（国际法学专业论文）中韩扣押船舶制度比较研究.pdf

c o m p a r a t i v es t u d y o nt h es y s t e mo fa r r e s to fs h i p s b e t w e e nc h i n aa n dk o r e a d i s s e r t a f i o ns u b m i t t e dt o d a l i a nm a r i t i m eu n i v e r s i t y i np a r t i a lf u l f i l l m e n to ft h er e q u i r e m e n t sf o r t h ed e g r e eo f m a s t e ro fl a w b y c u i s h e n g x i o n g ( i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i s s e r t a t i o ns u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rg u op i n g m a r c h2 0 0 6 8 5 5 7 6 7 学位论文 中韩扣押船舶制度比较研究 韪 爿 钕胜捕 ：f 1 戈圳：，- 指导教师 邦：车教授 申请学位级别 ；土学 【! ! 士 专业名称 h 陌、；、： 学位授予单位大连海叶；丈孑 2 0 0 6 朝3 月 摘要 因为船舶具有向世界各区域航行的特征和移动性的特征，所以有关海事的诉 讼或仲裁等的纠纷包括很多国际性的因素。特别是中国和韩圈地理上的接近性和 世界化趋势，使得两国船舶入出港频繁，所以或大或小的海 ：事故和有关海 ：运 输的纠纷时有发生。国际纠纷争的情况与因内纠纷的情况相同，通过双方、鼍事人之 u 的协议或和解来解决纠纷是最合理的，但是协商不可能解决的，应当考虑诉讼或 仲裁的纠纷解决方法 可是因为船舶具有航行的特征，债权人通过诉讼的方法不能轻易解决海事纠 纷。对于提起诉讼的，经常发生时间浪费的情况；对于收到确定判决丽债务人没 有财产的，事实上执行对浚船舶的判决也是不可能的。 因此债权人在提起诉讼前应考虑将柬执行与否的可能性。为了将来执行的保 全，一种解决方法是通过扣押船舶要求债务入提供担保。 为了达到研究的目的，采取了以下的研究方法： 第一，船舶扣押领域的研究范围包括民法、海商法( 商法) 、以及民事诉讼 法、国际诉讼法、国际私法等。所以本论文在研究有关船舶扣押的问题中，在中 翻以海事诉讼特别程序法上的海事请求保全制度中扣押船舶的规定为中心，在韩 因以民事执行法上的扣押船舶的规定为中心，讨论了债权人的权利行使和债务人 的补救方法以及引入了活用方案，分析了法律规定的解释上的问题，得出了解决 疗法。 第二：，尽管船舶扣押的领域是海事债权人最主要的关心事项之一，但是实践 一l 二的实例仍然不多，因此将法律和实务上的问题联合起来说明。 本论文可能还存在很多不完善之处，但笔者希望本论文能够被中韩两困的有 关部门广泛参阅，使他们能更深入地理解两国的扣押船舶制度。 关键词：船舶扣押：船舶执行；海事请求：对物诉讼：担保 c o m p a r a t i v es t u d y0 1 1t h es y s t e mo fa r r e s to fs h i p s b e t w e e nc h i n aa n dk o r e a a b s t r a c t av e s s e lh a sc h a r a c t e r i s t i co fs a i l i n ga b r o a dt o m a n yp o r t so ft h ew o r l d s o m a r i t i m ed i s p u t e sh a v ea l s oi n t e r n a t i o n a lf a c t s e s p e c i a l l y ，o w i n gt oc h i n aa n dk o r e a s g e o g r a p h i c a lp r o x i m i t ya n dc u r r e n to fg l o b a l i z a t i o n ，v e s s e l s e n t r yi n t oo rd e p a r t u r e f r o mt h et w oc o u n t r i e so c c u r sf r e q u e n t l y ，t oc a u s em a n yk i n d so fd i s p u t e sr e l a t i n gt o m a r i t i m ec a s u a l t i e so rm a r i n et r a n s p o r ti nt h ea r e a s f o ri n t e r n a t i o n a ld i s p u t e ，i ti s a d v i s a b l et os e t t l et h ed i s p u t eb yn e g