（金融学专业论文）中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策.pdf

摘要 摘要 本文用法律经济学的研究方法分析中国地下钱庄信贷业务发展迅速的问 题，并探讨解决这一问题的对策：全文共分为四个部分： 部分l 为研究背景，包括现实背景1 1 和理论背景1 2 。现实背景简要介 绍中国金融市场的制度安排，通过研究发现，中国金融市场存在结构性的供 给不足，即，小企业难以在商业银行获得其发展所需的资金支持：由于存在 这样的市场空白，经营信贷业务的地下钱庄就成为商业银行在这一市场中的 替代者。在现实背景的第二节1 2 2 中，介绍了中国地下钱庄问题的基本情况， 包括地下钱庄的定义、类型、发展历程、大致规模：并且对经营信贷业务的 地下钱庄在小企业融资中起到的积极作用进行了客观评价。理论背景首先综 述法律经济学的理论，通过对前人理论的研究、比较，确定选择法律经济学 中主流的芝加哥学派的成本收益分析法为本文的基本研究方法。在选定了本 文的研究方法之后，背景研究中的1 1 2 综述了前人关于地下钱庄问题的研究 成果；总结了目前国内学界对于地下钱庄问题的两种基本看法，即主张打击 和主张通过疏导的两派意见，并分别介绍其主张的依据；由于本文主张采取 疏导的方式解决地下钱庄问题，所以对主张打击的论点进行了批驳。 部分2 是本文的主体部分，本部分通过构建模型，深入分析地下钱庄能 够与商业银行竞争传统信贷业务的原因。首先比较商业银行和地下钱庄的贷 款均衡利率，发现地下钱庄的贷款利率远高于商业银行的贷款利率，利率不 是企业选择到地下钱庄融资的原因。随后比较了企业在商业银行和地下钱庄 的融资成本，发现在假设融资成功率为1 0 0 的情况下，企业在商业银行的融 资成本仍然低于在地下钱庄的融资成本。最后比较企业在商业银行和地下钱 庄融资成功的概率，并发现小企业在商业银行融资成功的概率偏低，导致企 业在商业银行融资的期望成本高于其在地下钱庄融资的期望成本。从而找出 了地下钱庄能够与商业银行竞争信贷业务的根本原因：由于企业在商业银行 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 融资成功的概率偏低，导致企业在商业银行融资的期望成本高于其在地下钱 庄融资的期望成本；企业在地下钱庄融资是在现实条件下的理性选择，地下 钱庄因而获得了广阔的市场空间，其信贷业务得以迅速发展。 部分3 探讨解决地下钱庄问题的办法。学术界关于解决地下钱庄问题的 思路总体上说有三条：第一条是严格执法加以打击，文中2 1 章对这种方法的 成本和收益进行了分析，发现在假设执法机构是一个追求自身利益最大化的 利益主体的前提下，在既定的政策条件下，执法行为对于执法机构本身是理 性行为，这可以解释为什么来自人民银行和银监会的声音都是打击；但执法 机构的执法行为存在严重的负外部性，其社会收益远低于其社会成本；因此 对于整个国民经济和整个社会而言并不是理性的选择。第二条思路是，通过 降低企业在商业银行融资的成本，提高商业银行对于地下钱庄的竞争力，用 市场竞争来控制地下钱庄规模和其发展；但通过分析发现，企业在商业银行 的融资成本很难降低，主要是由于商业银行的垄断地位和其供给的不足，企 业在商业银行融资的概率很难提高，所以这一思路也不现实。第三条思路是 本人支持的观点，方法是通过向民营资本开放金融市场，尤其是银行业市场， 引导民营资本从非法的地下钱庄向合法的民营金融机构转移，从而增加信贷 市场的供给，填补小企业融资难的结构性缺失；并且通过利用地下钱庄在小 企业融资上市场上的经验，在解决地下钱庄的问题的同时，解决小企业融资 难的困境，这样的解决办法不但不用耗费大量的社会成本，而且能够为中国 经济的持续增长提供持久的动力。 部分4 为结论，由于本文在部分2 和部分3 中分设了一章作为小结，所 以部分4 仅是对这两个小结中的结论加以汇总。 本文研究的地下钱庄问题在本文选题之时尚未引起太多的关注，但在当 下已经成为最热门的经济问题之一。本文在选题之时的很多设想目前都已经 成为现实，比如本文认为解决地下钱庄问题的根本办法在于金融市场对民营 资本的的开放，而今小额贷款公司、城市商业银行、农村商业银行等民营金 融机构正得到迅速发展，并成为全球金融危机背景下，中国金融业发展的一 大亮点；这可以说明本文在选题上的创新性。本文研究的角度选择了微观上 的企业融资成本，避免了宏观上对于市场供给和需求差异的凭空争论，并保 证了相关数据的可采集性；在视角上保证本文研究的创新性。本文研究的思 2 摘要 路是，从企业的融资成本入手，找到地下钱庄能够生存并且发展迅速的原因； 并用排除法，排除了打击和降低企业在商业银行融资成本的可行性，最终找 到解决地下钱庄问题的根本办法在于引导民营资本以合法的方式进入金融市 场。在研究方法上，本文运用了法律经济学的基本研究方法，即通过经济学 中最基础的成本收益分析，运用边际分析找到各利益方的行为均衡，把经济 学的基本方法灵活运用于现实问题的研究中，有一定的创新意义。本文中的 模型构建是本人根据经济学、金融学、法律经济学的基础知识，独立设计并 完成的，有一定的理论创新性。 