（国际法学专业论文）反补贴制度实体规则与程序规则研究.pdf

中文摘要 摘要 补贴是国际社会经济生活的现实，其形式多种多样，几乎所有国家在不同的 经济发展阶段都曾经通过补贴促进某些领域的发展。一方面，一国政府有权采取 它认为适当的任何政策促进国内经济发展和提高人们的生活水平；另一方面，一 国的国内补贴在某些情况下会对国家间的自由贸易造成不利影响。在国际贸易中， 补贴与反补贴之争一直是一个复杂棘手的问题。本文立足于完善我国反补贴制度， 从反补贴制度的实体规则和程序规则的不同角度对反补贴制度加以研究。 本文共分五章。 第一章是论述反补贴制度概述。本章分为两个论题。首先，从补贴的概念和 特征入手明确了补贴这一基础概念的内涵和外延。从概念的理解中可以看出补贴 与反补贴阊题是相伴而生的。其次，回顾了反补贴制度的产生和发展的历程，由 于历次国际协议对补贴与反补贴问题规定的逐步深入，各国的反补贴立法逐渐向 世界贸易组织框架下的反补贴法律规范靠拢，并且以其为导向。 第二章论述反补贴制度的实体规则。本章从两个方面对实体规则进行论述， 首先，在补贴与反补贴措施协议( s c m 协议) 下，侧重阐明补贴的定义、专向 性和分类。其次，对欧盟、美国的反补贴实体规则作以评述。 第三章论述反补贴制度的程序规则。侧重介绍世界贸易组织争端解决机制下 针对不同种类补贴的反补贴措施的运用，以及欧盟、美国的反补贴程序规则的特 点。 第四章论述反补贴制度的实体规则和程序规则在我国的实践。包括国际反补 贴措施的概况和特点以及外国对我国产品采取的反补贴措施。 第五章对我国有关反补贴制度的立法状况进行了介绍，并为我国反补贴制度 的完善提出了若干建议。 关键词：补贴；反补贴； 补贴与反补贴措施协议 英文摘要 a s t u d yo ns u b s t a n t i v ea n d p r o c e d u r a lr u l e so f c o u n t e r v a i l i n gs y s t e m a b s t r a c t s u b s i d i e si nv a r i o u sf o r m sa r ew i d e l yi ni n t e r n a t i o n a ls o c i e t ya n da h n o s te v e r y n a t i o na r o u n dt h ew o r l dh a se v e ru s e ds u b s i d i e sa sam e a n st op r o m o t et h ed e v e l o p m e n t o fs o m ea s p e c t so fi t se c o n o m y o no n eh a n d ，t h eg o v e r n m e n ti se n t i t l e dt oa d o p t w b i c h e v e ：rp o l i c i e si td e e m sa p p r o p r i a t eo rn e c e s s a r yt op r o m o t et h ee c o n o m i cg r o w t h a n dl i v i n gs t a n d a r d so fi t sc o u n t r y o nt h eo t h e rh a n d ，s u b s i d i e su s e db yag o v e r n m e n t o ni t sd o m e s t i ci n d u s t r ym a ys o m e t i m e sc a u s ep r e j u d i c et ot h ei n t e r n a t i o n a lf r e e 缸a d e i n d e e dt h ed e b a t eb e t w e e ns u b s i d i e sa n dc o u n t e r v a i l i n gm e a s u r e sh a sa l w a y sb e e nv e r y c o m p l i c a t e da n dd e l i c a t ei s s u e t h i sa r t i c l e , b a s e do ni m p r o v i n g0 1 1 1 c o u n t e r v a i l i n g s y s t e m ，t os t u d yf r o m d i f f e r e n t a n g l e so ne n t i t i e s a n d p r o c e d u r a lr u l e so ft h e c o u n t e r v a i l i n gs y s t e m t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r s t h ef i r s tc h a p t e ri sa no v e r v i e wo ft h i s t o p