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第三人撤销之诉判决书 江汉大学文理学院 CollegeofArts&ScienceofJianghanUniversity 毕业论文(设计) 文献综述 论文题目论第三人撤销之诉的适用 （英文）学院_文理学院_ 专业法学 姓名张莹 学号xx14020239 指导教师_廖斌 xx年11月10日 绪论 xx年8月31日通过的新民事诉讼法五十六条第三款规定,“第三人因不能归责于 本人的原因未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者 全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日 起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉 讼请求成立的，应当改变或撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼 请求。”然而立法者并没有制定相关的配套制度来实施这一法律制度。比如说第三人可 以是与案件无关的第三人吗？不能归责于本人的原因具体指哪些原因？当事人可以基 于哪些原因提出撤销之诉？可以撤销原被告之间关于人身关系的诉讼吗？如何构建撤 销之诉与案外人执行异议，当事人申请再审之间的关系？ 一、第三人撤销之诉的 所谓第三人撤销之诉，是指案外第三人申请撤销他人之间已经生效的错误的判决、 裁定和调解书，以维护自己民事权益的制度。例如，甲乙共有一财产，现甲想独占这一 财产，于是甲便与丙合谋，制造虚假的债权债务关系，伪造证据，使得法院将这一财产 判给丙所有。此时乙便失去了这一财产的所有权，当乙知道甲丙两人恶意串通，虚假诉 讼时，乙便可向法院主张撤销这一生效的判决。我国第三人撤销之诉制度便是基于保护 第三人的合法权益，遏制当事人之间恶意诉讼而产生的。 三、第三人撤销之诉研究的进程 第三人撤销之诉起源与法国，目前大多数国家都没有第三人撤销之诉这样的制度， 我国的第三人撤销之诉制度主要借鉴于中国台湾的立法制度，然而这一新生的制度在各 国研究过程中都处于初期阶段。 法国民事诉讼法第585条规定：“任何判决，均准许提出第三人取消判决异议， 法律另有规定时除外。”由此可知在法国，提出第三人撤销制度的门槛是很低的，所有 的司法判决只要损害到第三人的利益都可以经第三人异议途径提出，诉讼案外人的权利 依法也平等的受到法律的保护。但同时为了防止第三人滥用诉权，在法律上也对此予以 限制：对于司法行政措施以及“经法院裁判认可的协议”不允许提出第三人异议，另外 在具有身份专属性的诉讼中，比如判决离婚的案件：对有关选定的工会代表条件的争议 对初审法院的判决都不得提出第三人异议。在期间的规定上，存在三种期间的计算规则，第一，30年的规定，自判决作出之日开始起算，法律另有规定的除外；第二，没有时间 限制，对于在其他案件中受到既判力影响的第三人而言；第三，以判决书中载明的为准，如果判决书中已经明文规定了时间则按照判决书中所载的进行，如果没有，则自判决书 收到之日的两个月，该规定同样适用于非讼案件。 对于我国第三人撤销之诉这一制度，有学者认为它不应该成为独立之诉，而是附属 于当事人申请再审制度中，将申请再审制度中的提起主体扩大到案外第三人。我觉得第 三人撤销之诉作为独立的诉讼更有利于保护第三人的合法权益。 我国第三人撤销之诉提起时间为自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起 六个月内，与申请再审制度保持一致，我认为这是合理的。这点在理论上争议也是比较 少的。 我国民事诉讼法第56条第三款规定管辖法院为做出生效判决、裁定、调解书的人 民法院，但是是否由原审判组织来审理这一案件目前并没有规定，有学者主张应考虑回避问题,认为第三人撤销之诉的管辖法院为做出原判决、裁定、调解书以外的人民法院，基于人在面对自己的错误时总有不愿改正的倾向，由原审法官以外的法官进行审理，更有利 于彰显正义。