从王法到宪法.ppt

从王法到宪法,中山大学教育学院古南永,中国社会规范的演变,早期：刑礼分用。“刑不上大夫，礼不下庶人”。BC536年，郑国子产“铸刑鼎”，这是中国历史上首个成文法。约BC407年，魏国李悝著法经。约BC350年，商鞅变法制定“秦律”。秦始皇统一至清末，历朝都称“律”。民国以来称“法律”。,长时段视野下的中国史,血缘部族时代（夏、商）封建时代（周）封建逐步瓦解，百家争鸣（春秋战国）封建终结，中央集权时代：独尊法家（秦：废封建，置郡县）独尊儒术与四家互补（汉至清代，阳儒阴法、外儒内道、佛教）近现代的表面“西化”（从技术、科学、民主、宪政到马克思主义）。,百家争鸣,儒家（孔、孟）：德治！法家（商、韩）：法治！荀子：德法兼治！道家（老、庄）：无为而治“治”术争鸣,百家争鸣的历史影响,概言之，为中国其后两千余年提供了基本的思想资源：1、社会政治方面，儒家思想经董仲舒的改造后，被确立为官方意识形态。极端化的法家理论和实践（韩非、李斯、秦朝）提供了一种教训，后世一般施行较温和的“礼制”、“礼教”，体现了荀子德法兼治的思路。这种局面，称为“阳儒阴法”、“儒表法里”。2、个人心灵方面，儒家思想（修齐治平，入世有为）借官方教化的普及而成为主流观念。道家思想则提供了一条退路，一种慰籍，一点超然洒脱。这种局面，称为“外儒内道”。,秦的大一统,废封建，置郡县。统一度量衡与货币。修驰道，通水路，设邮传，大移民。小农经济：由官府授田的小家庭向官府缴纳赋役，而非依附领主、豪强。书同文：统一文字。行同伦：独尊法家。“以法为教；以吏为师。”（韩非子五蠡）焚书、禁百家（前213年）；“坑儒”（前212年）。,秦的历史影响,“百代皆行秦政”。20世纪初，历史学者夏曾佑称秦始皇是“中国之所以为中国者”。,关于“封建”,封建即“分封、建国”。作为一种政权形式，封建的对立面是皇家中央集权。秦在制度上废封建，但直到汉、唐，仍时有藩镇割据。汉初即有晁错议行“削藩”，至宋太祖“杯酒释兵权”，明、清取消宰相，用意都在加强皇家集权。,马克思的欧洲史观与中国史,在马克思笔下，人类历经原始、奴隶、封建、资本主义等发展形态。这是基于欧洲历史的表达。中国现代的“马克思主义者”们，将这种史观套用到中国历史的表达。秦朝以后，中国还是“封建”社会吗？,治术的变化,秦独尊法家。汉初“黄老之术”。汉武帝始独尊儒术（董仲舒化的儒术）。,董仲舒奠定的传统政治文化,伦理天理化（纲常源于天）政治天理化政治伦理化伦理政治化（奉天承运）（教化）（独尊儒术）,政治天理化,既然天是神圣的，而皇帝又“奉天承运”（因此称“天子”），那么其地位和意志，其所建之制和所施之政，都是神圣的了。政治合法性依据：天命（奉天承运）与德性（以德配天）。这是思想史上最早完整系统地对政治权力进行正当性论证。直至现在，所有的权力都力图证明自己的正当性，而其关键都在于“受命”（今曰“代表”）从“天子受命于天”到“代表了人民”、“代表了选民”。,以政治为核心的“全规则”,政治决定经济：天下为私，利出一孔。道德政治化：三纲六纪（“敬诸父兄诸舅有义，族人有序，昆弟有亲，师长有尊，朋友有旧。”）。德入刑律：如十恶（谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱）。思想政治化（意识形态，统一思想）。,“全规则”的社会后果,表面上是政治、思想、道德一体化的“全规则”，实际上通行许多“潜规则”。（公共）规范即（个人）德性，以规范为德性，公德、私德不分。政治即伦理，高标、底线不分，以高标（“圣人道德”）为底线（普遍要求）。道德教育政治化、政策化。,“全规则”的人格后果,A、一些人达到高尚的境界。（“民族的脊梁”？）B、一些人做不成圣人便伪装，装扮成道德高尚的人。而实际上是另一种样子。（道貌岸然与男盗女娼？）C、一些人做起来很苦，但或由于社会压力，或由于内疚感等，只好坚持，为此活得压抑、不快乐。严重的可致精神疾病，如弗洛伊德的分析。D、一些人觉得达到那么高的标准太难，做不到，便干脆做“小人”，无所不为。（“我是流氓我怕谁？”）这样的社会，是道德的吗？人道的吗？公正的吗？“卑鄙是卑鄙者的通行证，高尚是高尚者的墓志铭”？不和谐却要稳定，靠什么来维系？,王权与王法,垄断性：普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣。全域性：“全规则”统管了政治、思想、法律、道德。暴力与天（神）的结合：一方面是“枪杆子里面出政权”，一方面又是“奉天承运”。（垄断“枪杆子”与“笔杆子”）臣民的被动性：愿意被治，做顺民；不愿意，隐居山林？造反？,天下无隐,对意欲退隐，不为朝廷所用的文人，明太祖朱元璋认为“率土之滨，莫非王臣。寰中士大夫不为君用，是自外其教者，诛其身而没其家，不为之过。”（朱元璋大诰）,辛亥革命：王朝的终结,从“王朝”、“帝国”到“民国”，从“天下为私”到“天下为公”；从“臣民”到“国民”、“公民”。,比较,同盟会纲领：“驱逐鞑虏，恢复中华；建立民国，平均地权。”1368年朱元璋北伐檄文“驱逐鞑虏，恢复中华；立纲陈纪，救济斯民。”,革天、革命,君权神授,民主、科学,革天,革命,扬汤止沸与釜底抽薪,革命是要破君权，立民主；革天是要破“天理”（“君权神授”），倡公理，为民主建立基础。革命是扬汤止沸，革天才是釜底抽薪。,被现代化：由表入里的变革,遭遇西方文明的挑战，面临“三千年未有之大变局”，有了如下应变：军事、经济（洋务运动：富国强兵）制度（戊戌变法，清末新政，辛亥革命）思想、文化（新文化运动）,革天：科学对上帝的动摇,基督教：上帝决定论哥白尼：宇宙自然论赖尔：地球自然论达尔文：环境决定论（进化，自然选择）马克思：物质、经济决定论尼采：上帝死了！,革命：人民对君主的颠覆,自然状态说天赋人权论社会契约论从“哲学的对抗”到“武器的对抗”,民主一：全民民主,卢梭被认为是第一个阐释人民主权的基本原则的人。他提出，主权来自全体人民，且不可剥夺，人民要亲自运用主权。,分析与思考,1）“人民专政”的操作性：“全民民主”技术上无法操作。就会出现某组织或个人，“代表”人民实施专政。代表的德、才、识、能，以及“人民”能否实施监督、制衡，成为影响政治效果的主要因素。问题：凭什么、有什么资格代表？谁要你代表？怎么能够代表？2）评论：理想主义目标与恐怖主义实践。“人民”成为名义，正如“奉天承运”,民主二：选民民主,公民个人有终极的人身权、财产权。自主的选民通过普选组成政府。宪政与宪法。,从王法到宪法,近代以前人类历史上各国的成文法，基本上是统治阶级，尤其是最高统治者意志的体现，因此可称“王法”，对应着专制制度。在已有“王法”的社会，宪法为何产生、发展出来，并在当今世界各国被称为“根本大法”？宪法是作为制约最高统治者、规范执政者权力而出现的，是宪政制度、民主制度的体现。,宪政与宪法的起源,1215年，英国国王约翰因苛政引起贵族、僧侣阶层的反抗，被迫签订颁布大宪章，它对王权作出了一定限制，规定了不得任意征税及拘捕人民等。大宪章限制了最高统治者的权力，在一定程度上保障了被统治者的权利、自由，达成了统治者和被统治者之间的契约，宣示了法律高于王权的原则。,宪政与宪法的发展,1688年，英国“资产阶级革命”推翻国王。1689年，新国王签署权利法案，进一步限制了王权，保障人民权利。英国成为“君主立宪制”国家，法律须经议会通过，国王签署最高权力由国王与议会分享。1701年，英国国会通过王位继承法，其中包含了司法独立的规定。,宪政与宪法的发展（续）,1787年，美国制定宪法，于1789年开始生效实施。这是世界上第一部成文宪法。1789年，法国制定人和公民权利宣言，1791年以此为基础制定了宪法。此后制定宪法的一些国家：1809，瑞典；1814，挪威；1815，荷兰；1831，比利时；1848，瑞士；1849，丹麦；1861，意大利；1867，奥地利；1871，德国；1889，日本。,宪政与宪法的理念,1、法律在统治者之上、之外，而不在于有无法律、法治。王法：以法治国、治民；Thegovernmentoftheruler，fortheruler，bytheruler。宪法：依法治国。民治。Thegovernmentofthepeople，forthepeople，bythepeople。关键：法从何来？,法从何来？,“宪法是一种先于政府的东西，而政府只是宪法的产物。一国宪法不是政府的决议，而是建立其政府的人民的决议。”（美）托马斯潘恩人权论）对比：1、汉武帝立甘泉太一祠，祠官祷告称：“天始以宝鼎神策授皇帝，朔而又朔，终而复始，皇帝敬拜见焉。”（史记封禅书）2、汉光武帝刘秀在祭天祷文中宣称：“皇天上帝，后土神祗，眷顾降命，属秀黎元，为民父母。”