（金融学专业论文）我国银行业的反洗钱机制研究.pdf

论文独创性声明 本论文是我个人在导i 。币指寻下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除 了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其他机构已经发表或撰写过 的研究成果。其他同志对奉研究的启发和所做的贡献均已在论文中做了明确的 声明并表示了谢意。 作者签名：竺窭兰日期：三型兰 论文使用授权声明 本人完全了解复旦大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留 送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅：学校可以公布论文的全部或部分 内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。保密的论文在解密后遵 守此规定。 作者签名：肇蟹鱼l 导师签名：日期：澎五：! ：6 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9路宏嚼 我国银行业的反洗钱机制研究 摘要 本文在全面介绍了洗钱对中国社会、经济严重危害，洗钱的发展趋势以及银行业 与反洗钱的关系的基础上，分析了我国银行业反洗钱的现状及存在的问题，并从经济 学角度对问题的原因进行了深入分析。通过对商业银行和反洗钱监管机构的成本与收 益的分析，揭示了在缺乏反洗钱激励机制的情况下，两者成本收益的不平衡是商业银 行反洗钱积极性不高的内在原因；通过对商业银行和反洗钱监管机构的信息不对称分 析，认为两者对洗钱者资金交易信息的不对称是商业银行纵容洗钱行为的重要原因之 一，并且会导致商业银行与反洗钱监管机构之间的动态博弈。 然后在比较分析了国际组织的反洗钱公约和美、澳、英三国的反洗钱机制后，提 出了我国应当在借鉴国际反洗钱立法的基本原则和反洗钱发达国家的先进经验的基 础上，结合我国的国情，从完善反洗钱的法律法规、加强反洗钱信息的交流、加强金 融监管建立有效的约束机制、建立反洗钱的激励机制、完善反洗钱协调机制以及加强 国际间合作等方面来完善我国银行业反洗钱机制的建议。 关键词：反洗钱机制银行业 中图分类号：f 8 3 0 1 k o l 2 0 1 5 0 4 9 路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 a b s t r a c t t h ep f l p 盯f i 硎yi n 删u c e st h ed 硎m e n t a lh 砌t oc l l i 舱ss o c i e t ) r 锄de c o n o m y b yt h em 彻e yl 删e r i i 略b 咖do fd e v e l o p m e n t ，趾di t sr e l a l i o n s h j pw 油t l l eb a i l l 【i n g s e c t o l1 1 1 e n 吐圮p a p e ra d d r e s 辩st l l es t a 胁sq l l o 锄d 血ee 】( i s 血1 9p m b l e m so fa m i _ m 仰e y l 卸n d e 血g ( a m l ) i nc l l i m sb a l l l 【i r 培s e l c t 0 lf o l l o 州n gt i l a ti sad p 盯锄a l y s i s0 nt l l e c a u 辩so ft l l e p m b l e m sw h i c hi sp r e 辩n t e df b mt l l e 雕：印e c t i v eo fe c o n o m i c s a r e r 卸a l y z i n gt l l ec o s t sa n di l l c o m e so fc o m m e r c i a ib a n l 【sa n da m li n s t i t i l t i o 雌，t h ep a p e r r e w ：a j st l l a tt i l el o wi l l t e 佗s ti na m la tt l l es i d eo fc o m m e r c i a ib a l l l ( si sl a 唱e l yc 孤l s e db y t l l ei m b a l a l l c eb e t w 咖t h ec o s t 锄dg a i mo fa m l 埘t 1 1 0 u tt h ee x i s 咖c eo fas t i m u l a t i o n s y s t c i l l t h ep a p c rt h e na i l a l y z 鼯t 1 1 ei n f o 皿a t i o n 罄y m m e 仃yb e t w e 朗c o 姗e r c i a lk m k s a n da m li n s t i t i i t i o n sa 1 1 df i n d st h a tt 1 1 i sl 【i n do f a s y 栅e n yi nc a p i 诅l 仃锄s a c t i o n si sav c r y i m p o n a mr e a 鲫li nt h ec o n i l i v 锄c