且已经就政策目标合法性和措施必要性等关键要素产生并解决过 相关的贸易争端，如”： 1 9 9 4 年“美国汽车税案”中专家组报告认为分析g a t t 第2 0 条( g ) 款 的第一步是决定“引援这些规定的政策是否属于保护自然资源的政策范 围”； 1 9 9 0 年“泰国限制香烟进口和香烟国内税案”中专家组报告也强调在确 定有关措施的必要性之前需要集中考虑成员援引的政策目标是否合法， 专家组注意到g a t t 第2 0 条( b ) 款明确允许缔约方将人类健康置于贸 易自由至上，但欲判断相关措施的合理性，还要看措施是否有必要性； 1 9 8 3 年“美国进口某些汽车弹簧配件案”中专家组报告分析“( 美国) 国际贸易委员会所采取的制定排除清单的行动在第2 0 条( d ) 款意义上 是否为确保遵守美国专利法所必要”时先分析到“按照民事审判程序和 其他有效满意的手段，能够为专利的持有人库尔曼提供足够有效的救 济，可以对付外国生产者包括加拿大生产商渥尔班克有限公司侵犯其专 利的行为，因此措施不能证明其必要性”： ”国内规制工作组( w p d r ) 报告( ( s u m m a r yo f d i s c u s s i o n so nt h ec