o t i a t i o na n da m i c a b l es e t t l e m e n t ，b u ti fi ti s i m p o s s i b l e ，ap a r t ym a yh a v en oc h o i c eb u tt oc o n s i d e rr e l y i n go nal a w s u i to r a r b i t r a t i o nl i k e b u td u et ov e s s e l ss a i l i n gc h a r a c t e r i s t i c ，i ti sn o te a s yf o ram a r i t i m e c l a i m a n tt os e t t l et h ed i s p u t eb yr a i s i n gal a w s u i t w h e nh er a i s eal a w s u i ta n do b t a i n sa f i x e d j u d g m e n t 、析t hn ov e s s e l ，i tw i l lo f t e nb eaw a s t eo f t i m ea n db ea l s oi m p o s s i b l et o e x e c u t et h ej u d g m e n tf o rt h ev e s s e l t h e r e f o r e ，am a r i t i m ec l a i m a n ti na d v a n c eh a st o c o n s i d e rt h ep o s s i b i l i t yo ff u t u r e se x e c u t i o no fj u d g m e n tb e f o r er a i s i n gal a w s u i t t o p r e s e r v et h ee x e c u t i o n ，i ti so n ew a yt ol e tt h ed e b t o rr e n d e rs e c u r i t yb ya r r e s t i n gt h e v e s s e l t or e a c ht h ep u r p o s eo f t h i ss t u d y ，i tt o o kt h ef o l l o w i n gw a y s ；f i r s t l y ，t h ef i e l d o fs t u d yo na r r e s to fs h i p si sw i d e l yc o n c e r n e dw i t hm a r i t i m el a w ( c o m m e r c i a ll a w - ) ， c i v i l p r o c e d u r el a w ，i n t e r n a t i o n a lp r o c e d u r el a w ，p r i v a t e i n t e r n a t i o n a ll a we t c a c c o r d i n g l y t h i st h e s i sw i l lf o c u so nt h er e g u l a t i o no f fa r r e s to f s h i p sf o rp r e s e r v a t i o no f m a r i t i m ec l a i m s ，w h i c hi sr e g u l a t e di nm a r i t i m ep r o c e d u r el a wo fp r ca n dc i v i l e x e c u t i o nl a wo fk o r e a , t ot a l ko v e rc r e d i t o r se x e r c i s eo f r i g h ta n dd e b t o r sr e m e d y t oi n t r o d u c ew a yo fa p p l i c a t i o n ，t oa n a l y z ei n t e r p r e t a t i o np r o b l e m so ft h er e g u l a t i o n ，t o r e a c har e s o l u t i o n s e c o n d l y ，t h o u g ht h ea r r e s to f v e s s e li sm a i nt o p i cf o rt h em a r i t i m e c l a i m a n t ，t h e r ei ss t i l ln o te n o u g hf o rt h ec a s es t u d y ，s ot h i st h e s i sw i l le x p l a i nt h e s y s t e mc o m b i n e dw i ml e g a la n