eo fc o r 肿e r c i a lb 锄l 【si l lm o n e yl a i l l l d e 血强、】l 舡c h m i g h t a l l e a dt ot h ed y n 锄i cg 锄b l i n gb e 似e e nt l l eb a n k s 柚dt l l ei n s t i t u t i o i l s a f i c r 姐a l 归n gt h ei m e m a t i o n a la n t i - m o n e y i a i l l l d e r i n gc o n v e m i o n 锄dt h ea m i s y s t 锄i nm eu i l i t e ds 眦s ，u i l i t e dk i n 鲥伽，卸dt 1 1 ec o m m o n w e a l mo fa u s 砌i a ，t l l e p a p c rc o m e su p 、】i r i t l lt h es u g g e s t i o n st h a tc l l i n as h o u l di e 锄肺m t i l ea d v 卸c e de x p 丽e n c e o fd e v e l o p e dc o 州e s ，a n di n t e g r a t ei ti n t oi t sp m c t i c e c h i n as h o u l de s t a b l i s h ，i m p r o v e 锄dc o m p l e t et 1 1 el a w sc c e m i n ga m l ，t l l ea m li n f b n l l a t i o ne x c h a n g e ，t h er e g u l a t i n g s y s t e mi nf i n a n c i a lc o n t r o la n da 山n i n i s t 阳t i o n ，t l l e 嘶m u l a t i o na i l dc o o r d i n a t i o ns y s t e mf o r a m l 卸dt l l ei n t e l _ i l a t i o l l a l “c h 锄g e s 1 e ) rw o r d ：a n t i m o n e yl a u i l d e 血g ，m e c h 锄i s m ，b a n k n gs e c t o r c l c ：f 8 3 0 1 2 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9 路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 第一章绪论 1 1 研究背景和意义 2 0 世纪8 0 年代以来，世界各国及国际范围内的洗钱活动日趋猖獗，洗钱犯罪已 成为世界各国和国际社会共同面临的一大公害。目前洗钱作为一个全球性的问题，已 经严重影响到世界经济的正常运转。2 0 0 2 年6 月，联合国副秘书长兼禁毒署执行主 任称，全世界每年非法洗钱的数额高达一万亿至三万亿美元。来自国际货币基金组织 的数字显示，全球每年“洗钱”的总额相当于全世界g d p 的2 至5 。数额巨大的 洗钱活动对金融市场造成严重影响，同时由于。黑钱”重新进入流通并游离于任何统 计数字之外，从而能使一个国家的货币需求发生明显变化，并有可能对利率和汇率产 生影响，所以各国政府均视洗钱为大敌。 近年来，我国的洗钱犯罪也呈现出上升趋势。据中国人民银行反洗钱监测分析中 心主任欧阳卫民于2 0 0 6 年3 月在公开场合透露的数据，每年发生在我国境内的洗钱 规模大约在3 0 0 0 亿元至4 0 0 0 亿元之间2 ，该数额已占到2 0 0 6 年我国g d p 的1 4 至 1 6 左右。我国反洗钱监测分析中心自2 0 0 4 年4 月成立至2 0 0 5 年年末，共接收人民 币大额数据1 0 2 亿笔，人民币可疑交易报告2 8 3 4 万份；外币大额数据9 3 5 5 7 万笔， 外币可疑交易数据1 9 7 9 8 万笔；对外移送可疑交易线索共6 8 3 份，涉及人民币1 3 7 8 亿元，外币1 0 亿多美元3 。由于洗钱犯罪隐蔽性非常强，相关数据也只能进行估算和 推测，因此，有学者认为，这一数额仍有低估的可能。但上述数据无疑表明，当前我 国的洗钱犯罪非常严重，洗钱已经成为我国国民经济中的一块毒瘤，严重干扰了我国 宏观经济和金融部门的稳定运行。洗钱数量的急剧增长，使得我国要相应的设计并实 施了一系列的反洗钱措施以控制洗钱犯罪。 目前我国的反沈钱制度相比反洗钱工作开展较早的西方国家仍有不完善之处，而 且中国金融体制将走向全面开放，很可能被犯罪分子作为洗钱的新据点。中国政府不 仅要面对日益猖獗的国内腐败官员、走私分子、黑社会团伙的洗钱活动，而且还要对 付经验丰富的国际洗钱组织的无边界全球化犯罪，中国反洗钱运动将面临巨大挑战。 反洗钱对维护金融体系的稳健运行，维护社会公正和市场竞争，打击腐败等经济 犯罪具有十分重要的意义。洗钱是严重的经济犯罪行为，不仅破坏经济活动的公平公 正原则，破坏市场经济有序竞争，损害金融机构的声誉和正常运行，威胁金融体系的 安全稳定，而且洗钱活动与贩毒、走私、恐怖活动、贪污腐败和偷税漏税等严重刑事 犯罪相联系，已对一个国家的政治稳定、社会安定、经济安全以及国际政治经济体系 的安全构成严重威胁。