关键词：信贷、商业银行、地下钱庄、企业融资成本、小额贷款公司 3 a b s t r a c t t h i st h e s i sc o n t a i n st h r e ep a r t s ：p a r t l ，b a c k g r o u n dr e s e a r c h ；p a r t 2 ，a n a l y s i s o nu n d e r g r o u n db a n k si s s u i n gl o a n s ；p a r t 3 ，m e a s u r e so nr e m a i no f u n l a w f u l f i n a n c e i np a t t i ，t h e r ea r et w oc h a p t e r s ：c h a p t e r l 1i n t r o d u c e sb a s i cl a w sa n dp u b l i c p o l i c i e so nf i a n c 6m a r k e ti nc h i n a , a n dg i v e sab r i e fi n t r o d u c t i o no ft h ec o n d i t i o n s o fc h i n a su n d e r g r o u n db a n k s b ya n a l y z i n gt h ef i n a n c i n gm a r k e to fs m a l lf i r m s ，i f o u n dt h a tt h e r ew a sas t r u c t u r a ls h o r t a g eo ff i n a n c i a ls u p p l yf o rt h o s es m a l lf i r m s ； i nc h a p t e r l 2 ，if i r s t l ys u m m a r i z e dt h eb a s i ct h e o r i e so fl a w & e c o n o m i c s ，i n o r d e rt oc h o o s eab a s i cm e t h o do fr e s e a r c h , a n dt h e nir e v i e w e dp a p e r so n u n d e r g r o u n df i n a n c et h a tp u b l i s h e db e f o r em y w o r k p a r t 2i st h em o s ti m p o r t a n tp a r to ft h i st h e s i s ，i tc o n t a i n st h r e ec h a p t e r s i n c h a p t e r 2 1 ，ic o n s t r u c t e dab a s i cm o d e lt oc a l c u l a t ee q u i l i b r i u ml o a n i n gr a t e so f b a n k sb o t l lo v e r - g r o u n da n du n d e r g r o u n d i nc h a p t e r 2 2 ，ia n a l y z e dt h ec h o i c eo f f i r m sw h on e e d sf i n a n c i a ls u p p o r t ，b yc o m p a r i s o nt h e i rf i a n c 6c o s t sb e t w e e nb a n k s a n du n d e r g r o u n db a n k s a n di nc h a p t e r 2 3 ，is u m m a r i z e dac o n c l u s i o nt h a t u n d e r g r o u n db a n kl o a l lw a st h er a t i o n a lc h o i c eo fs m a l lf i n n sw h on e e d sm o n e yo n e d g e ，w h e n t h ep o s s i b i l i t yo ft h e i rg e t t i n gl o a n sf r o mo v e r - g r o u n db a n k si sl o w i np a r t 3 ，ia n a l y z e dt h r e ea r g u e so nh o wt or e s t r a i nu n l a w f u lf i n a n c e s e p a r a t e l y c h a p t e r 3 id e m o n s t r a t e st h a tl a w sa n dp u n i s h m e n tc o u l dd on og o o dt o s o l v et h ep r o b l e m ，b e c a u s eo ft h es o c i mc o s ti sh i g h a n dt h e ni nc a p t e r 3 2 ，i e x p l a i n e dw h y i tw a sn o tf e a s i b l et or e d u c et h ef i a n c 6c o s to fs m a l lf i r m sw h e n t h e