持这一观点的代表人物有何玉云，许伟森等人。 对于第三人撤销之诉的主体、客体及提起是事由，目前理论界有很多种看法，但绝大 多数学者都认为应扩大其适用主体，例如孙蕾主张：“案外人是否应被界定为第三人撤销之诉中之“第三人”，主要判断标准在于该主体是否被诉讼中一方当事人所代理，其利益是否被诉讼中的一方当事人所主张。”对于提起事由也是众说纷纭的，总之，对于提起事由应进一步细化。第三人撤销之诉适用后所产生的法律效力，与申请再审和执行异议之间如何衔接也没有相关的规定。为了防止滥用诉权，有学者主张应明确界定它们之间的关系，在必要时择一行使。因为目前实践中运用这一诉讼制度的案例比较少，所以对于其所产生的法律效力，目前只停留在理论的探索阶段。 四、课题研究的内容，拟采取的研究方法，研究的难点和预期达到的目标 1、课题研究的内容 课题主要研究第三人撤销之诉适用的条件范围及程序，以及完善这一制度的策略。 2、拟采取的研究方法和研究难点 本论文将从价值目标考察，从制度分析的研究角度等方向研究该制度。研究的难点 在于目前我国对这一制度适用的案例较少，以及如何构建第三人撤销之诉与案外人执行 异议和申请再审之间的关系。 3、预期达到的目标 通过对该制度的研究，把握第三人撤销之诉的适用条件以及该制度在国外的适用情 况，分析国外的立法实践，总结经验，完善第三人撤销之诉在我国的适用。 五、对第三人撤销之诉适用的构想 1、扩大主体的适用范围。民事诉讼法中的第三人仅仅包括有独三和无独三，并不能很好的保护到案外人的利益。比如说必要共同诉讼人就不是有独三和无独三，其权益只能通过申请再审来得到救济吗？显然这是不够的，因此我认为应该将第三人撤销之诉中的第三人，扩大到损害其利益的任何第三人。 2、第三人撤销之诉的事由应明确规定并进一步细化。不仅包括实体方面的事由，也包括程序方面的事由。然而第三人可以基于任何正当事由来撤销原被告之间的诉讼吗？比如说第三人可以基于任何正当理由撤销原判决、裁定、调解书吗？我认为第三人不可以撤销原被告之间身份关系的诉讼。这是基于身份关系案件的特殊性质考虑的。 3、明确应诉法院。我国民事诉讼法中规定第三人撤销之诉的管辖法院为做出生效判决、裁定、调解书的人民法院。这样规定有一定的道理，因为毕竟第三人撤销之诉与原案件有着密切的关系，便于法院对该案件的审理，也便于当事人起诉。然而当案件涉及专属管辖和级别管辖时，应将案件提交上一级人民法院批准后移送给有管辖的人民法院，或者由上一级人民法院直接审理。 4、明确适用诉讼程序。根据民诉规定“原案判决由一审法院做出则适用一审程序，对该审做出的判决可继续上诉；原案判决由二审法院做出。则适用二审程序，所作出的判决为终审判决”。我认为，该条文不应适用第三人撤销之诉，因为这不利于对于第三人审级利益保护，违背了公民权利平等的宪法确定的原则。原因在于原案当事人在本诉中已经充分享受了审级利益的保障，而同为第三人撤销之诉的原告却没有审级利益的保障，故对于第三人撤销销之诉应区别于再审，统一适用一审程序。 5、明确审判组织。第三人撤销之诉可以有审判员一人独任吗？我认为第三人撤销之诉是建立在原诉讼之上的，涉及的当事人较多，面临的纠纷也比较复杂，因此不应由审判员一人独任，而应适用一审程序，原则上由三名审判员审理。 6、案外第三人撤销诉讼的效力。第三人提起撤销诉讼，诉讼理由成立的，法院应变更或者撤销原审裁判文书中对第三人不利的部分，与第三人利益无关的部分，对原审当事人而言仍然是发生法律效力的，具有强制执行力。如果对第三人不利部分是原审裁判的核心或者与其他部分不可分割，法院则应当撤销整个判决。第三人撤销诉讼不具有中止原审判决执行的效力，但是，如果由第三人提供合适的担保，法院可以裁定中止执行。 7、建立滥用诉权的惩罚制度。为防止第三人恶意提起该诉讼，可参照新民事诉讼法第一百一十二条规定，人民法院在驳回其诉讼请求时，“可根据情节轻重予以罚款、 拘留”。 