“9 1 l ”事件之后，国际社会更加深了对洗钱犯罪危害的认识， 并把打击资助恐怖活动也纳入到打击洗钱犯罪的总体框架之中。针对目前国内国际反 洗钱和打击恐怖主义活动所面临形势，作为我国反洗钱主战场的银行也必须加大反洗 k o l 2 0 1 5 0 4 9 路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 钱力度，从制度建设和组织机构以及加强监管方面等方面加强反洗钱工作。 1 2 文献综述 1 2 1 国际反洗钱的通行规则 国际组织在制定预防与打击洗钱及相关犯罪的国际法律规范方面不断取得突破 性进展，有力地推动了各国的反洗钱国内立法和实践。目前有代表性的反洗钱国际法 律及规范性文件已有2 2 个4 。这些立法成果所共同体现的基本原则，是国际社会对反 洗钱工作规律的总结，也是各国在反洗钱领域开展协调与合作的共同基础与行为规 范，其中我国已经加入的国际公约或承诺接受的规范性文件也成为规范银行业反洗钱 行为的重要依据。 1 9 8 8 年的联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神病药物公约是第一个将“洗 钱”规定为刑事犯罪的国际公约，将有关毒品犯罪收益的洗钱作为各国普遍认可的刑 事犯罪，并在国际范围内采取行动对洗钱活动进行打击，公约规定的协调各缔约国有 关反洗钱的国内法规、没收非法所得、相互的法律协助、引渡双重犯罪原则等，奠定 了国际合作的基础。 巴塞尔银行监管委员会结合对银行监督的需要，于1 9 8 8 年1 2 月通过了关于防 止犯罪分子利用银行体系洗钱的声明，该声明系统地阐述了银行业反洗钱的基本原 则，并强调银行在办理业务时应当核实顾客的真实身份，拒绝异常、可疑的交易并与 执法部门保持合作。 反洗钱金融行动特别工作组( f a r f ) 1 9 9 0 年提出了关于洗钱问题的4 0 项建议， 并于1 9 9 6 年对该建议进行了全面修订。该建议就反洗钱的国内立法、金融机构规章 和国际合作等事项提出办法，建议世界各个国家和地区将反洗钱纳入司法制度和金融 监管体系，为国际反洗钱工作制定了基本纲领。“9 1 1 ”事件后，在2 0 0 1 年1 0 月， 该组织又将抵制为恐怖主义提供融资纳入其职责，并通过关于反恐怖主义的9 项特 别建议。建议号召各国和各地区采取司法行动，反对向恐怖主义、恐怖行为和恐怖 组织提供融资。4 0 + 9 项建议已日益成为国际社会反洗钱和反恐怖融资的标准性文 件。 1 2 2 反洗钱研究文献 惩治洗钱犯罪是全球共同关注的一个课题，国内外学者对洗钱的本质、过程、危 害以及反洗钱的应对措施等方面进行了研究，并对银行等金融机构的反洗钱工作给予 了充分的关注。 王进诚f 2 0 0 2 ) 认为，洗钱本质首先表现为一种经济现象，然后才成为一个司法概 念。在社会经济生活中存在这种需求，即将非法所得通过合法途径清洗为貌似合法来 源的收入。当这种需求转化为实际行为，这种行为被人们所认识，洗钱这一概念就诞 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 生了。洗钱已经不纯粹是一个司法概念，还是一个经济概念，泛指对非法所得予以合 法化操作的所有行为。 李若谷( 2 0 0 3 ) 指出，洗钱活动的过程是相当复杂，其模式也不一定固定。但是 通常来讲，洗钱的过程一般有四个特征：洗钱者的目的是隐藏有关犯罪收益的真正所 有权和来源；改变有关金钱的形式；洗钱过程中尽量避免留下明显的痕迹；洗钱者能 够控制洗钱的全过程。 杰弗里罗宾逊( 1 9 9 8 ) 认为典型的洗钱过程通常被分为三个阶段，即放置阶段 ( p l a c 锄e n t ) 、离析阶段( 1 a y 州n g ) 和融合阶段( i n t e 刚i o n ) ，每个阶段都各有其目的及运 行模式，洗钱者有时交错运用，以达到最终的清洗目的5 。张燕玲( 2 0 0 2 ) 认为通常洗 钱活动的过程相当复杂，也没有固定的模式。但是从逻辑上讲，一个典型和完整的洗 钱过程包括三个阶段，即放置阶段、培植阶段和融合阶段6 。封文丽( 2 0 0 2 1 认为典型 的洗钱交易分三个过程：入账，分账，融合，通过这些过程犯罪分子便将非法所得转 移并融合到有合法来源的资金中7 。 由于洗钱涉及的经济和金融活动复杂而难以直接观察，对于洗钱的危害从微观经 济出发很难进行研究。p e t c rj q u i r k ( 1 9 9 6 ) 通过对国际范围内的横截面数据的计量分 析，研究了洗钱、逃税、就业机会对一国货币表现的影响，结果认为洗钱是一个重要 的影响货币的因素。在1 9 9 7 年的研究中，他进一步指出，犯罪行为是非常重要的解 释“工业国家通货和货币需求”变动的变量，“犯罪量每年增长l o ，通货需求量就 会减少1 0 ，总的货币需求量就会减少6 ”。反之，从货币需求的变动情况就能估 计洗钱的规模。b a l 【e r r a y m o n dw ( 1 9 9 9 ) 提出，洗钱和非法资本外逃构成了自由市场 体系最大的漏洞。 近几年，我国的研究学者逐渐重视反洗钱的研究，并且从法律层面的研究转向经 济层面的研究。郭红玉( 2 0 0 2 ) 、原永中( 2 0 0 3 ) 、刘泽华( 2 0 0 3 ) 、苏浩宇( 2 0 0 4 ) 等从成 本收益的角度认为，反洗钱有正的外部性，必须建立利益分配补偿机制和激励机制来 平衡商业银行付出的高昂成本。 