yw e r es e e k i n gl o a n sf r o mc o m m e r c i a lb a n k s i nc h a p t e r 3 3 ，ia n a l y z e daw h o l e n e wc a t e g o r yo ff i n a n c ec o m p a n y , t h a t s ，s m a l ll o a nc o m p a n yw h i c hc o u l d c o m p e t ew i t hu n d e r g r o u n db a n k so nb o t hc a p i t a ls o u r c ea n dl o a n sm a r k e tt h i s k i n do fc o m p a n yi sab r i d g eb e t w e e nl i o n - g o v e r n m e n tc a p i t a la n df i n a n c i n g m a r k e t p a r t 4s u m m a r i z e st h ec o n c l u s i o no ft h i st h e s i s ，a n dm ya r g u m e n ti st h a tt h e o n l yw a yt or e s t r a i nu n d e r g r o u n db a n k si st oo p e nu pt h e f i n a n c em a r k e tt o n o n g o v e r n m e n tc a p i m l ，i no r d e rt ob r i n gm o r ec o m p e t i t i o nt ob o t ho v e r - g r o u n d a n du n d e r g r o u n db a n k s t h et o p i co fu n d e r g r o u n db a n k sw a sn o td r a w i n ge n o u g ha t t e n t i o nw h e ni b e g a nw r i t i n gt h i st h e s i s ，y e ti tb e c a m eah o tt o p i cw h e ni f i n i s h e di t a n dn e a r l y a l lm ya r g u m e n t sh a db e e nc o n f i r m e db yt h er e a l i t yo ff i n a n c em a r k e t s m a l ll o a n s c o m p a n i e s ，c i t yc o m m e r c i a lb a n k s ，c o u n t r yb a n k s ，e t c ，a l lt h e s ew h o l en e w k i n d s o fn o n - g o v e r n m e n tf i n a n c ei n s t i t u t e sh a db e c o m ea l li m p o r t a n tf o r c et os o l v et h e p r o b l e mo fl o a n ss h o r t a g eo ns m a l lf i r m s f i n a n c em a r k e t k e y w o r d s ： l o a n ；b a n k ；u n d e r g r o u n db a n k s ；f i n a n c ec o s t ；s m a l ll o a nc o m p a n y ； 2 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外， 本论文不含任何其他个人或集体己经发表或撰写过的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标 明。因本学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人： 年月日 前言 前言 在中国小企业融资难是一个长期存在的现实问题，由于各种原因小企业 在商业银行融资的成功率一直偏低，进而导致小企业在商业银行融资的成本 居高不下。地下钱庄作为商业银行在小企业融资市场上的替代者发展迅速。 本文研究的对象是经营信贷业务，以典当行等形式存在的地下钱庄。关于地 下钱庄，前人的研究主要在法学范畴内的进行：虽然也有人尝试用经济学的 理论研究地下钱庄问题，但尚没有人采用模型构建的方法对这个问题的成因 做出系统的研究；至于解决地下钱庄问题的思路，前人也往往是在一个既定 的政策或者学术假设之上，站在各自的视角发出的声音，鲜有客观中性的观 点。本文运用法律经济学的基本方法，通过模型构建，深入地分析问题的成 因，并客观地评价各种解决问题的思路；在一定程度上填补了地下钱庄问题 经济学研究上的空白。 ，本文通过比较小企业在商业银行和地下钱庄融资的成本，找出地下钱庄 可以和商业银行竞争信贷业务的原因。再通过对解决地下钱庄问题的三种思 路的逐一分析，以期找出社会成本最低，可操作性最强的方法。