i c ，i ti sd i v i d e di n t ot w op a r t s f i r s ，t h ec o n c e p ta n df e a t u r e so fs u b s i d i e se x p l i c i t f r o mt h ef o u n d a t i o nt ot h i sc o n c e p to fi n t r i n s i ca n de x t r i n s i c a sw ec a nb es e e nf r o m t h eu n d e r s t a n d i n go f t h ec o n c e p to f s u b s i d i e sa n dc o u n t e r v a i l i n gi s s u e sa r ef o l l o w e db y t h es e c o n dp a r to f t h er e v i e wo f t h ec o u n t e r v a i l i n gs y s t e ma n dd e v e l o p m e n tc o u r t , t h e v a r i o u si n t e r n a t i o n a la g r e e m e n t so ns u b s i d i e sa n dc o u n t e r v a i l i n gi s s u e so fg r a d u a l ， p r o g r e s s i v ec o u n t r i e sc o u n t e r v a i l i n gl e g i s l a t i o nt ot h ew o r l dt r a d eo r g a n i z a t i o nu n d e r t h ef r a m e w o r ko f t h ec o u n t e r v a i l i n gl e g a ln o r m sc l o s e r , a n dw i t l la sag u i d e c h a p t e r2d i s c u s s e st h es u b s t a n t i v er u l e so fc o u n t e r v a i l i n gs y s t e m t h i sc h a p t e r d i s c u s s e st w oa s p e c t so ft h es u b s t a n t i v er u l e s ，f i r s to fa l l ，u n d e rt h es c ma g r e e m e n t , f o c u s i n go bs u b s i d i e st oc l a r i f yt h ed e f i n i t i o n , s p e c i f i ca n ds p e c i a lc l a s s i f i c a t i o n s e c o n d l y , w e a r er e v i e w i n gc o u n t e r v a i l i n ge n t i t yr u l e so f t h ee ua n dt h eu n i t e ds t a t e s c h a p t e r3d i s c u s s e st h ep r o c e d u r a lr u l e so fc o u n t e r v a i l i n gs y s t e m f o c u s i n go nt h e c o u n t e r v a i l i n gm e a s u r e sa g a i n s tt h eu s eo fd i f f e r e n tt y p e so fs u b s i d i e su n d e rt h ew o r l d t r a d eo r g a n i z a t i o nd i s p u t es e t t l e m e n tm e c h a n i s ma n dt h ec h a r a c t e ro fe u ，t h eu n i t e d s t a t e sc o u n t e r v a i l i n gr u l e so f p r o c e d u r a lr u l e s c h a p t e r4 d i s c u s s e st h ep r a c t i c ei no u rc o u n t r yo fc o u n t e r v a i l i n gs u b s i d i e ss y s t e m w h i c hi n v o l v i n gs u b s t a n t i v ea n dp r o c e d u r a lr u l e s t h i sc h a p t e ri si n c l u d