朱宝明( 2 0 0 5 ) 对反洗钱中的若干经济理论进行了分析，建立一个“反洗钱经济本 质一成本与收益一制度选择”的经济理论分析框架，将洗钱者、银行为主体的金融机 构、代表国家利益的监管部门作为理性经济人纳入这个共同的分析框架之内，对反洗 钱政府介入，尤其是银行业反洗钱的模式进行经济理论分析。运用博弈论方法对银行 业中监管机构、商业银行、洗钱者在监管与被监管，进入银行系统与拒绝进入的策略 选择和行动方案进行了分析。洗钱和反洗钱是一个重复的不完全信息动态博弈，因此， 相应地建立了动态博弈模型。整个反洗钱经济理论分析贯穿的主线就是成本与收益分 析并由此引发的行动选择。通过对洗钱方和反洗钱方的信息经济学分析，揭示了不 对称信息对银行业反洗钱的影响，从而得出信息披露制度的必要性。从信息经济学的 角度认为，信息披露制度使得信息传递机制完善，一个高效率的信息传递系统不仅能 k o l 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 够降低银行的成本，也大大降低了政府的成本，从而削弱信息不对称所带来的负面影 响。因此认为我国迫切需要制订信息的披露制度，解决信息的不对称。 李成、钱华( 2 0 0 6 ) 运用博弈原理，对国际反洗钱非均衡金融监管现象进行了剖 析。通过建立模型并加以实证检验，揭示了反洗钱金融监管取决于一国经济发展水平、 金融开放程度、金融创新能力、产业结构、金融监管目标、犯罪率、国内政治意向和 国际压力。 欧阳卫民( 2 0 0 6 ) 将国际反洗钱立法的基本原则和精神进行了分析归纳，认为国 际反洗钱立法成果所共同体现的基本原则主要表现在：确定洗钱为刑事犯罪并使其上 游犯罪范围最大化；制定以可疑交易报告制度为核心的反洗钱措施；建立金融情报机 构并赋予其权力；加强反洗钱协调与合作。 严立新( 2 0 0 6 ) 认为对商业银行反洗钱的约束机制应当与激励机制有效的结合， 任何只有单一的约束或激励的机制都是欠科学的、不完善的、不均衡的。目前构建符 合中国实际的、均衡的反洗钱约束与激励机制，对于提高反洗钱的效率更是十分必要。 中国的反洗钱机制应该采用。强化约束，适度激励，约束与激励搭配实施”的政策选 择。要尽快确立反洗钱激励机制的合法性和制度性，在反洗钱法中或在相应的反 洗钱规章中增补反洗钱激励内容，从而最大限度地变商业银行“不得不反洗钱”为 “我愿反洗钱”、“我要反洗钱”。 李天德( 2 0 0 7 ) 认为必须加快我国反洗钱机制建设。以维护社会公平正义。保障和 谐社会的构建。他从金融学的角度，针对当前我国反洗钱运行机制中存在的问题提出 了从成本收益机制、利益补偿机制、信息披露机制与国际合作机制等四个方面完善我 国反洗钱运行机制的对策建议。 1 3 研究思路和方法 本文试图在国内外已有研究的基础上，对中国银行业反洗钱的现状，存在的问题 及其原因做一个深入细致的研究，借鉴国际组织和先进国家的反洗钱成功经验，对如 何进一步完善我国银行业的反洗钱制度问题进行探讨，以期能够对我国的反洗钱工作 的开展有所助益。 文章采用法学与金融学等多学科相结合的研究方法来进行理论和实践探讨，借鉴 现代经济学中的成本收益理论和信息不对称理论，综合运用比较分析方法、实证分析 方法和文献资料法，提出我国银行业反洗钱工作中存在的问题。借鉴国外的成功经验 对完善反洗钱机制提出政策建议。 6 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9路宏哥 我国银行业的反洗钱机制研究 第二章洗钱的概念及其危害性 最早的“洗钱”并无贬义，就是把已被弄脏污的金属铸币清洗干净的意思。据说 在2 0 世纪初，在美国旧金山市有一位名叫圣弗朗西斯的饭店老板，看到自己饭店用 于日常流通的一些硬币沾满了油污，因怕弄脏了顾客所带的白手套而影响到饭店的生 意，便将收进的硬币用碱液清洗一遍，然后才将清洗后的洁净硬币投入流通使用，这 就叫“洗钱”。现代“洗钱”概念己远超出这个范围，己引申为货币资金或财产的来 源和性质“不干净”而进行清洗，通过“清洗”而使黑钱、赃钱、犯罪收入合法化。 现代洗钱活动始于2 0 世纪2 0 年代，美国芝加哥一黑手党金融专家买了一台投币 式洗衣机，开了一家洗衣店。他在每晚计算当天的洗衣收入时，就把其他非法所得的 钱财加入其中，再向税务部门申报纳税。这样，扣去应缴的税款后，剩下的其他非法 所得钱财就成了他的合法收入。但“洗钱”作为一个法律术语在2 0 世纪7 0 年代才正 式出现。 2 1 洗钱的定义 洗钱( m o n e yl a u n d 鲥n g ) 最早源于毒品犯罪，在1 9 8 8 年的联合国禁止非法贩 运麻醉药品和精神病药物公约里把洗钱定义为：( 1 1 明知资产来源于毒品，为了隐 瞒或掩饰其非法来源，或为了协助任何涉及此种犯罪的人逃避其行为的法律后果而转 换或转让该资产；( 2 ) 明知资产来源于毒品犯罪，而隐瞒或掩饰该资产的性质、来源、 位置、处置、转移、控制关系或所有权的行为。 联合国禁止洗钱法律范本对洗钱作了如下界定：直接或间接参加来自于犯罪 收益的财产的交易；接受、拥有、隐匿、掩盖、处理犯罪收益财产或将犯罪收益财产 带入所在国；明知或者有理由表明财产来自于非法活动或者间接非法活动变现而来； 没有合理的理由，不采取合理的步骤确认财产是否来自于非法活动或者直接或间接从 非法活动变现而来。 全球性的反洗钱国际组织一金融行动特别工作组( r 玎f ) 将洗钱定义为：凡隐匿 或掩饰因犯罪行为所取得的财物的真实性质、来源、地点、流向及转移，或协助任何 与非法活动有关系之人规避法律应负责任，均属洗钱行为。 