在这一思路 的指导下，本文运用经济学中最基本的边际分析法，围绕小企业融资成本这 一主线，对企业在银行、地下钱庄及小额贷款公司所代表的合法民营金融机 构融资的成本进行比较。最终得出结论，只有向民营资本开放金融市场才能 根本上解决小企业贷款难和地下钱庄信贷业务发展迅速的问题。 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 1 研究背景 本部分介绍本文研究的背景，分为现实背景和理论背景。1 1 通过对现实 背景的概述，提出本文研究的问题，即地下钱庄为何能够经营信贷业务，以 及如何解决经营信贷业务的地下钱庄发展迅速的问题。1 2 通过理论背景的综 述，确定本文的研究方法，即法律经济学中芝加哥学派的成本收益分析法。 1 1 现实背景 1 2 1 中国金融市场制度安排 中国金融市场的核心制度安排，是依据国有资本在国民经济中的主体地 位这一原则展开的。这就意味着国有资本在金融市场上数量上占绝对优势， 且通过股份制形式，公有资本对于金融市场的控制能力占据绝对优势；因此 国有资本在金融市场实际上拥有垄断地位。另外，由于国有资本的控制地位， 国有商业银行或者国有资本控股的股份制商业银行的经营者的任命权集中在 行政机构手中，国有商业银行无法摆脱行政命令的束缚，成为真正意义上的 市场主体。 ( 1 ) 法律对国资垄断地位的维护 a 基本经济制度中关于所有制的规定 我国目前对于国民经济中所有制成分的规定是：“坚持和完善公有制为主 体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度，毫不动摇地巩固和发展公有 制经济，毫不动摇地鼓励、支持、引导非公有制经济发展， 对于关乎国家 经济命脉的产业，始终保持着国有经济的绝对优势地位。金融业作为国民经 济中的命脉产业，目前处于国有资本的垄断之下。近几年，金融业对于外资 o 胡锦涛在党的十七届代表大会上的报告) 2 i 研究背景 的开放速度加快，外资金融机构虽给国有金融机构造成了一定程度的竞争， 但限于各种法规约束，无法对国有资本的垄断地位造成实质上的冲击。而长 期以来，在我国国民经济中扮演着重要角色的民营资本长期被排除在金融业， 尤其是银行业的大门之外。 b 商业银行法 我国银行业的基本法律是商业银行法，该法第十一条规定：设立商业 银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督 管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任 何单位不得在名称中使用“银行 字样。从中可见，国务院银行业监督管理 委员会是银行业最高权力机关，拥有是否批准成立商业银行的权力。 虽然在资本准入上，民营资本进入银行业不存在法律障碍，在银监会依 法监管的金融机构中，对商业银行，商业银行法没有禁止民营资本参与商 业银行的设立；对农村合作金融机构，民营资本历来都是这类机构资本金的 重要来源；对非银行金融机构，信托投资公司管理办法、金融租赁公司管 理办法、企业集团财务公司管理办法、汽车金融公司管理办法、货币 经纪公司管理办法等均没有限制民营资本参与金融机构的规定。 但在机构准入上，银监会一直持审慎态度。虽然这并不是针对民营资本， 而是考虑到银行业潜在风险仍然较大、熟悉银行业务会管理的专门人才不足 等因素。但实际达成的效果则是，国有资本和外资凭借其资本实力和专业管 理优势，在申请注册成立商业银行时，比民营资本拥有明显的优势。 ( 2 ) 法律对企业间借贷的限制 在商业银行法维护固有商业银行垄断地位的同时，2 0 0 6 年公司法 施行之前，我国法律一直把企业问借贷认定为非法行为。实际上加强了商业 银行在企业融资市场上的卖方垄断地位。 a 1 9 9 6 年中国人民银行贷款通则 贷款通则第二十一条规定：贷款人必须经中国人民银行批准经营贷 款业务，持有中国人民银行颁发的金融机构法人许可证，并经工商行政管 理部门核准登记。第六十一条规定：各级行政部门和企事业单位、供销合作 社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会不得经营存贷款等金融业 务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。1 9 9 6 年9 3 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 月2 3 日最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处 理问题的批复规定：企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。司法 解释中所指的“有关金融法规”，实际就是指贷款通则。基于上述规定， 长期以来，司法实务中对企业间借款合同是一概否定其效力的，即认为企业 间借款合同非法，应归于无效。 b 1 9 9 9 年合同法 合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：( 一) 具备 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；( 二) 恶意串通，损害国家、 集体或者第三人的利益；( 三) 以合法形式掩盖非法目的；( 四) 损害社会公 共利益；( 五) 违反法律、行政法规的强制性规定。