i n gt h e 英文摘要 i n t e r n a t i o n a ls i t u m i o na n dc h a r a c t e r i s t i c so fc o u n t v a i l i n gi n e a s u r e s ，a n da l s o c o u n t e r v a i l i n gm e a s u r e sw h i c hf o r e i g nc o u n t r i e st a k e n t o0 1 1 l p r o d u c t s c h a p t e r5i n t r o d u c e st h e s t a t u so fl e g i s l a t i o no f0 1 1 1 c o t m t c ! r v a i l i n gs u b s i d i e s s y s t e m , a n dm a k e san u m b e ro fr e c o m m e n d a t i o n so nt h ei m p r o v e m e n to fc h i n a s c o u n t e r v a i l i n gs u b s i d i e ss y s t e m k e yw o r d s ：s u b s i d y ；c o u n t e r v a i l i n g ；s c m 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原刨性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成博士，硕士学位论文 ! 厘盐贴趔廑塞佳趣则量程度趣堡受究：。除论文中 已经注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开 发表或未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：纠镌磐矽犀i o 月，曰 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密囱( 请在以上方框内打“”) 论文作者签名：纠眩菇 日期： 0 口d 湛 涉 ，1 3 孙签 厂 厩 年 母 歹 反补贴制度实体规则与程序规则研究 引言 自2 0 0 1 年1 2 月1 1 日我国正式成为世界贸易组织成员，就开始了我国法律、 经济规则的重组与调整。我国经济贸易将在更大领域、更深层次上融入世晃经济 贸易大循环。降低关税、取消非关税壁垒等相关承诺的逐步实施将对我国经济贸 易发展和国内产业构成严峻挑战。如何遵循w t o 的有关规则，制定和完善我国的 有关法律法规，有效地维护公平贸易秩序和保护国内产业安全，是摆在我们面前 的一个重要课题。 补贴与反补贴问题是g a t t w t o 体制中与货物贸易有关的一个重要和棘手 的问题。乌拉圭回合达成的补贴与反补贴措旄协议( s c m 协议) 在w t o 涵 盖协议中篇幅最长。在加入世界贸易组织之前，各国政府都制订了一些支持经济 发展、鼓励或限制某些产品进出口的政策，如某些特定的产业政策、地区政策、 引资优惠政策以及其它一些特殊经济政策等。这些政策当中，有一些是s c m 协议 允许的，有一些是不允许的，因此需要适当调整有关政策。反补贴是关贸总协定 和世界贸易组织所允许的符合国际惯例的针对不公平贸易的补救措施，它对于保 护我国国内幼稚产业、国民经济支柱产业以及易受冲击损害但具有重要战略意义 的高新技术产业起到十分重要的作用。然而，一方面我国受经济体制的制约，名 目繁多的明补、暗补虽然一直存在，但始终未纳入市场竞争机制中来衡量它所带 来的影响；另一方面发达国家一直用反倾销措施来制裁我国，故补贴与反补贴问 题未引起足够的重视。 随着关税水平的降低，通过贸易壁垒措施扭曲正常的贸易秩序已经是各国共 同反对的了，转而各国开始寻求一个既能保护本国合法利益又能为其它国家接受 的平衡点。我国作为一个刚刚入世的转型经济国家更应着手借鉴世界先进的反补 贴立法技术和经验，加强自我保护意识，建立和完善我国的反补贴立法。 应当说，我国学术界目前对反补贴这一问题的研究尚未完全展开，尽管关于 反倾销的论文著述已经相对较多，但关于反补贴的研究专著却少之又少，对于很 可能会来势汹汹的反补贴诉讼，理论上的准备还不够充分笔者选取反补贴制度 实体规刚与程序规则这一题目为研究方向，以求抛砖引玉。 第1 章反补贴制度概述 第1 章反补贴制度概述 1 1 补贴与反补贴的基本概述 1 1 1 关于补贴 1 、补贴的界定 自1 7 世纪以来，补贴始终是很多国家所关注的一个重要领域。在各个国家的 历史上有很多学者曾对这个问题做过研究和论述。其中最早的著述应当始于1 7 7 6 年，著名的经济学家亚当斯密在其代表作国富论中详细论述了当时各国允 许对出口实行官方奖励的习惯做法，“在大不列颠，常常有人请求对某种产业的 产品发给出口奖金，政府有时也给予这种出口奖金。“概括说来，补贴问题最初 渊源于农业生产，以后逐步扩展到其他很多行业。 