巴塞尔银行监管委员会从金融角度将洗钱定义为：银行或其他金融机构可能无 意间被利用为犯罪资金的转移或存储中介。犯罪分子及其同伙利用金融系统将资金从 一个帐户向另一帐户作支付和转移，以掩盖款项的真实来源和受益所有权关系；或者 利用金融系统提供的安全保管服务存放款项。 国际刑警组织认为：任何掩盖或伪装非法获得资产的身份以便使其看似来自合法 渠道的行为( 包括未遂的行为1 ，都是洗钱。 k o l 2 们5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 在我国，关于洗钱罪的界定，虽然学者有许多观点，但目前的有关法律主要是通 过列举上游犯罪的类型，从掩饰、隐瞒上游犯罪的收益来源和性质的角度来界定洗钱 罪。 在1 9 9 0 年，我国人大常委会通过的关于禁毒的决定中，涉及到对洗钱犯罪 的规定。该决定第四条规定：包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯 罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，掩饰、隐瞒出售毒品获得财物 的非法性质和来源的，处七年以下有期徒刑，拘役或者管制，可以并处罚金，这在中 国法律上第一次确立了清洗贩毒赃款犯罪，但在条文表述中没有使用“洗钱”这一法 律术语。 我国的刑法是第一部从法律层面对洗钱进行定义的法律。1 9 9 7 年中华人民共 和国刑法的第1 9 1 条正式规定了洗钱罪，当时对洗钱定义为“明知是毒品犯罪、黑 社会性质的组织犯罪和走私犯罪的违法所得及其产生的收益，掩饰、隐瞒其来源和性 质的行为”；2 0 0 1 年1 2 月2 9 日，全国人大常委会通过的中华人民共和国刑法修 正案( 三) 中将“恐怖活动犯罪”增列为洗钱犯罪的“上游犯罪”：2 0 0 6 年6 月2 9 日通过的中华人民共和国刑法修正案( 六) 中，又将“贪污贿赂犯罪、破坏金融 管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪”增列为洗钱罪的“上游犯罪”，因此洗钱的定义修订 为：“明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿 赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪和金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益，掩饰、 隐瞒其来源和性质的行为”。由此可以看到，我国刑法对洗钱罪定义的修订过程是将 洗钱罪。上游犯罪”逐步扩大化的过程，这不仅符合国际反洗钱立法中将上游犯罪最 大化的基本原则，而且与我国当前的国情相适应。 今年1 月1 日起正式实施的我国反洗钱法中，将洗钱定义为：洗钱活动是指 为了通过各种方式掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走 私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪所得及其收益 的来源和性质的活动。从这一定义上我们看到反洗钱法关于上游犯罪的范围规定 与新修订的刑法保持了一致。 尽管对洗钱有不同的定义，但各国和国际组织在对洗钱活动本质的理解上基本达 成了共识，即洗钱是将非法收入合法化的过程。综合来看，洗钱作为一种犯罪，是指 隐瞒或掩饰犯罪收益并将该收益伪装起来使之看起来合法的一种活动和过程。通常犯 罪收益被称为“脏钱”、“黑钱”，所以对犯罪收益进行清洗使之披上合法外衣的活 动就被形象地称为“洗钱”。 从洗钱定义所包含的要素看，一般有行为对象和行为方式两个方面。而对于行为 方式的描述，有的定义比较具体，有的就比较抽象，不过范围都很广。至于行为对象， 有的仅限于毒品犯罪的收益，有的仅限于特定的几种犯罪的收益，有的则包含一切非 法所得。在法律上，洗钱罪是对隐瞒或掩饰犯罪收益所进行的各种犯罪活动的总称。 8 k o l 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 就洗钱罪的犯罪主体而言，既有自然人又有法人，也就是说任何个人或单位都可能犯 洗钱罪。洗钱罪的客体则是指刑法所保护的而为洗钱犯罪行为所侵害的社会关系，其 中包括国家对金融业的管理制度，亦即金融秩序。由于洗钱犯罪是相对贩毒、走私、 偷税、贪污、受贿等这些“上游犯罪”的一种延续行为，所以犯罪学家将其概括为“下 游犯罪”。不过，这种“下游犯罪”不是对“上游犯罪”的简单延续，而是企图使。上 游犯罪”逃避法律制裁。 总体来说，洗钱的内涵包括了以下几方面：( 1 ) 洗钱是在已经实施犯罪行为并获得 赃款的前提下所从事的不法行为；( 2 ) 洗钱者明知是犯罪所得赃款而清洗之；( 3 ) 转移 或转换犯罪所得赃款，可能由获得犯罪赃款的本人进行，也可能由获得犯罪赃款的犯 罪分子委托他人或单位进行；( 4 1 通过金融机构或其他方式转移或转换犯罪所得赃款； ( 5 ) 企图掩盖犯罪行为并使犯罪所得赃款貌似合法。 2 2 洗钱的危害性 洗钱不仅破坏我国的金融体系，影响金融业的健康发展，而且还会对我国经济建 设和社会稳定产生严重的破坏作用，其危害主要表现在以下几个方面： 一、洗钱活动帮助犯罪分子逃避法律制裁，助长了犯罪势力，严重地影响了社会 秩序。