dp r a c t i c a lp r o b l e m s i n c o m p l e t ep a r t ss t i l le x i s ti nt h i s t h e s i s ，b u tt h i sw r i t e rp o s s i b l yh o p et h a ti ti st ob er e a db yt h ep a r t i e sc o n c e r n e da n dw i l l b eh e l p f u lt ou n d e r s t a n dt h es y s t e mo f a r r e s to f s h i po f b o t hc o u n t r i e s k e yw o r d s ：a r r 姻to fs h i p ；e x e c u t i o no fv e s s e l ；m a r i t i m ec l a i m ；a c t i o ni nr e m ； s e c u r i t y 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究【：作所取得的成果， 撰写成博士硕士学位论文! 皇整扫扭墼艟劐廑鲎越硒塞：。除论文中已经注明，j l 用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以l j 月确疗式 标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或未公 j r 发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：崔胆z 纽彩年幼j j1 0 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密囱( 请在以上方框内打“”) 论文作者签名：鬼脸云( 毫导师签名： h 期：，一彳年够月0f i 、i 许 ，_ 上凸 引言 船舶是海上企业人的最确实的财产，为了保全债权人的债权，特别是海事债 权，海事请求保全( 船舶扣押，拍卖) 是通常的获得担保的方法。但是在理论l j 中韩两国所依据的法律依据不同，在实践中也存在着执行上的困难。 中国制定并实行海事诉讼特别程序法，对于海事请求( m a r il i m cc i l l s ) i h 专门法院即海事法院专属管辖。而韩国没有专属管辖的问题，对于海事请求，一j 一般债权相同，由普通法院管辖，即不存在海事请求与非海事请求的区别。 因此，有必要先概括说明海事请求发生时可以优先适用的法律，即中国海事 诉讼特别程序法和韩国民事执行法的意义和特征，再讨论中韩两国的船舶扣押制 度。 本论文对于两国船舶执行中有关保全执行的船舶扣押制度的程序的法律规定 做出了解释，并且与具有不同的法律体系的英美法上的船舶扣押概念进行了比较 讨论，分析不足之处，并提示立法上解释性的解决方法。 第1 章海事请求傈全的一般考察 1 1 海事诉讼特别程序法和民事执行法 j 1 1 意义 ( 1 ) 中国海事诉讼特别程序法 中国海事诉讼特别程序法( 以下简称海事诉讼法) 规定，为维护海事 诉讼当事人的诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清责任，丑j 确适用法律，及 时审理海事案件，特制定民事诉讼法的特别法。 中国从1 9 7 8 年开始改革原有的经济制度并施行对外开放政策，又于9 0 年代 引入市场经济制度。随着计划经济体制转换成市场经济体制，要想规范f f + 场经济 就不可避免的需要立法，1 9 9 2 年11 月7 同公布了中华人民共和国海商法( 以 f 简称海商法) 并于1 9 9 3 年7 月1 日开始生效，民事诉讼的程序法中华人 民共和国民事诉讼法( 以下简称民事诉讼法) 于1 9 9 1 年4 月9f 1 公布并生效。 海商法立法前所制定的关于民事诉讼的一般程序法，也就是民事诉讼 法，不能解决与一般民事诉讼具有不同特征的有关海事诉讼的一切问题。因此， 在1 9 9 2 年海商法立法草案中包括了“海事纠纷的解决”，“关于船东责任制限 的程序”等海事诉讼特有的程序规定，但是实体法中有关程序的规定存在混乱， 闳此，实体法最终通过时有关程序的规定被删除并且被推延了，而只留卜- 实体法 的有关内容。 在海事诉讼法立法前，中国有过渡期措旌的有关规定：“最高人民法院关 f 审理涉外海上人身伤亡损害赔偿的具体规定”，“最高人民法院关于审理船舶碰 撞案件财产损害赔偿的规定”，“最高人民法院关于涉外海事诉讼管辖的具体规 定”，“最高人民法院关于诉讼前扣押船舶的具体规定”，“最高人民法院关于强制 变卖被扣押船舶清偿债务的具体规定”。 为了使海商法及其他海事实体法具有实效性，以及合理地履行中国加入的海 事国际公约的义务，1 9 9 9 年1 2 月2 5 同第9 届全国人民代表大会常务委员会第3 次会议采用了中华人民共和国海事诉讼特别程序法。同法从2 0 0 0 年7 月【门起j = 始实行。 ( 2 ) 韩国民事执行法 2 民事诉讼是以确定、保全、实现私法上的权利关系为课题的程序。