参考文献 1根据我国第152条规定，提起诉讼的原告应当为“有限责任公司的股东、股份有限公司 连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东”，被告为董事、监事、高级管理人员或者董事、监事、高级管理人员以外的其他人 2日谷口安平著：程序的正义与诉讼，王亚新、刘荣军译，中国政法大学出版社xx年版， 第272页 3参见王福华：民事诉讼法学，清华大学出版社xx年版，第334页 4参见日新堂幸司：新民事诉讼法，林剑锋译，法律出版社xx年版，第154页 5姜世明主编：民事诉讼法判解导读，台湾新学林出版股份有限公司xx年版，第893页 6参见曹建军：第三人撤销诉讼的理论分析以利益衡量为视角，江苏开放大学学报，xx 年6月，第25卷3期 7何玉云，许伟森：论案外第三人撤销之诉，法制与社会，xx年5月中期 8参见王福华：民事诉讼法学，清华大学出版社xx年版，第334页 9参见日新堂幸司：新民事诉讼法，林剑锋译，法律出版社xx年版，第154页 10姜世明主编：民事诉讼法判解导读，台湾新学林出版股份有限公司xx年版，第893页。 11陈洲：对第三人撤销之诉制度的思考以案外人救济制度为框架法制与经济，xx年8 月 12肖建华，李关燕论第三人撤销诉讼之原告范围内蒙古社会科学（汉文版）xx年3月 13魏韬论虚假诉讼的民事责任，中南大学创新论坛，xx年 14宋甜蜜论第三人撤销之诉制度的价值与功能，法制博览，xx年7月 15梅矫健，郭军卫：论我国第三人撤销之诉之完善一一以新(民事诉讼法为中心青年科学， xx年8月 16薛松：论我国第三人撤销之诉的完善以台湾地区立法为视角法制博览，xx年10月 17崔玲玲：民事诉讼中第三人利益保护系统论以诉为中心河北法学，xx年4月 18周也：论第三人撤销之诉法制与社会，xx年7月 19牛幻梦试论我国第三人撤销之诉制度法制博览，xx年8月 20王娟：论第三人撤销之诉，华人时刊，xx年7月 21陈艳倩：论新民事诉讼法下的案外第三人撤销制度研究湖北函授大学学报(xx)第26卷第7 期 22张卫平：“中国第三人撤销之诉的制度构成与使用”，载中外法学xx年第1期 北京市高级人民法院关于印发关于审理第三人撤销之诉案件适用法 律若干问题的研讨纪要的通知 各法院民庭： 市高院民一庭就第三人撤销之诉案件适用法律问题举行专题研讨会，会后对研讨情况进行了汇总，形成了关于审理第三人撤销之诉案件适用法律若干问题的研讨纪要，现将该纪要下发（见附件），以供你们在审理案件时参考。审理中有何问题，请及时报告市高院民一庭。特此通知。 附件：关于审理第三人撤销之诉案件适用法律若干问题的研讨纪要 北京市高级人民法院民一庭 二一六年四月十九日 附件： 关于审理第三人撤销之诉案件适用法律若干问题的研讨纪要 （北京高院民一庭xx年4月15日） 第三人撤销之诉是中华人民共和国民事诉讼法“以下简称民事诉讼法”修改后新增加的诉讼程序，近年来，全市法院已经审结了一批第三人撤销之诉案件，初步积累了一定的审判经验，也发现了一些问题。市高院民一庭对这些审判经验和问题进行了总结和提炼，多次召开研讨会，并征询专家学者意见，目前，部分问题取得了基本共识，部分问题分歧仍然比较大。现将形成基本共识的部分汇总如下，供全市法院民庭在审判工作中参考。 一、案由 在最高人民法院案由规定未作修订前，案由统一暂定为“第三人撤销之诉（争议基础法律关系案由/原生效裁判确定的案由）”，如第三人撤销之诉（所有权确认纠纷）。 二、管辖和审判组织 第三人撤销之诉案件由作出原生效判决、裁定、调解书的法院管辖。 原诉二审程序中，上诉人撤回上诉或者按自动撤回上诉处理审结的案件，由原一审法院管辖。第三人撤销之诉一般由原审判庭另行组成合议庭审理。 三、第三人范围 有权提起撤销之诉的第三人限于民事诉讼法第五十六条规定的因不能归责于本人的事由未参加原审诉讼的有独立请求权第三人和无独立请求权第三人。 经审查，第三人撤销之诉的原告不属于民事诉讼法第五十六条规定的第三人的，裁定驳回起诉。 