洗钱成功意味着腐败、走私、贩毒、黑社会等巨额非法收入合法化，从而摆脱 政府部门的监控。洗钱是经济犯罪的最后一个阶段，同时又为下一阶段的犯罪提供了 经济支持，进一步刺激犯罪分子的犯罪欲望，从而助欧了各种犯罪行为。 二、损害了金融机构的信誉，扰乱金融秩序。目前绝大部分洗钱活动都是通过银 行等金融机构进行的，洗钱不仅损害了金融机构的信誉，而且给银行及其他金融机构 带来巨大风险。首先，洗钱会损害银行的声誉。银行一旦被卷入洗钱丑闻，会极大的 损害其在客户心目中的形象和声誉，进而影响客户对银行的信任及银行的经济效益。 信用是商业银行的基石，但是如果有消息披露某银行被洗钱分子利用，公众将对该银 行甚至整个银行系统的信用产生质疑，从而动摇银行的信用基础，这是对银行经营的 灾难性破坏。例如资产规模达7 0 亿美元的雷格斯银行( 砌g g s l 原来被认为是美国最 大的独立银行，但该行有将近】，2 的商业往来同与存在严重腐败和毒品问题的非洲、 加勒比海地区有关，还有近l 4 的业务来自受到恐怖融资威胁的中东地区。2 0 0 3 年6 月起被银行监管部门实施强制措施，要求进行整改，并对银行管理人员进行处罚。2 0 0 4 年春季，雷格斯银行被当局列为“问题机构”。穆迪和标准普尔将对雷格斯银行信用 评级从“稳定”调整为“负面”，由此形成的不良预期对该行的盈利能力造成了实质 性的负面影响8 。另外，由于洗钱活动的资金转移完全脱离了一般的商品劳务交易的 特点，其资金转移完全受洗钱的需求所制约，因此，资金的流动毫无规律可循，洗钱 很可能成为银行倒闭的导火索。如国际商业信贷银行( b c c l l 被关闭，其广泛地参与洗 钱活动就是一个重要的原因。金融机构破产倒闭会带来金融体系的不稳定甚至引发金 9 k o l 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 融危机，金融危机的产生必然带来经济的混乱，危害经济体系的稳定，造成经济扭曲 和经济秩序的混乱。因为一个国家的金融体系是经济的核心，如果金融秩序混乱对整 个国家经济的影响是很大的。 三、洗钱活动造成资本外逃，导致社会财富流失。有的国家的洗钱活动是在体内 循环，非法收入进行清洗后仍留在本国境内，但是我国的洗钱活动的一大特点就是非 法收入经过清洗后，有相当一部分流向境外。国际上计算“资本外逃”的最普遍方式 是贸易顺差加资本净流入与外汇储备总额增加值之差。根据我国外汇管理局公布的的 数据，我国2 0 0 6 年的国际收支“误差和遗漏”项为1 2 9 亿美元9 ，据估计这其中洗钱 所导致的资金外流的数额占有相当比重。有统计表明，目前我国的“资本外逃”数额 已经排世界第4 位，仅次于委内瑞拉、墨西哥和阿根廷1 0 ，大量的资金外逃给我国的 经济建设带来严重的负面影响。 另外，在我国洗钱与贪污受贿等腐败行为有着密切的关联。从一些已经暴露出 的案例来看，腐败分子通常将把贪污腐败得来的非法收入通过洗钱转移至境外，在境 外大肆挥霍，或者利用我国对外资的优惠政策，以外商的身份将清洗过的收入再回国 投资。这样，形成一个权力与金钱互相依存的、里应外合的洗钱链，从而实现对国家 和社会财富的赤裸裸的循环侵占。 四、危害社会，威胁国家安全。洗钱犯罪对老百姓个人的利益所造成的损害是间 接的，但它会对社会带来了直接危害。洗钱不仅扰乱了正常的经济秩序，而且对社会 风气有着极大的破坏作用。洗钱活动帮助犯罪分子逃避法律制裁，助长了犯罪势力， 日益成为贩毒、恐怖活动、走私、贪污、诈骗、涉税等犯罪活动的伴生物。 无论是基地组织还是东突等国内外的恐怖组织，都需要资金支持，这些资金的转 移都是通过洗钱完成的。洗钱已成为反政府组织、国际恐怖组织等获得资金的重要渠 道，这本身已经严重威胁到了国家的安全。 五、洗钱活动会严重影响政府在国际上的声誉。随着经济、金融全球化的深入发 展，洗钱犯罪活动也呈现全球化趋势，增加了打击洗钱犯罪活动的难度。因此，一些 国际组织和发达国家要求各国银行对国际反洗钱予以配合，并将其作为进入国际金融 市场的重要条件。洗钱活动泛滥的国家，政府的声誉在国际上都会受到很严重的影响， 这对国家的长期发展也是不利的。 2 3 洗钱的发展趋势 近几年来，洗钱活动呈现出国际化、智能化等若干趋势： 一、洗钱犯罪国际化 随着经济全球化的发展，以及世界经济和科技的飞速发展，各国之间资金的转移、 人员的往来、商品的交换日益频繁，犯罪也呈现出国际化的特点。在追逐非法经济利 益的跨国犯罪活动中，犯罪收益的转移成为一个关键点。由于不同国家在洗钱的管制 和制裁上存在差异，给犯罪分子的洗钱活动提供了可趁之机，原来在一国范围内的洗 1 0 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 钱活动也逐步发展为超越国境的跨国洗钱活动。“黑钱”在国际上四处游动，任何一 个国家只要存在管理漏洞，“黑钱”就会乘虚而入。同时，洗钱犯罪组织相互勾结联 手洗钱。虽然近年来许多国家通过制订新法律、建立调查洗钱案件的专门机构，加大 了打击力度，但是单个国家不可能有效地打击非法洗钱以及制止洗钱犯罪向国际金融 体系渗透，国际社会必须联手打击非法洗钱活动。 二、洗钱金额大宗化 通过这几年破获的洗钱犯罪，可以发现洗钱犯罪的标的越来越大，涉及人员、组 织越来越多。2 0 0 6 年1 2 月，上海警方破获了一起案值高达5 0 亿元的地下钱庄洗钱 案。这是一个涉嫌洗钱的犯罪团伙，他们通过开设地下钱庄收取大量不明来路的资金， 然后通过多家银行以隐蔽形式向境内外大量汇兑，交易量多达2 万多笔，金额达到 5 0 亿元之巨，洗钱行为遍及上海、苏州等地”。 