其中，确 定权利有无的程序是判决程序：为实现权利而先扣留的保全程序是扣押或者先一， 处分的程序；强制实现权利的程序是强制执行程序。广义上的民事诉讼都包括这 二：种程序。以往这三种程序都是在民事诉讼法卜| 规定的，但考虑事实e 裁判程序 与执行程序在基本原理和复议方法等方面相同，所以为规定强制执行或者实现担 保权的拍卖等民事执行及保全处分的程序，将这三种程序从民事诉讼法中独沈 来“1 ( 民事执行法第l 条) 。2 0 0 2 年1 月制定了民事执行法并于当年7 llh 施 行至今，即民事执行法是指规定私法上权利保全及实行程序的诉讼程序法。 以下本论文将着重说明韩国民事执行法中有关船舶执行的制度，特别是 船舶扣押制度。 1 1 2 特征 ( 1 ) 中国海事诉讼特别程序法 对海事案件管辖权的确立 海事案件涉外性比较强，每年要求外国法庭地认定和执行的裁决和判决都在 增加。但是到目前为止对涉外海事案件的管辖权还没有法律规定。随着海事诉讼 特别程序法的制定，海事法院对海事案件的管辖权也得以确立。 特别是“以海事纠纷当事人的书面协议选择中国海事法院的管辖的，如果纠 纷发生地不是中国管辖区域，中国海事法院也可以有管辖权”的规定”1 ，认定协议 管辖。这说明在国际司法领域中国海事裁判制度的地位更上一层。 对民事诉讼法的补充规定 民事诉讼法规定了保全程序，但对类似于行为保全的请求不能通过财产 保全或判决前执行来解决。海事诉讼特别程序法对海事强制令做了新规定，海事 法院根据海事申请人的申请可以向被申请人发出作为或不作为的命令。民事诉讼 法只有对诉讼过程中采取证据保全措施的原则性规定，而对具体程序没有明确 规定。顺便说一下，海事诉讼程序法规定诉讼前的证据保全，海事证据保全申请 可以在诉讼过程中提出，也可以在进入诉讼程序前提出。 通过保障不因诉讼而延期证据保全期限，可以迅速和有效地进行证据保令。 “李时润，新民事执行法，博英杜，2 0 0 3 年，p 5 。1 海事诉讼特别程序法第8 条 民事诉讼是以确定、保全、实现私法上的权利关系为课题的程序。其r h 确 定权利有无的程序是判决程序；为实现权利而先扣留的保伞程序是扣押或者先- 处分的程序：强制实现权利的程序是强制执行程序。广义。h 的民事诉讼都包括这 - = = 种程序。以往这= 种程序都是存民事诉讼法r 规定的，但考虑事实上_ f 裁削觯序 与执行程序在基本原理和复议方法等方面相同，所以为规定强制执行或者实现担 保权的拍卖等民事执行及保全处分的程序，将这三种程序从比事诉讼法r 扣独妒 n 柬( 民事执行法第1 条) 。2 0 0 2 年1 月制定r 民事执行法并于当， 7 月1 日施 行至今，即民事执行 左是指规定私_ ；杰上权利保全及实行程序的诉讼程序泫。 以下本论文将着重说明韩围民事执行法中有关船舶执行的制度，特别是 船舶扣押制度。 1 1 。2 特征 ( 1 ) 中国海事诉讼特别程序法 对海事案件斡辖权的确立 海事案件涉外性比较强，何年要求外国法庭地认定和执行的裁抉和判决都在 增加。但是到目前为止对涉外海事案件的管辖权还没有法律规定。随蔚海事诉讼 特别程序法的制定，海事法院对海事案件的管辖权也得以确立。 特别是“以海事纠纷当事人的书面协议选掸中国海事法院的管辖的，如果纠 纷发生地不是中国管辖区域，中国海事法院也可以有管辖权”的规定“1 ，认定协议 镑辖，这说明在国际司法领域中国海事裁判制度的地位更上层。 对民事诉讼法的补充规定 民事诉讼洼规定了保全程序，但对类似于行为保全的请求4 ；能湎过财产 保全或判决前执行来解决。海事诉讼特别程序法对海事强制令做了新规定，海事 法院根据海事申请人的申请州以向被申清人发出作为或不作为的命令。民事诉讼 法只有对诉讼过程中采取证据保全拮施的原则性规定，而对具体程序没有明确 规定。顺便既一下，海事诉讼程序法规定诉讼前的证据保全，海事证据保全申请 可以在诉讼过程中提出，也可以在进入诉讼程序前提出。 通过保障不囡诉讼而延期 芷据傈全期限，可以迅速和有效地进行证据保全。 通过保障不因诉讼而延期 芷据傈全期限，可以迅速和有效地进行证据保全。 李时润新民事执行法，博英祉，2 0 0 3 年，口5 海事诉讼特别趣事往第8 条 此外，“申请人申请扣押船舶时没有及时提供被告名称的也不影响申请，该规定 认定的是对物诉讼。 海事诉讼法也区别了对物诉讼与船舶扣押。对物诉讼是为取得法院的管 辖权，船舶扣押是为了保障原告实现海事请求的一种强制措施。但两者有密切的 关系，以上规定可以判断为是许可原告的对物诉讼。提出对物诉讼并扣押船舶已 成为国际公约的重要内容。海事诉讼特别程序法的这个规定被视为中国海上立法 制度的进一步改革并且为与世界接轨做出了努力。 确认海事诉讼的国际性规定 海事诉讼法参考了国际上通用的船舶碰撞案件的证据秘密制度，这与民 事诉讼法规定的普通取证和证据交换的原则是有区别的。海事诉讼法第8 2 条 至第8 5 条规定“原告提出诉讼和被告答辩时需要制定“海事事故调查表”调查 表在开庭审理之前不向相对方公开，必须要在开庭时公开，但当事人不能颠覆本 人在调查表上的陈述”。该规定因防止了当事人毁坏、伪造证据的发生，而更加有 力地保障了海事诉讼证据的客观性、关联性、合法性。 