由于企业间借款合同属于 合同行为，因此认定合同是否有效，应当根据合同法的规定予以认定。 根据第( 五) 项规定，1 9 9 6 年中国人民银行贷款通则作为行政法规，。依 然有效的前提下，企业间的借贷合同依然可以被认定为无效合同，而不受法 律保护。 c 2 0 0 6 年公司法 公司法的第一百四十九条第( 三) 项规定：董事、高级管理人员不 得有下列行为：“( 三) 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董 事会同意，将公司资金借贷给他人。 从该强制性规定，我们可以得出这样一 个结论，公司可以将公司资金借贷给他人。其中的“他人 ，在没有限制解释 的前提下。一般解释应包括自然人、法人以及其他组织。那么根据该法律条 款，公司董事、高级管理人员在不违法公司章程的规定，经公司股东会、股 东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给其他公司或企业，应认定为合法 有效。 可见，直至2 0 0 6 年非金融企业间的资金借贷才取得了合法地位，而在此 之前企业间接融资的渠道在法律上仅限于商业银行或其他非银行金融机构。 1 2 2 地下钱庄现状简介 地下钱庄是一个法律概念，对应的是合法的金融机构。“地下钱庄是民间 对从事地下非法金融业务的组织的俗称，地下钱庄从事的主要非法金融业务 4 1 研究背景 有：非法吸收公众存款、非法借贷拆借、非法高利转贷、非法买卖外汇以及 非法典当、私募基金等。根据1 9 9 8 年6 月3 0 日国务院颁布施行的非法金 融机构和非法金融业务活动取缔办法第3 条规定：非法金融机构，是指未 经中国人民银行批准，擅自设立或者从事吸收存款、发放贷款、融资担保、 外汇买卖等金融业务活动的机构。” 本文研究的是从事发放贷款，及以融资 担保的名义为企业提供融资的地下钱庄。 ( 1 ) 中国地下钱庄的经营形态 目前中国的地下钱庄的地理分布几乎遍及全国。由于不同的地理环境和 市场需求，地下钱庄在各地的“经营 形态不尽相同，主要有三种： a 以非法买卖外汇为主要业务的地下钱庄。 这类钱庄主要“经营 外汇的买卖和“汇兑 业务。其能够生存的原因 在于：其买卖外汇的汇率往往优惠于商业银行的外汇牌价，且没有兑换的金 额限制，能够吸引一部分需要兑换外币的企业或个人。为偷渡出境的人员提 供汇兑服务，将其在国外的收入汇兑回国内，汇兑的速度快于商业银行且服 务费用低于商业银行。由于其经营是非法的，不受监管，所以可以为一些个 人或企业提供“洗钱服务。“据有关方面统计，2 0 0 2 年中国非正常外汇储备 总额增加8 2 亿美元，其中通过福建省福清市的地下钱庄进入国内的占了很大 份额。一 由于这种地下钱庄不是本文研究的类型，所以不予赘述。 b 以非法吸存、非法放贷为主要业务的地下钱庄。这类地下钱庄在浙江、 江苏、福建、云南等省表现突出，在各地分别以标会、台会、互助会等形式 出现。此类组织严格意义上讲，不能称为地下钱庄，只能称为诈骗团伙。此 类团伙多以高出金融市场无风险收益率几倍甚至几十倍的利率非法吸收存 款，然后将存款以高利贷方式贷出。由于许诺的利率过高，及贷款风险过大， 往往导致团伙本身无法维系。最终的结局多是团伙首脑携款潜逃。此类组织 、 也不是本文研究的内容，不予展开论述。 c 以非法典押、非法贷款为主要业务的地下钱庄。 这类地下钱庄是本文研究的主要对象，其经营形式与商业银行类似，可 。中国强力打击“地下钱庄” 2 0 0 4 年0 2 月l o 日新浪网青年参考 陈敏数百亿美元资金游离于国家金融监管之外一福建地下钱庄猖獗( 外汇) 人民网市场报第十版 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 以说是商业银行的早期形态。其经营的主要是抵押贷款业务，形式上多采用 “典当行 作为掩护。此类地下钱庄多以其经营者的个人资产作为主要经营 资本，向中小企业提供信贷融资。这种信贷服务往往在一个熟人网络中进行， 融资双方对彼此都有充分的了解，所以信贷审核的效率远高于商业银行，且 由于是自有资金，所以对于资金的安全性更加重视，贷款的坏帐率比商业银 行低。由于这种地下钱庄相对于商业银行具有这些优势，所以近几年其发展 的速度很快，在某些地区甚至替代了商业银行，成为小企业融资的主要渠道。 本文研究的核心问题就是这类地下钱庄为何能够与商业银行竞争传统信贷业 务。 ( 2 ) 中国地下钱庄的发展 国内的地下钱庄发源与温州，温州的地下钱庄在其发展过程中，几乎涵 盖了地下钱庄的所有经营类型；并一直是国内其他地区地下钱庄发展的模板。 所以本文仅以温江地下钱庄的发展为例，简要回顾国内地下钱庄的发展史。 a 地下钱庄萌芽 “温州的民间借贷的萌芽始于上个世纪6 0 年代。当时在青黄不接的时 候，温州的农民会去镇上的富裕人家借粮，当时借的一斤粗粮，到有了收成 的时候农民愿意用一斤大米甚至l o 斤来偿还。这是“物物交换 条件下，信 用产生的生动例子；而温州的地下钱庄也就在这种简单的信用基础上开始萌 芽。 b 地下钱庄出现 上世纪8 0 年代，改革开放伊始，国内外贸易的兴起产生了极大的资金需 求，但当时，个体或企业经营者很少能从银行获得贷款，农民手中的大量闲 散资金却没有出路，温州当地对“钱庄 的需求开始凸显。1 9 8 4 年，国家出 台一号文件：鼓励农民集资兴办各种事业，这时国内首批地下钱庄开始出 现。