三、洗钱手段智能化和复杂化 洗钱的手段众多，银行提供的大多数服务和产品都有可能被洗钱者利用。当前， 金融业日益现代化的技术使世界资本的大量流动成为可能，同时也为洗钱提供了便 利。当网络银行、电子交易等全新的金融概念出现以后，精通电子技术的洗钱者可以 通过互联网进行直接的电子货币转帐，而不留任何记录，很难发现洗钱犯罪的踪迹。 另外，有的洗钱者在清洗黑钱时会利用各种手段和渠道，通过金融机构和企业的资金 往来，将洗钱活动复杂化，从而加大了反洗钱的侦查难度。随着洗钱方法的愈益复杂， 更多的金融产品和业务方式开始成为洗钱的目标工具，犯罪分子也不再满足将现金存 入银行账户的洗钱方式，而开始考虑在不同的基金和保险品种上投资。 四、洗钱活动政治化 2 0 世纪8 0 年代以来，国际社会对洗钱问题开始给予关注，跨国洗钱的法律控制 问题提上了有关国家和国际组织的议事闩程。各国及联合国、欧盟等主要国际组织对 反洗钱进行国内立法和国际立法，将一些敏感的政治问题与洗钱犯罪联系起来，例如 最近发生的汇业银行事件。由于澳门汇业银行自2 0 世纪7 0 年代开始，一直与一些朝 鲜银行及贸易公司维持业务往来，2 0 0 5 年美国财政部根据爱国者法案第3 1l 章， 定性澳门汇业银行为“高度关注洗钱”( 研m a r ym o n e yi a u n d 嘶n gc o 眦e n l ) 银行，建 议美国公司断绝与该银行的任何联系，并于2 0 0 7 年3 月认定汇业银行洗黑钱，经过 多次协商后将汇业银行抄袭被冻结的2 4 0 0 万美元的资金处理权移交给澳门金融管理 部门。 五、洗钱犯罪专业化 现在洗钱已逐步发展成为一项专门的行业。由于洗钱要涉及国内外复杂的金融制 度和法律制度，一般犯罪分子很难做到，于是现在一些犯罪分子愿意支付高额费用聘 请熟悉国内外金融、法律制度的专业人士帮助他们完成洗钱活动。随着跨国洗钱的愈 演愈烈，跨国洗钱从分散的、无组织的隐瞒犯罪收益的行为逐步演变成具有专门分工 的、有组织的隐瞒犯罪收益并使之合法化的运作机制。也就是说，洗钱犯罪活动逐渐 k o l 2 0 1 5 0 4 9路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 摆脱了其下游犯罪的地位，成为一种专门的、相对独立的犯罪环节和行为。许多具有 专门行业知识和技能的人员，例如律师、会计师、金融顾问等参与到了洗钱犯罪当中。 1 2 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9 路宏丽 我国银行业的反洗钱机制研究 第三章洗钱的方式和主要特点 3 1 洗钱的过程 洗钱通常以隐藏资产来源为目的，典型、完整的洗钱交易一般包括三个阶段：处 置阶段( p i a c e r n e m ) 、离析阶段( l a y 嘶n g ) 和融合阶段( i n t e 胂t i o n ) ，每个阶段都各有其 目的及运行模式，洗钱者有时交错运用，以达到最终的清洗目的。 处置阶段亦称放置阶段，是指将犯罪收益投入到清洗系统的过程。处置阶段是洗 钱手法的第一阶段，也是过程中最弱、犯罪者最容易被侦查到的阶段。其利用的媒介 包括金融机构或非金融机构，主要方法是把非法财产存入银行或转换为银行票据、国 债、信用证等，或将小额面钞换大额面钞、大笔资金分多次小额提取，利用正常的金 融工具，掩盖其洗钱的目的。或将赃钱存到不同账户后，再分别签发支票给第三者， 使赃钱由洗钱者账户转账到第三者在其他银行户头内，都可避免因现金申报规定而被 查到的风险。有的将钱存入地下钱庄，通过地下钱庄将犯罪收益转移到国外，然后进 入外国银行。有的用现金在非银行金融机构购买汇票，有的用现金在保险公司购买保 险，有的用现金在股票市场购买股票。 离析阶段也叫培植阶段，主要是通过用复杂多层的金融交易，将非法收益与其来 源分开，分散其不法所得，从而掩盖查账线索和隐藏罪犯身份。主要是通过在不同国 家间的错综复杂的交易，或在一国内通过对不同金融工具错综复杂的运用，模糊犯罪 收益的真实来源、性质以及犯罪收益与犯罪者的联系，使得犯罪收益与合法资金难以 分辨。 融合阶段又叫归并阶段，是洗钱链条中的最后阶段，又称为“整合阶段”，被形 象地描述为“甩干”，其目的在于使不法形式合法化，为犯罪得来的资金或财产提供 表面的合法性。犯罪收益经过充分的培植后，己经和合法的资金混同融入到合法的金 融和经济体制中。此时，犯罪收益已经披上了合法的外衣，犯罪收益人可以自由地使 用该犯罪收益了。 需要指出的是，在实际的洗钱过程中，三个阶段有时很明显，有时则发生重叠， 交叉运用，难以截然分开，而且并不是每个洗钱活动都必须具备这三个阶段的。 3 2 洗钱的方式 国际刑警组织所列举的洗钱方法包括：现金走私；将现金改变成可流通证券：建 立并使用前台公司或空壳公司；使用税收和保密天堂所提供的设施；伪造虚假的发票； 使用现金交易所或经纪人交易所：使用娱乐场所或赌博场所；使用地下钱庄系统所提 供的设施等。 金融行动特别工作组( f a t f ) 考察了大量的洗钱实例后，指出了洗钱方法中的共同 k o l 2 0 1 5 0 4 9 路宏丽我国银行业的反洗钱机制研究 因素：改变现金的形式：利用正式或非正式的金融机构使资金在国际范围流动；将现 金运到对支付系统不加限制的他国；使用技巧掩饰资金的真实所有权和来源。 我国新刑法第1 9 l 条规定了涉嫌洗钱的五种行为形式：( 1 ) 提供资金账户。