四、归责于第三人未参加诉讼的处理 第三人提起撤销之诉，经审查，依据最高人民法院关于适用的解释（以下简称民诉解释）第二百九十五条规定属于因可归责于第三人的事由未参加原审诉讼的，裁定驳回起诉。 五、起诉期间 民事诉讼法第五十六条第三款规定的“六个月”性质上属于法定不变期间，不适用诉讼时效关于中止、中断和延长的规定。第三人逾期提起撤销之诉的，裁定驳回起诉。 第三人在法定起诉期间内通过另行提起普通民事诉讼、申请再审等其他方式寻求救济的，起诉期间不因此而中止、中断或延长。 第三人对起诉未超过法定期间提交相应证据证明。 六、民事权益的范围从目前的审判实践来看，民事诉讼法第五十六条第三款规定受侵害的“民事权益”通常是指所有权、用益物权和担保物权、股权等。 多数意见认为，以金钱债权受到侵害为由提起撤销之诉的，一般裁定驳回起诉，但原诉当事人利用诉讼转移财产、逃避执行以致享有金钱债权的第三人无法行使撤销权的除外。 七、就婚姻案件财产部分提起撤销之诉的处理 第三人认为婚姻案件生效判决、裁定、调解书关于财产部分的处理有错误，侵害其合法权益的，可以就对其不利的财产处理内容提起撤销之诉。 八、当事人的诉讼地位 第三人提起撤销之诉，依据民诉解释第二百九十八条规定确定当事人的诉讼地位。 第三人要求撤销生效判决、裁定、调解书，与原审案件处理结果有法律上利害关系的其他案外人申请作为第三人撤销之诉案件中的第三人参加诉讼的，一般不予准许。 第三人要求变更生效判决、裁定、调解书的，法院可视案件具体情况决定是否允许其他案外人申请作为第三人参加诉讼。 九、诉讼请求的确定 第三人提起撤销之诉的，诉讼请求应当表述为：请求撤销原生效判决、裁定、调解书或者改变原生效判决、裁定的全部或部分内容。原审案件当事人一般不得提起反诉。 第三人对原生效判决、裁定、调解书的主文无异议，仅对事实认定及裁判理由提出异议并要求撤销或变更的，经法院释明第三人坚持该诉讼请求不变更的，裁定驳回起诉。 第三人另行起诉后，生效判决、裁定、调解书认定的事实符合民诉解释第九十三条第二款规定“当事人有相反证据足以推翻的”，应当依据该规定处理。 十、诉的合并 第三人在撤销之诉中同时对原审诉讼标的提出确认权属、履行合同等主张实体权利的诉讼请求，如果该请求系作为认定第三人提起撤销之诉的权利基础的，一般应当合并处理，但第三人与相对方之间约定有仲裁或管辖协议、合并审理会导致案件过分迟延或涉及其他案外人利益的除外；对于前述之外的其他诉讼请求，法院不予处理，并告知第三人可另行起诉。 多个第三人对同一判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，可以合并审理。 十一、保全程序的适用 第三人在撤销之诉案件中申请对原生效判决、裁定、调解书主文确定的特定标的物采取保全措施，并依法提供相应担保，经审查符合民事诉讼法规定保全条件的，应予准许。但该特定标的物正处于执行程序的，适用本意见第十二条的规定。 十二、诉讼期间的执行 第三人撤销之诉案件审理期间，不中止原生效判决、裁定、调解书的执行。法院经审查认为第三人的诉讼请求确有理由，且其已提供充分、有效担保的，可依第三人申请裁定在其请求撤销或变更范围内中止执行。审理第三人撤销之诉案件的机构作出中止执行裁定后，应当及时告知相关法院执行机构。 十三、审理范围和诉讼请求的处理 第三人撤销之诉的审理应当以第三人的诉讼请求为依据，不得超出诉讼请求范围。法院应当释明第三人提出支持其诉讼请求的全部事实、理由和依据。经审理第三人诉讼请求确有理由的，应当判决撤销原生效判决、裁定、调解书损害第三人权益的内容；第三人同时主张其实体权利的诉讼请求成立，且要求做出改变判决的，可以对原生效判决、裁定损害其权益的内容做出改变判决；第三人主张原生效判决、裁定、调解书有错误或者其权益受到侵害的证据不足，诉讼请求不成立的，应当判决驳回其诉讼请求。 原审诉讼在审理程序上是否存在错误不属于第三人撤销之诉的审理范围。 原生效判决、裁定、调解书部分内容被撤销的，未撤销部分继续有效；原二审生效判决、裁定、调解书被