适用于海事仲裁 民事诉讼法对仲裁程序中的财产保全和证据保全没有规定可以具体适用 的法规，所以仲裁法对仲裁中的财产保全和证据保会也只有原则上的规定。并规 定可以根据民事诉讼法的有关规定向人民法院提出保全申请。 因为1 9 9 4 年7 月6 日最高人民法院“关于海事法院诉讼前扣押船舶的规定” 是程序规定，对详细的问题没有做出具体的规定，所以法律的见解很可能是不同 的。因为诉讼前的船舶扣押与仲裁前的船舶扣押不同，所以有的海事法院裁定了 允许在法院内进行财产保全。如果申请人没有在限制的时间内提起诉讼而进行仲 裁的，a ) 法院可以解除被扣押的船舶，b ) 或者申请人通过中国海事仲裁委员会 申请扣押船舶而没有提起诉讼的，法院应当中止船舶扣押程序，以后申请人可以 向仲裁机构再申请船舶扣押。因此，如果在进行仲裁审理当中扣押船舶荐申请仲 裁的，会发生海事法院偶尔解除被扣押的船舶的问题。 与上述法律规定相比，海事诉讼法把“最高人民法院关于海事法院几个问 ”海事诉讼泣第6 3 条 4 题的决定”和“最高人民法院关于海事法院受案范围的规定”等法律文件中的海 事案件以及有关海事请求保全案件范围的程序规范以法律形式加以确认。还明确 规定海事法院的管辖权包括执行仲裁裁决和保全请求。 中国海事诉讼法第ll 条规定：“当事人申请执行海事仲裁裁决，申请承 认和执行外国法院判决、裁定以及国外海事仲裁裁决的，向被执行的财产所在地 或者被执行人住所地海事法院提出。被执行的财产所在地或者被执行人住所地没 有海事法院的，向被执行的财产所在地或者被执行人住所地的中级人民法院提 出”。 因此海事诉讼法能够有效地解决伸裁中的财产以及证据保全的问题。对 海事请求保全与仲裁的关系以及海事证据保全与仲裁的关系在海事诉讼法第 1 9 条有明确规定：“海事请求保全执行后，有关海事纠纷未进入诉讼或者仲裁程序 的，当事人就该海事请求，可以向采取海事请求保全的海事法院或者其他有管辖 权的海事法院提起诉讼，但当事人之闻订有诉讼管辖协议或者仲裁协议的除外”。 仲裁当事人可以在仲裁前向海事法院申请海事财产保全及海事证据保全，并 可以通过强调海事请求保全和海事证据保全不受当事人之间达成的仲裁协议的约 束，使得诉讼和仲裁之间的关系更加和谐。最终仲裁当事人可以不通过海事仲裁 委员会而直接向海事法院申请诉前傈全或证据保全。海事法院对财产保全，证据 保全或海事强制令执行裁定时，仲裁当事人可以依法申请仲裁，当事人的仲裁意 图受到法律的保护。 ( 2 ) 韩国民事执行法 一般民事执行程序法 民事执行法是一般的、强制的、公力的纷争解决制度即民事诉讼的一部 分。 中国海事诉讼法 是针对海事诉讼的特别程序这一点来说的，而韩国的民 事执行法是一般民事执行程序法。 民事诉讼法的特别法 除民事执行法上有特别规定外，对于民事执行及保全处分的程序，准用 民事诉讼法的规定，而其他必要的事项在大法院规则中有规定。因此，在程 序h 民事执行法具有( 民事诉讼法的特别法的地位。 1 2 海事请求保全的意义和特征 1 2 1 海事请求保全的意义 ( 1 ) 中国海事诉讼法 海事请求保全是海商法上的权利实现的重要概念，即经海事申请人的申 请，海事法院为了保全申请入的权利面对被申请人的财产及行为采取的强制性措 施“。 海事申请人为了实现基于海事请求的民事权利，可以要求被申请人提供财产 担保或者要求其一定的作为或不作为。这样的强制措施只能通过海事法院才可行， 这是中国海事请求保全制度的客观基础。通过很多海事纠纷的案例可以看出中国 海事请求保全制度是确保海事申请人实现权利的有效方法“1 。 海事请求保全在司法实务上以多样的方式形成，以个体为基准可以分为财产： 保全和行为保全。 行为保全是海事法院经海事请求人的申请，依据法律或合同要求被申请人做 出一定的作为或者不作为的强制性执行措施。海事强制令属于行为保全。 财产保全是海事诉讼程序中最重要和经常使用的请求保全方法。从传统的意 义上来说，海事请求保全是指财产保全，具体来讲，船舶扣押也属于财产保全。 因此，以下本论文将以财产保全中的船舶扣押制度为中心述说。 ( 2 ) 韩国民事执行法 在韩国，船舶执行有两种：为了请求保全而实施的船舶扣押以及以债务名义 和以担保权为起因的船舶拍卖。但是国际上频发的有关船舶执行的纠纷中，债权 人主要的关心事项是债权的确保方案，所以在韩国的船舶执行中，特别是请求保 全措施的扣押制度，在确保债权的实现中有重要作用。 荚美法和中国 区别了海事请求和非海事请求，对海事请求认定 特殊的对物诉讼程序，相应地，管辖法院也不同。在船舶执行时决定该债权是否是 海事债权是非常重要的。但是在韩国该债权是否为海事债权在执行程序和管辖上 与一般债权没有区别。所以海事债权与非海事馈权实质上几乎没有区别。 “申铉基，“民事执行法总论”法律书院，2 0 0 3 年p ，1 4 ”金正佳翁子明，“海事请求僳垒专论丈连海事大学出版社1 9 9 6 年，p t 3 ”1 韩国的船舶执行的概念与中国海事诉讼特别程序法中对船舶的请求保全意义相当，包括船舶扣押和 船舶强制拍卖。 6 在韩国的船舶执行上，要执行的债权是否为海事债权并不重要，由海事的性 质决定的海事债权中，有多数债权在海商法中被认定为有特殊的船舶优先权。所 以区分上述的债权是否有船舶优先权是非常重要的。