指 以洗钱为目的，提供个人在银行的储蓄账户、单位在银行的存款账户、个人或单位在 银行的信用卡账户、外汇账户、证券公司的股票交易账户、期货公司的期货交易账户 等，供具有非法财物来源的单位或个人存取款或者进行其他金融交易。( 2 ) 协助将财 产转换为现金、或者金融票据。指协助将犯罪所得的动产、不动产等转变成本国货币 或者外国货币，以及债券、国库券、汇票、支票、本票、股票、存单和存折等金融票 据，以使犯罪非法收入具有合法形式。( 3 1 通过转账或其他结算方式协助资金转移。 一般是指利用支票、银行本票、银行汇票和商业汇票等金融票据，使用汇兑、托收承 付、委托收款以及电子资金划拨等结算方式，将违法所得从一个账户转入另一个账户， 使犯罪收益与合法收益混淆，以掩饰、隐瞒其非法来源。( 4 ) 协助将资金汇往境外。 指为了逃避国内司法机关对犯罪违法所得的追查和躲避国内金融机构对于非法资金 的金融监管，以各种名义通过银行、邮局或者其他金融机构，将资金汇往境外，洗钱 犯罪一般倾向于把非法资金汇往金融监管比较松、严格实行银行保密法的国家或地 区。( 5 ) 以其他方式掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源。包括用赃款 购买不动产，高利借贷，密藏于银行的保管箱中，投资于工商业，购买高档消费品等。 在现实经济生活中，洗钱活动往往表现为多种不同的形态，分析国内发生的有关 涉嫌洗钱犯罪的案例，我国最常见的洗钱手段有以下几种形式： 1 将“黑钱”存入银行，通过银行等金融机构洗钱是最常见的洗钱方式。金融 机构特别是银行是资金流动的载体和媒介，不法分子利用银行进行现金交易、账户往 来、贷款等业务将非法所得合法化，客观上使银行做了整个“洗钱链条”中的重要环 节和不法分子实施犯罪的重要渠道。以贩毒案件为例，贩毒分子把贩毒收益存入一家 银行后，通过不同账户( 包括国外的银行账户) 之间的资金划转，模糊资金原始来源性 质，将黑钱“漂白”。自从我国实行储蓄实名制后，直接存入银行这种方式风险很大， 于是犯罪分子采取变通的方法，以亲朋好友的名义存款，实际仍归自己所有，或者是 利用假身份证办理存款手续。 2 利用“地下钱庄”把在国内犯罪所得赃款清洗到境外。在我国有的地下钱庄是 专为跨境洗黑钱设立的。操作流程通常是首先由犯罪分子将在国内获取的人民币非法 收入以现金或汇票的形式直接交给地下钱庄或存入其指定账户，然后地下钱庄按当日 外汇黑市价算出应支付的外汇数量，通知其在境外的合伙人，由境外的合伙人从当地 的银行账户中支付外汇到犯罪分子指定的账号，地下钱庄的经营者则通过收取一定的 费用而获利。例如震惊中外的厦门远华走私洗钱案，走私犯罪所得1 2 0 亿元人民币， 就是以现金存入晋江、石狮的地下钱庄，由地下钱庄勾结跨境洗钱集团付汇给境外合 伙人，或是地下钱庄勾结境内贸易公司付汇给境外合伙人，再由境外合伙人按地下钱 k 0 1 2 0 1 5 0 4 9路宏丽 我国银行业的反洗钱机制研究 庄要求付汇给走私集团境外账户。 3 利用进出口贸易洗钱。利用同境外公司签订假进口合同，以信用证支付方式将 在境内犯罪所得赃款清洗到国外。洗钱者首先将犯罪收益存入甲国银行，并用其做保 证金，申请开立信用证，该信用证用于支付某项虚构的从乙国的进口商品交易，然后 由乙国同谋( 信用证受益人) 用伪造的单据在乙国的银行兑现。有时犯罪者也利用一些 真实的商业单据来隐瞒或掩饰犯罪收益，但在数量和价格上做文章，利用进出口双方 变异价格达到在异地支付洗钱的目的。进口时，如果想将资金转移到国外，则双方协 议将非法资金混入贸易资金以异常高的价格实际支付，在国外，由出口商将非法资金 分离出来存入指定的交易账户；如果想从国外向国内转移资金洗钱，则协议实际支付 异常低的价格，在国外，用违法资金向出口商补足差价，在国内，由进口商将差价资 金打入犯罪分子指定的银行账户。出口时采取逆向操作的方法。据了解，这种洗钱方 式也是我国一些腐败的国企领导或高层官员向国外转移赃款常用的方法。 4 成立空壳公司洗钱。为避免大量现金存入银行被怀疑，越来越多的洗钱者开始 在非法收入来源地开设酒楼、夜总会、歌舞厅等现金密集型的营业机构，将非法所得 转入营业机构，在依法纳税的外衣下，将多数非法收入清洗为营业机构的合法收入， 同时又可以把新的犯罪所得掺进这些营业机构的营业收入中，为其披上合法外衣。我 国查处的许多带有黑社会性质的犯罪案例表明，这种洗钱方法在黑社会洗钱中得到了 广泛的应用。 5 违规转账洗钱。在国内通过签发不具有商品交易关系的银行承兑汇票或银行汇 票将非法资金转移到异地具有关联关系的个人或单位，反复转账，直到资金不能明显 的和资金来源地发生关联为止，由非法人员提出用于支付违规违法活动，开始下一轮 资金循环；或利用三资企业在中国境内所得可以自由汇出的规定，通过金融机构将非 法资金混入合法资金，以汇票的形式转移到国外。 6 通过走私洗钱。洗钱者将现金利用外汇黑市把赃款兑换成外汇，然后通过种种 方式将其走私出境。除了现金走私外，洗钱者还通过贵金属或艺术品的走私来清洗犯 罪收益。 7 投资洗钱。洗钱者把赃款投资于房地产等需要资金数额大、环节多的项目，或 者通过投资移民，或在国外购买房屋、酒店等房地产模糊犯罪资金来源进行洗钱。近 几年，投资房地产成为洗钱者热衷的选择，不仅可以清洗黑钱，而且在将当地的房地 产价格抬高的过程中，使犯罪收益更加膨胀。 8 利用保险、证券市场等资金周转快的行业洗钱。洗钱者利用保险、证券业监管 上的漏洞，将赃款购买保险或投资股票，随后在短时间内收回投资，从而完成洗钱。 3 3 我国