1 9 8 6 年，温州乐清、苍南等地兴起了一种民间互助资金热，在当地称为 “抬会 、“排会 ，这种组织以极高的利息为诱饵吸引群众入会，并且最终都 因为资金链断裂，而无法持续经营；这一风波一度引发了当地的民间借贷的 信用危机。但这却没有阻断温州地下钱庄的发展。随后的几年间，温州出现 宗新建方兴钱庄奋斗史) 第一财经日报2 0 0 8 - 0 7 - 2 2 6 1 研究背景 了各种民间金融机构农村合作基金会、民融服务社、资金调剂服务社、 经济服务部、融资办事处等，这些机构不再是如“抬会一样简单地经营高 利揽储、高利放贷，而是开始摸索能够持续经营的地下钱庄模式。 c 地下钱庄快速发展 2 0 0 1 年，温州地下钱庄出现了一种新的形式担保有限公司，这也就 是本文研究的经营信贷的地下钱庄的雏形。其主要业务就是为企业的融资提 供担保，利率一般会控制在3 之内，不会超过银行基准利率的4 倍，一切都 在银行系统之内进行。随后，“房地产抵押履约担保和“银行存单质押履约 担保”等业务开始出现，前者就是拿房契为他人借贷抵押担保，后者是以银 行存单质押为他人借贷担保。而这些“业务 正是目前地下钱庄为小企业提 供融资的重要方式。“经过7 年的发展，温州担保公司的数量达到了2 4 0 多家， 根据浙江省中小企业局的数据，截至2 0 0 7 年9 月份，列入温州市经贸委备案 统计的3 9 家担保机构，已累计为6 6 4 0 户中小企业提供融资担保贷款5 3 4 9 亿元，其中单笔在1 0 0 万元以下的担保额占到6 1 以上。 至此，以“典当 行”、“担保公司 为主要形式的地下钱庄开始迅速发展。 在温州地下钱庄不断发展的同时，全国其他地区的地下钱庄也在或快或 慢的发展；到现在，全国主要大城市都能找到打着担保、典当等旗号，从事 信贷业务的地下钱庄的身影。 ( 3 ) 中国地下钱庄的大概规模 由于无法搜集到权威部门统计的具体数据，所以目前对于国内地下钱庄 的规模，都是通过估算得出，虽然不够准确，但仍可以作为研究的参考。“我 国地下钱庄的年交易额达1 万亿元，以江浙一带最为发达，可谓遍地开花，比 比皆是，如浙江丽水、温州等地，民间融资基本都通过地下钱庄。 “在广 东、福建和浙江等私营经济比较发达的地区，通过地下钱庄的间接融资规模， 大约相当于国有银行系统融资规模的三分之左右。由于在本文的研究中， 地下钱庄的总体规模并非必不可少的关键数据，所以仅从前人的文献中大概 估计一下国内地下钱庄的规模，说明地下钱庄问题的严重性。 o 宗新建方兴钱庄奋斗史第一财经日报2 0 0 8 0 7 2 2 胡瑜( 5 0 亿“地下钱庄”案审判纪实s u n ：z g t e o 2 0 0 7 1 0 4 ) 1 4 。孙嫒嫒：谭震：孙晓明揭开地下钱庄的面纱i s s n ：1 6 7 2 - 4 9 4 1 0 2 0 0 5 - - 0 6 - 0 3 1 7 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 ( 4 ) 地下钱庄问题的国际比较 地下钱庄不只在中国存在，“地下钱庄在国外也有多种表现形态。在美国、 加拿大、日本等地的华人区称为地下银行，主要从事社区华人的汇款、收 款业务。类似地下钱庄的组织机构在亚洲还有很多，一些地下钱庄在印度、 巴基斯坦已发展成为网络化、专业化的地下银行系统。一 但是，不同国家或地区的地下钱庄所经营的业务却很不同，发达市场国 家由于金融业发达，金融产品种类多，且金融市场竞争激烈，其国内的地下 钱庄在大多数业务上无法与合法的金融机构竞争，所以多从事洗钱等非法业 务，“一个地上钱庄非常发达的市场环境和一个地上钱庄比较落后的市场环 境，所对应的地下钱庄的业务特点多有差异。这个差异首先体现在地上钱庄 和地下钱庄的经营范围和客户群几乎没有交集，在地上钱庄发达的市场环境 下，地下钱庄的主营业务即是地上钱庄一般拒绝从事的洗钱之类的非法交易， 客户群也大多从事毒品贩卖等非法交易。 在金融业欠发到的国家，包括中国，地下钱庄不但从事洗钱等非法行为， 而且直接在信贷、投资等合法金融机构的主营业务上与银行等金融机构展开 竞争。从经营的效率上讲，国内经营信贷业务的地下钱庄比国有商业银行更 像真正的商业银行。“在地上钱庄落后的市场环境下，地下钱庄的主营业务却 是地上钱庄也会从事的普通借贷交易，客户群则大多从事生产和贸易等合法 交易。 ( 5 ) 经营信贷业务的地下钱庄的积极意义 评价地下钱庄要将不同经营类型的地下钱庄加以区分。那些从事洗钱、 非法汇兑、乃至金融诈骗的地下钱庄需要坚决打击；因为他们的存在损害了 整个国民经济的利益，甚至威胁到整个国家的金融安全。由于这一部分地下 钱庄不是本文研究的对象，所以下面主要评价经营信贷业务的地下钱庄。 地下钱庄经营信贷业务的根本原因在于信贷市场存在结构性的供给不 足，商业银行信贷集中高利润行业、大企业，而民营资本集中的行业及民营 企业则很难在商业银行获得融资。而作为中国国内最有生命力的所有制形式， o 中国强力打击“地下钱庄” 新浪网青年参考2 0 0 4 年0 2 月l o 日 杨远辰地下钱庄生存剖析财经文摘慧聪网2 0 0 6 年1 月9 日 8 i 研究背景 民营经济的发展需要大量的资金以及灵活的融资服务，而这些恰恰是地下钱 庄相对于商业银行的竞争优势。经营信贷业务的地下钱庄的存在，弥补了商 业银行和其他金融机构在民营小企业融资市场上的缺失，是一种自发的、理 性的经济行为。