（后汉书祭祀志）,宪政与宪法的理念（续）,2、赋予和限定政府权力。如美国独立宣言所说：“人生而平等，他们有天赋不可剥夺的权利，包括生命、自由和对幸福的追求。为保障这些权利，才成立政府。政府的正当权力，是得自被统治者的同意。”主权在民,宪政与宪法的理念（续）,3、约定了和平的政权产生、权力转移的规则，避免暴力的成王败寇。不再是某家某派“打天下、坐天下”真正的“天下为公”，天下是天下人的天下，而不是被某家某派所垄断：某届政府及相关党派是政治舞台上的过客，而人民、国家长存。暴力夺取、维系政权数拳头；全民选举更替执政权数人头。,现代民主制度的基本理念与要素,宪政与宪法；基本人权，“社会-政府”的组织架构（而非“官-民”架构）；立法、司法独立于行政权力，权力分立与制衡；军队国家化（而非政党化、行政化）；传媒社会化（而非政党化、行政化）；政教分离，公共规范与个人规范分化，一方面是严格的法治，一方面思想和信仰自由。,中国宪政与宪法史,1906年，清廷“预备立宪”；1908年颁布“钦定宪法大纲”，但未及施行即清亡。,钦定宪法大纲原文,一、大清皇帝统治大清帝国，万世一系，永永尊戴。二、君上神圣尊严，不可侵犯。三、钦定颁行法律及发交议案之权。凡法律虽经议院议决，而未奉诏命批准颁布者，不能见诸施行。四、召集、开闭、停展及解散议院之权。解散之时，即令国民重行选举新议员，其被解散之旧员，即与齐民无异，倘有抗违，量其情节以相当之法律处治。五、设官制禄及黜陟百司之权。用人之权，操之君上，而大臣辅弼之，议院不得干预。,续,六、统率陆海军及编定军制之权。君上调遣全国军队，制定常备兵额，得以全权执行。凡一切军事，皆非议院所得干预。七、宣战、讲和、订立条约及派遣使臣与认受使臣之权。国交之事，由君上亲裁，不付议院议决。八、宣告戒严之权。当紧急时，得以诏令限制臣民之自由。九、爵赏及恩赦之权。恩出自君上，非臣下所得擅专。十、总揽司法权。委任审判衙门，遵钦定法律行之，不以诏令随时更改。司法之权，操诸君上，审判官本由君上委任，代行司法，不以诏令随时更改者，案件关系至重，故必以已经钦定为准，免涉分歧。,续,十一、发命令及使发命令之权。惟已定之法律，非交议院协赞奏经钦定时，不以命令更改废止。法律为君上实行司法权之用，命令为君上实行行政权之用，两权分立，故不以命令改废法律。十二、在议院闭会时，遇有紧急之事，得发代法律之诏令，并得以诏令筹措必需之财用。惟至次年会期，须交议院协议。十三、皇室经费，应由君上制定常额，自国库提支，议院不得置议。十四、皇室大典，应由君上督率皇族及特派大臣议定，议院不得干预。,附:臣民权利义务,一、臣民中有合于法律命令所定资格者，得为文武官吏及议员。二、臣民于法律范围以内，所有言论、著作、出版及集会、结社等事，均准其自由。三、臣民非按照法律所定，不加以逮捕、监禁、处罚四、臣民可以请法官审判其呈诉之案件。五、臣民应专受法律所定审判衙门之审判。六、臣民之财产及居住，无故不加侵扰。七、臣民按照法律所定，有纳税、当兵之义务。八、臣民现完之赋税，非经新定法律更改，悉仍照旧输纳。九、臣民有遵守国家法律之义务。,“变法”的影响,清末“新政”，很重要的一方面是法制改革，还制定了其它一些法律，如大清新刑律、新民律等。尽管未能有效实行，但和中国传统法律相比，至少在理念上有了许多根本性的转变：,中国法制的现代转变,礼法合体礼法分野。君权至上君民共主民主。君治、官治（人治）法治。义务本位权利观念。行政司法不分司法独立。以刑为主诸法并重。,孙中山的设想,军政武力统一全国。训政以党治国，教育人民具有民主素质。宪政最终目标，实现民主。,国家的现代化,政权的获得：从“数拳头”到“数人头”？政府：从统治、“牧民”到公共管理、公共服务？国民：从被治到自治？陶行知：一国之中，人民情愿被治尚可苟安，能够自治就可太平。最危险的是既不愿被治又不能自治。,古代中国：朝代的兴亡循环,“马上得之”、“枪杆子里边出政权”。镇压反抗与不服从者，文字狱。休养生息、放水养鱼。“盛世”。外患、内乱（宫廷、藩镇）、民变。亡于外、亡于藩、亡于某民。这些势力又“马上得之”。,中华人民共和国宪法,1949年9月，中国人民政治协商会议共同纲领，起到了临时宪法的作用。1954年宪法，第一部正式宪法。1975年宪法1978年宪法1982年宪法。至今，经过了1988年，1993年，1999年，2004年四次修改。,我