对于被认定为有船舶优先权 的债权，被赋予不经船舶扣押两直接申请拍卖的权力。船舶优先权与其他的担保 权不同，船舶优先权存在时，船舶执行的程序和方法与一般债权不同，即在拍卖 前没有公示方法，不需要债务名义。这种观点并不视作一般民事执行法上的独特 性质。 同时，韩国与大陆法界国家一样，只要存在对债务人的馈权，就可以对债务 人的所有财产执行，而与债权的种类没有关系。即只要有债务人所有的船舶即可， 与该船舶和债权是否有关联性无关。这种接近方式与在海事债权存在的情况下， 原则上只允许对发生该海事债权的特定船舶执行的英美法严格的接近方式有很大 差异。这种差异源于英美法国家和大陆法国家在法律体系上的差异，前者除特别 情况以外对船舶执行依据对物诉讼程序，后者没有对物诉讼程序而一般依据对人 诉讼程序。 1 2 2 海摹请求的特征 ( 1 ) 中国海事诉讼法 申请的主体 可申请海事请求保全的主体是海事申请人。海事申请人是特定的人，民事法 律关系的主体不一定都可以成为海事申请人。但在民事诉讼巾可申请财产保全的 人是不特定的人。 因一方当事人的行为或其他的原因，使判决不可能执行或者执行有障碍的， 债权人或利害关系人则成为财产保全申请的主体，可以向法院提出保全申请”1 。 申请的条件 海事请求保全的申请条件说明要重视保全的根据，即申请人必须以海事请求 为基础才可提出保全申请。3 。申请海事请求应当依据海商法规定的特定事由并 在有效期间内提出。海事请求的时效与实体法上权利的实效不完全一致，例如， “中凰民事诉讼法第9 2 条 ”1 因为在韩国法律上执行愤权是海事债权与否存程序和管辖上b 一般债权没有差异，这一点是中囝与韩国 的船舶扣押制度的较大差异。 7 船舶优先权的时效为一年，在一年的有效期闻内，船舶优先权人可以根据船舶优 先权申请扣押船舶，并行使船舶优先权。而如果年的船舶优先权的时效期闯届 满，但未超过一般债权的时效期间的，船舶优先权人可以基于一般债权申请海事 请求保全。 海事请求保全的目的 海事请求保全的直接目的是让被申请人提供担保。海事请求时的债权和债务 之间的关系通常是复杂的。申请请求保全时，因情况紧急，海事申请人可以通过申 请扣押被申请人的船舶和船载贷物迫使被申请人提供担保。如果申请人收到被申 请人提供的担保，那么申请人就有实现债权的物质上的保障，通过诉讼、仲裁、 和解可以解决纠纷和实现权利。 保全的客体 海事请求保全的客体有：被申请人所有的船舶和光租船舶，被申请人所有的船 载货物、运费、船期费用等其他财产或被申请人的行为。如果保全的客体是运费、 船期费用和船载货物，则应当考虑与债权的价款相当的范围。对船舶的扣押不要 求海事请求人的债权的价敖和船舶的价款相当，通常的情况是债权的价款低于船 舶的价款。 船舶是一个整体，不可分割，当然不可以只对相当于债权价款的部分进行扣 押。所以如果扣押的根据是合法的，申请人的债权数额又较少的，则可以申清船 舶扣押；因扣押船舶对被申请人造成损害的，申请入不负责该损害的赔偿。 受诉法院 海事请求保全的受诉法院只能是有管辖权的海事法院”，并根据法院问的职权 管辖的不同来区分。对于一般的民事请求僳全的保全申请，应当向受理案件的地 方法院提出。 ( 2 ) 韩国民事执行法 韩国民事执行法第四篇第2 7 6 条至3 1 2 条规定了对动产或不动产保全处 分的一般内容，特别是在第2 9 5 条对船舶扣押的执行程序做了规定。 因船舶移动性强，所以实质上是动产。并且由于价格高，形体大，耐久性强， ”韩国与中国的管辖法院制度不同。韩国没有其他专门法院( 海事法院) 。 8 又有和不动产类似的方面，在权利变动时要求登记和登录，能够成为抵押权的对 象t 可以不动产为准进行处理。历史上船舶本身是独立的海上企业的责任主体， 所以民事执行法上对于船舶的扣押处理也有特殊的规定。 民事执行法第2 9 5 条规定，原则上扣押船舶有和不动产相同的扣押蹙记 方法：同时，因船舶具有移动性，难于捕获，故又要考虑取得与动产执行相同的 占有，所以执行法院应当向执行官发出受取船舶国籍证书等并向执行法院提出的 命令“。 ”“民事执行法第2 9 5 条( 执行船舶扣押) ：对可登记船舶的执行方法是，登记扣押的方法或命令执行官 从船长受取船舶国籍证书等并提交执行法院的方法这一方法可以一起使用圆对于遇过登记扣押的方法的 扣押执行，由下达扣押龠令的法院管辖。对于通过龠令执行法院受取船糖国籍证 吝等方法的扣押执行，由管 辖船舶的停泊地的地方法院管辖 对于逼过登记扣抨的方法的扣押执行准用同法第2 9 3 条第3 项的规定 9 第2 章扣押船舶概念和特征之比较 2 1 扣押船舶的概念 2 1 1 海事诉讼法 扣押船舶是最典型的海事请求保全方式。在海事诉讼法颁布以前，中因 有关海事请求保全的专门规定就是扣押船舶的规定，国际公约方面也就是扣押船 舶公约，难怪有人将海事请求保全与扣押船舶等同起来，但从中也可以看出扣押 船舶在海事请求保全中的地位“。根据实现扣押的时问是诉讼前或者诉讼中可以 将船舶扣押“”区分为诉讼前的船舶扣押和诉讼中的船舶扣押。因为诉讼中的船舶 扣押与民事诉讼法中的一般财产保全没有差异。1 9 9 4 年颁布的“关r 海事法 院诉讼前扣押船舶的规定”仅适用于诉讼前扣押船舶，不适用于诉讼中扣押船舶。 