之所以被称为“地下钱庄或者非法金融机构，只是因为没 能获得法律认可的经营资格。 1 2 3 金融新政策试水民营银行 近一年中，由于国家从紧货币政策的实施，使得中小企业融资更加困难， 本文所研究的问题受到了空前的关注，国家在政策层面上也开始探讨并尝试 向民营资本开放金融信贷市场。其中比较重要的举措是“小额贷款公司”和 “村镇银行”，当然还包括有着十几年发展历史的“城市商业银行”。 ( 1 ) 小额贷款公司 根据银监会关于小额贷款公司试点的指导意见 “小额贷款公司是由自然人、企业法人与其他社会组织投资设立，不吸 收公众存款，经营小额贷款业务的有限责任公司或股份有限公司。小额贷款 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，以全部财产对其债 务承担民事责任。小额贷款公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选 择管理者等权利，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任。小 额贷款公司应执行国家金融方针和政策，在法律、法规规定的范围内开展业 务，自主经营，自负盈亏，自我约束，自担风险，其合法的经营活动受法律 保护，不受任何单位和个人的干涉。 “小额贷款公司的名称应由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成， 其中行政区划指县级行政区划的名称，组织形式为有限责任公司或股份有限 公司。小额贷款公司的注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由 出资人或发起人一次足额缴纳。有限责任公司的注册资本不得低于5 0 0 万元， 股份有限公司的注册资本不得低于1 0 0 0 万元。申请设立小额贷款公司，应向 省级政府主管部门提出正式申请，经批准后，到当地工商行政管理部门申请 办理注册登记手续并领取营业执照。此外，还应在五个工作日内向当地公安 机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相 9 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 关资料。“小额贷款公司的主要资金来源为股东缴纳的资本金、捐赠资金，以 及来自不超过两个银行业金融机构的融入资金。在法律、法规规定的范围内， 小额贷款公司从银行业金融机构获得融入资金的余额，不得超过资本净额的 5 0 。融入资金的利率、期限由小额贷款公司与相应银行业金融机构自主协 商确定，利率以同期上海银行间同业拆放利率为基准加点确定。小额贷 款公司应向注册地中国人民银行分支机构申领贷款卡。向小额贷款公司提供 融资的银行业金融机构，应将融资信息及时报送所在地中国人民银行分支机 构和中国银行业监督管理委员会派出机构，并应跟踪监督小额贷款公司融资 的使用情况。” 。 可见，小额贷款公司的性质为非储蓄金融信贷机构，主营业务为小额信 贷发放。小额贷款公司的设立门槛是有限责任公司5 0 0 万，股份有限公司1 0 0 0 万；小额贷款公司设立的审批权在省级银监局。小额贷款公司的目标客户是 农户和微型企业，由于面向农户发放信贷过于分散，成本较高，预计小额贷 款公司最终会把微型企业乃至小企业作为主要目标市场。小额贷款公司的利 率放开，不再接受中国人民银行或者银行业监管委员会的“指导 ，但其上限 不超过相关法律的规定。小额贷款公司的资金来源包括自由资金和银行拆借 资金。 ( 2 ) 城市商业银行 城市商业银行是信用社转制过程中兴起的一批金融机构，多是通过整和 原有的农村、城市信用社以及各种基金会的资产而来。由于政策扶持、地域 经营优势的因素而得以迅速发展，成为我国金融业的一个亮点。城市商业银 行依照中华人民共和国商业银行法设立、经营，与其他商业银行的唯一 差别是经营上有明确的地域限制。 由于在信用社整和过程中，需要大量的资金，一部分民营资本便参与其 中，成为各城市商业银行的股东乃至实际控制者。目前通过并购信用合作社 成立城市商业银行已经成为民营资本迸军银行业最便捷的渠道。 ( 3 ) 村镇银行 村镇银行是中国当下金融界最热门的议题，也是在全球金融危机背景下 中国金融发展的一大亮点。根据银监会村镇银行管理暂行规定，“第二条 村镇银行是指经中国银行业监督管理委员会依据有关法律、法规批准，由境 1 0 1 研究背景 内外金融机构、境内非金融机构企业法人、境内自然人出资，在农村地区设 立的主要为当地农民、农业和农村经济发展提供金融服务的银行业金融机 构。 从其定义中不难看出，村镇银行的设立是为了解决农村金融问题。而从 其对出资人的规定中不难看出，村镇银行对于资本的所有制类型没有限制。 由于与本文要讨论的主要问题没有太大相关度，所以不做进一步介绍。 1 2 理论背景 本文研究的是地下钱庄这一法律问题，运用的是法律经济学的研究方法， 所以需要对法律经济理论做简要的介绍。 1 1 1 法律经济学理论概述 ( 1 ) 法律经济学的概念： 法律经济学( e c o n o m i c so f l a w ) ，亦称“法与经济学”( l a wa n de c o n o m i c s ) 或者“法律的经济分析”( e c o n o m i ca n a l y s i so fl a w ) ；其研究领域分为两个主 要部分：一是用经济学的方法和理论来考察、研究法律和法律制度的形成、 结构、过程、效果、效率及未来发展；另一部分是用经济学的方法和理论研 究传统意义上法律事件和法学问题。它是法学和经济学科际整合的边缘学科， 是“经济学帝国主义的表现。 ( 2 ) 法律经济学理论的发展： 作为- - f - 学科，法律经济学的出现是近四十年的事。作为法律经济学诞生 标志的是2 0 世纪5 0 年代末( 1 9 5 8 ) 芝加哥大学法学院法律经济学期刊 ( j o u r n a lo fl a wa n de c o n o m i c s ) 的创办，这是法律经济学运动的里程碑。法律 经济学发展到今天，已使经济学理论和方法几乎应用到法律和法学的每一个领 域；法律经济学也逐渐为经济学界所认同、接纳，最好的证明便是科斯( r o n a l d h a r r yc o a s e ) 通过对法律经济学基础理论的研究而获得1 9 9 1 年度诺贝尔经济 学奖，以及加里s 贝克尔( g a r ys b e c k e r ) t 扫于其在法律经济学方面的杰出贡 献而荣膺1 9 9 2 年度诺贝尔经济学奖。 中国地下钱庄能够经营信贷业务的原因及对策 ( 3 ) 法律经济学的流派： 法律经济学中的主要流派有三个：主流的芝加哥学派，公共选择学派和 制度分析学派。“三种法律经济学流派的差异从根本上来源于各自研究方法论 的不同，芝加哥学派和宪法经济学都将“理性选择”理论作为研究的逻辑起 点，制度主义法律经济学则拒绝了这种理论。宪法经济学的哲学基础偏重于 规范主义，芝加哥学派和制度主义法律经济学则倾向于实证主义。制度主义 法律经济学研究的学术认知立场是整体主义，宪法经济学和芝加哥学派坚持 了方法论上的个体主义研究立场。 1 1 a 芝加哥学派： 芝加哥学派代表人物是科斯和波斯纳。该派秉承了芝加哥大学的自由主 义经济思想传统，以财富最大化、效率最大化、坚定的市场观念为核心观点， 在分析方法上多采用新古典主义的边际分析、均衡分析、成本效益分析等实 证的经济分析方法。 其理论是建立在3 个基本命题基础上的：斯密定理：自愿交换对个人是 互利的。科斯定理：在一个零交易成本世界里，无论如何选择法规、配置资 源，只要交易自由，总会产生高效率的结果；而在现实交易成本存在的情况 下，能使交易成本影响最小化的法律是最适当的法律。波斯纳定理：如果市 场交易成本过高而抑制交易，财产权利应赋予那些最珍视它的人。 该派主张法概念的特征如下：可行性、公开性、程序性、效益目标及合 理的结构，其中法的效益性处于核心的位置。在对法律制度的效率评估方面， 波斯纳认为应摈弃苛刻的帕累托优势标准，而遵循卡尔多一希克斯效率标准， 并认为效率即正义。这种主流的效率法律观常常招致传统法律哲学和道德哲 学家的非议。另外，经济学“形式化 或“模型化 的研究方法在主流法律 经济学的分析中占据十分重要的地位，近年来博弈论的广泛应用更是推动了 这一趋势。 b 公共选择学派 法律的制定和实旅是一个与政治决策密切相关的过程，这就需要一个关 于政府的实证经济理论，来解释政府的政策偏好以及利益集团游说对政治决 黄锫法律经济学三种流派方法论比较研究 s u n ：s h z x 0 2 0 0 8 - 0 1 - 0 4 5 1 2 i 研究背景 策过程的影响。以布坎南、图洛克、尼斯坎南、瓦格纳和罗尔斯等为代表的 公共选择学派所从事的正是这样一种工作，他们将研究的触角延伸到法律经 济学领域，对宪法的选择和改革、法律程序、效率与公正等问题进行了独到 的分析。法律经济学家施密德等也将公共选择理论纳入到他们的理论视野之 内，从而补充和完善了主流法律经济学的市场本位模式。 该学派认为立法、司法和法律制度变迁过程中利益集团的影响是不容忽 视的。利益集团的游说、贿赂，在立法、执法机构的寻租活动，使得法律制 度的中性、无偏以及有效率地运作难以保证。公共选择理论打破了传统的对 政治和立法、司法过程分析的理想化模式，法律运作的成本由此更加明显。 c 制度分析学派 该学派的代表人物是塞缪尔斯、施密德以及新制度经济学交易费用分析 的核心人物耶鲁大学的威廉姆森等人。他们的共同之处在于，不像波斯纳那 样过于强调效益最大化或极端的分权制市场理念，而是将法律制度看成一个 可供选择的过程，即对法律经济现象进行比较制度分析，以交易费用为分析 切入点，在多种制度方案中选择能使交易费用最低的制度安排。这体现了法 律经济学和制度经济学发展的合流趋势，同时体现了该派学者已不满足于将 法律经济学仅仅看作是经济学方法在法律制度分析中的运用，试图探寻法律 制度和经济系统的内在关联，并在此基础上透视法律背后的经济逻辑。 ( 4 ) 法律经济学的研究对象 作为经济学帝国主义的表现形式，法律经济学的研究对象是传统的法学 的研究领域。包括两个主要部分，一是用经济学的方法和理论来考察、研究 法律和法律制度的本身，包括其：形成、结构、过程、效果、效率及未来发 展；另一部分是用经济学的方法和理论研究传统意义上法律事件和法学问题， 即所有的法律问题都可以用经济学的理论去加以研究。 按照法律的分类划分，其研究对象包括：财产法的经济分析、合同法的 经济分析、侵权法的经济分析、刑法的经济分析等。本文的研究仅涉及其中 的财产法和刑法的经济分析部分，以下就本文涉及的部分做一下概述： a 财产法的经济分析 本文在研究企业在商业银行融资成本无法降低的原因时，发现企业融资 过程“回扣”