以往的扣押船舶实践中，诉讼中扣押船艚一方面适用民事诉讼法关于财产保 全的规定，另一方面参照了“1 9 9 4 年扣船规定”。 考虑到诉讼中扣押船舶和诉讼前扭押船舶性质相同、程序相似，海事诉讼法 将两者统一起来，除个别条款，如管辖、扣船期限，有所分别外，其他条款既适 用于诉讼前扣船，也适用于诉讼中扣船。包括原来基于民事诉讼法诉讼前保 全和诉讼中保全的不同规定而产生的区别，如扣船程序的启动、申请人的担保等， 也都统一起来了。 诉诉前的扣押船舶指海事法院在进行海事诉讼前，根据海事请求人的扣押船 舶申请以及法律程序对船舶实施的起诉前的财产保全措施。这里的财产保全是指 因当事人一方的行为或其他事由使将来的判决不能执行或者难以执行的，经过当 事人的申请或依据法院的职权，在请求的范围内或者在有关本案的财产e 果取的 强制措施。中国海事诉讼法 对扣押船舶的概念没有明确的定义，但是对于因 一定的海事请求可以申请扣押船舶的被保全债权傲了明确规定。特别地，海事诉 讼法 上的扣押船舶意味着诉讼前的扣押船舶，所以财产保全限定于诉讼前可以 申请扣押船舶的海事请求。 “金正佳海事诉讼法论，太连海事大学出版社，2 0 0 1p 1 2 6 “1 在韩国韵法律用语上表现为船舶假押留 l o 2 1 2 民事执行法 执行船舶是指为了满足债权人对债务入的金钱债权而对债务人所有的船舶采 取的强制执行。民事执行法规定，除特别情形外，对可登记的船舶的强制执行 应该遵循不动产的强制拍卖的有关规定“”。船舶的拍卖应发生在设定抵押权并收 到确定判决以后( 民事诉讼法第1 7 2 条以后) ，在扣押状态下提出诉讼不可以执行 拍卖，丽提出诉讼后收到确定判决时可以执行拍卖。除了船舶拍卖以外。船舶执 行方法有三种：扣押、停泊命令、监守保存命令。 ( 1 ) 船舶扣押 根据债权人的强制执行申请，法院可以裁定开始扣押，命令执行官收取并向 管辖法院提交船舶国籍证书等船舶运行的必要文书“。同时，登记嘱托以后并向 债务人送达拍卖开始决定书后，可以扣押船舶。这种规定与一般的民事执行法的 有关规定是有区别的，后者规定了船舶引渡请求权的强制执行( 民事执行法第2 5 8 条) 或者债权人对第三债务人的以船舶引渡或者权利转让为目的的请求权的强制 执行( 民事执行法第2 4 4 条，同规则1 7 1 条) 。此外，对外国船舶的强制执行方法与 本国船舶不同，不适用包括上述登记嘱托在内的登记簿记入程序的有关规定，而是 通过发出停泊命令让船舶停泊在港口，和通过船舶国籍证书等的受取命令，受取 船舶国籍证书“”。 ( 2 ) 停泊命令 民事执行法 第1 7 6 条第1 项规定，“法院应该命令船舶在执行程序过程中 继续停留在扣押当时的场所”。这时准用于船舶扣押程序。法院裁定扣押船舶或开 始拍卖的，应当向债务人发出将其船舶停泊在管辖区域内和禁止出航的停泊命令， 同时向执行官发出受取船舶国籍证书等的受取命令。 船舶拍卖与不动产拍卖不同，船舶具有移动性。如果委托债务人利用和管理， 那么就存在即时也航无法执行的顾虑。所以为了确保被扣押船舶的占有和防止因 航行发生的损害。应当发出停泊命令，但是现行民事执行法裁定扣押船舶时没有 发出停泊命令。对于仅仅是为了防止船舶逃走和保存船舶而并行申请监守保存程 “1 民事执行法第1 7 2 条( 船舶的强制执行) “民事执行法第1 7 4 条第1 7 5 条 “1 民事执行法第1 8 6 条( 井圈船舶的扣押) 序的，法院是允许的。 ( 3 ) 监守保存命令 民事执行法第1 7 8 条1 项规定，“经过债权人的申请，为监守和保存船舶， 法院可以做出必要的处分”。该规定立法旨在阻止扣押或拍卖中的船舶违反停泊命 令出航，所以，监守保存处分作为船舶执行的附属处分，也是一种执行保全程序。 “监守”是为了防止船舶和属具所在地的变动两采取的措旖：“保存”是指为 了维持船舶和属具的效用而采取的措施。船舶与不动产不同，可以移动，故在船 舶执行中有出航的顾虑，以及存在船舶属具隐匿、毁损而产生价值减少的危险。 为了防止上述情况的发生，确保船舶执行程序的进行并保持船舶及其属具的价值， 经债权人的申请，执行法院应当选任监守人“”以确保扣押的实效性，因此设置了 监守保存命令制度。 为了防止被扣押船舶的无端出航，执行法院应当对被扣押的船舶发出停泊命 令，并命令执行官强行受取船舶国籍证书等航海必要文书以禁止船舶出航。 可是，执行官到该船舶受取船舶国籍证书时，多数情况下会被拒绝，同时也 存在船舶国籍证书等提出后出航的情况，所以为了确保被扣押船舶的停泊，有必 要采取监守保存制度。监守保存费用要根据船舶吨位来决定，一般地说，以总吨 位2 0 0 0 吨为基准每月1 0 0 0 万韩元( 人民币8 万元左右) 高额。申请人申请监守 保存时，应预付费用，事实上申请人负担很重。 船舶执行中最重要的问题是降低执行费用，特别是要降低监守保存费用，因 为监守保存费用是执行费用中的大部分。 为降低监守保存费用，可以考虑以下几种方法： 监守保存费用自身的节省 实务上会发生监守保存费用过多的情况拍卖船舶的价款的大部分要用来支 付监守保存费用，所以实际上经常发生债权人得不到价款的情况，甚至于申请债 权人预付费用的，不仅不能收回自己的债权金额，也不能收回已预付的费用。所 以从债权人的立场来看，通过拍卖债务人所有的船舶收回债权反而要负担执行费 用。船舶监守保存费用分为港费、油费、船员赞、船用品费、维修费、船舶管理 “1 监守人不是法院工作人员 1 2 费和其他费用。港费包括停泊费、水费、垃圾处理费等；油费包括原料费和润滑 油费；船员费包括船员工资、伙食费。因为监守保存费用中油费、船员工资和船 舶管理费占总费用的7 0 至8 0 9 6 ，所以节省上述费用是最重要的。但为了维持和管 理船机而发生的费用或者根据有关法律规定必需的其他费用不可避免，应该支付。 监守保存期闻的缩短 拍卖时间制定快且闻隔短 拍卖案件中采用专门拍卖船舶的制度，应当在拍卖准备完了时指定拍卖时间， 每两周制定一次新的时间安排，以缩短船舶拍卖时间。 决定拍卖价格的向上调整 尽管拍卖船舶时经常发生以不超过鉴定价格的2 0 9 6 买受船舶的情况。但是船舶 的最低拍卖价格和不动产相同，均适用3 0 的降低率。因此可以根据船舶的规模、 种类、船舶的最低拍卖价格等不同情况，通过降低率弹性的运营来缩短船舶拍卖 期间。 监守保存船舶的集中管理 集中管理的必要性 因为监守保存执行中的船舶在拍卖终决前应该禁止航行，所以不同于港湾内 一一般船舶的情况，没有必要为了易于装卸、物品供给、出航等而寻找停泊场所。 这是降低船舶执行费用的一种根本的方案。为了监守保存船舶，可以在拍卖期i 、日j 中长期地停泊在集中停泊场所。 通过集中管理而发生的监守保存费用的减少 对于现在进行拍卖的船舶或者将来可以申请拍卖的船舶的停泊场所被指定 的，法院通过港口管理局的行政上的协助，可以大幅减少港湾费用，因为对可以 拍卖的船舶的集中管理，可以大大减少船员人件费、船舶管理费、通船费等附带 费用。 2 1 3 英美的对物诉讼制度 英美法上的船舶扣押( a r r e s to fs h i p s ) 是指为了保全和确保海事债权，通 过海商法上特殊的对物诉讼程序( a c t i o ni nr e m ) 而采取的临时救济，意味黄船 1 3 舶的扣留( d e t e n t i o n ) 或者移动限制( r e s t r i c t i o no nr e m o v a l ) 。”，这是与通 常的对人诉讼程序( a c t i o ni np e r s o n a m ) 认定的 a r e v ai n j u n c t i o n “有区别 的概念。 从原告的立场上来看，对物诉讼又有方便和积极的意昧。 第一，诉讼上可以策划的便利。法院的传唤书应当向该船舶的所有人发送， 如果船东不应诉，那么法院也可以对船舶进行裁决。 第二，对物诉讼赋予扣押财产的地方法院以诉讼管辖权，即与请求权的发生 地和原因无关。法院一旦扣押船舶，该法院就对该案件有管辖权。 第三。对物诉讼向原告确保将来做出的判决的执行。这是判决提出前为防止 被告财产的减少和发生破产的危险、保护原告、确实原告的权利救济。 可是对物诉讼是以“物件”为被告的诉讼，因为它的根据是主要以船舶自身 为对物诉讼程序的被告的船舶拟人化理论。所以做出判决的时候，对于该债权的 价款超过债权人扣押船舶的价款的，债权人应当对不足的部分另外提起诉讼。 因此，英美法上的船舶扣押被认定为海事债权的特殊程序，即对物诉讼程序， 一般包括允许扣押船舶的海事债权中的有船舶优先特权的债权以及设定抵押权的 被担保债权等。这种观点与大陆法界国家的扣押船舶制度是有区别的”，后者对 船东的一般债权认定对人诉讼程序。 2 1 4m a r e v ai n j u n c t i o n 制度 ( 1 ) m a r e v ai n j u n c t i o n 和中国海事诉讼法 m a r e v ai n j u n c t i o n ( 玛瑞瓦禁令) 是国际海事私法制度上独特的、有影晌力 的英国诉讼保全程序。该制度来自因承租人违反租船合同，滞纳租船费用，经船 东请求，法院冻结承租人的银行存款的事件。 第一，m a r e v ai n j u n c t i o n 与中国的海事请求保全制度有类似点也有差异点： 海事请求保全与m a r e v ai n j u n c t i o n 都是不允许对债务人的财产进行处分的 “11 9 9 9 年船舶扣押公约第1 条2 项：“a r r e s t u e a n sa n yd e t e n t i o no rr e s t r i c t i o no nr e m o v a lo fa s h i pb yo r d e ro fac o u r to fs e c u r i n g8m a r i t i m ec l a i m b u td o e sn o ti n c l u d et h es e i z u l eo fa s h i pi ne x e c u t i o no rs a t i s f a c t i o no faj u d g m e n to ro t h e re n f o r c e a b l ei n s t r u c t i o n ” “m a r e v ai n j u n c t i o n 来潦于发生在英罾的一事件。i l a r e v ac