对现代国家政府而言，负有协调社会各个领域均衡发展的职能，而政府履行 社会管理者职能的重要手段就是财政政策。因此，补贴从广义上讲可以指政府活 动的各个领域。特别是第二次世界大战以后，各个国家政府的补贴行为可以说非 常普遍，兼顾了经济与社会福利因素，甚至是非经济因素，例如对残疾人的补贴； 为拯救民族文化的补贴；对贫困落后地区的“扶贫补贴”等。从狭义上讲，补贴 是指政府出于执行其政策的考虑，对一个或一些企业或者一种或一类产品给予利 益的行为。还可以更加狭义地定义，补贴为政府从执行其经济政策或者贸易政策 的考虑，对出口企业、出口产品、生产进口替代产品企业或者进口替代产品给予 经济或者其他方面的利益的行为。其中向国内出口商提供的以支持其扩大出口的 补贴称为出口补贴，向国内出口商品生产者提供的以提高其增值性产品的生产和 出口能力的补贴，称为国内补贴或生产补贴。这里的“利益”实际上也可以做出 非常宽泛的解释，例如交通、市政等基础设施，对于企业而言，显然减少了直接 生产成本，可能获得巨大的利益，甚至远超过直接的补贴，而这些基础设施因为 自身特点，往往都是政府提供各种财政补贴来修建的更进一步，一个国家政府 在基础能源、通讯方面投入的财政补贴，甚至国家对于基础科学研究、教育、医 疗卫生等领域的投资，甚至政府用于社会治安、法律的执行、社会保障等方面的 【l 】亚当斯密著杨敬年译围富论( 下卷) 西安t 陕西人民出版社。2 0 0 1 年第1 版第5 5 5 页 2 反补贴制度实体规则与程序规雯i j 研究 经费，最后都会降低企业的生产成本和交易成本，这些费用实际上都要归入到产 品成本中实际上，即便是各个国家政府对于外贸出口企业和出口产品的直接补 贴，并不一定是出于经济上的考虑，往往涉及到政治、社会、文化等因素，而且 大量的是一国国内的问题，有些和对外贸易并没有直接的关系。 2 、补贴的后果 补贴是一国经济政策的重要内容。总的来说，补贴有双重作用：一方面，作 为各国政府推行国家政策的手段，补贴对于一国实现其在贸易、发展和金融方面 的目标有重要作用；另一方面，补贴会对贸易和生产产生有害的影响，它扭曲了 资源的分配，使生产不根据市场原则进行。补贴是一种政府支持的不公平竞争的 手段，损害了国际自由贸易秩序最简单和普遍的看法认为，一国对本国出口商 品和出口商品生产者提供的补贴在国际贸易中可能产生三种不利影响：第一，对 进e l 国而言，其国内相关产业生产的产品将不得不与得到出口国政府补贴的、占 据不公平竞争优势的进i ：i 产品进行竞争，而可能受到损害。第二，对出口国而言， 补贴国给予其生产者的国内补贴可能会削弱其他成员向该国出1 ：3 产品的竞争力， 这是因为与进口产品相比，国内产品可能因得到补贴而享有不公平的价格优势。 第三，就国际市场而言，一些成员国的出口可能受到影响，这是因为在第三国市 场上，一些成员的商品竞争力在与得到出口补贴的成员的商品竞争时被削弱。 1 1 2 关于反补贴 1 、反补贴的界定 反补贴是一国针对另一国的补贴所采取的对抗性措施，其目的是消除补贴造成 的不利影响，抵消补贴对本国同类产品的生产和销售带来的强烈冲击。 从理论上讲，消除补贴影响可以有多种措施，例如通过征收反补贴税来抵消受 补贴产品通过补贴所获得的价格优势，通过限制进口等方式削减受补贴产品的进 口量，减小其对国内市场造成的冲击。反补贴的第一种形式是征收反补贴税 ( c o u n t e r v a i l i n gd u t y ) ，这也是反补贴最主要的措施，其主要规定在各国国内法 中。反补贴税有如下特点：第一，它是一种税赋，具有明显的强制性；第二，它 是一种进口附加税，即进口国海关在外国商品输入时，除对商品征收一般关税外， 为抵消补贴的效果而加征的一神附加税；第三，它具有很强的临时性，一旦抵消 第1 章反补贴制度概述 补贴的目的达到或加征的条件消失，它也随之停止；第四，反补贴的客体具有特 定性，限于享受了补贴的进口商品。反补贴的第二种形式就是采取反措施 ( c o u n t e r m e a s u r e s ) ，w t o 补贴与反补贴措施协议( s c m 协议) 中规定了这 种反措施，伽指由w t o 争端解决机构授权的旨在抵消补贴负面效果的措施。主要 适用于国内补贴以及对第三国的出口补贴的情况，这两种情况下对补贴效果的抵 消都不能通过受补贴影响国国内征收反补贴税而实现，只能通过w t o 的争端解决 机构，得到授权采取反措施来实现。反措施的具体种类并无规定，只要“在程度 和性质上相当”即可。 2 、反补贴的意义 由于某些补贴具有损害性质，而适当的反补贴行为可以抵消这些损害。首先， 一部分补贴行为能够使补贴授予国的产品通过非正常的手段，占领市场，根本损 害他国类似产业。补贴被认为是一种不公平竞争的手段，为了保证公平竞争环境， 需要反补贴手段的保障：其次，国际贸易的根源在于各国的比较优势的存在。而 某些人为的补贴使国际贸易偏离其正常轨道，各国的比较优势遭到人为的扭曲和 破坏，从而造成对资源的不合理利用。最终造成对全球经济的损害反补贴措施 能够提高资源分配的效率，对于保证全球经济的正常发展具有重大意义。反补贴 不仅可以减小国内企业所受到的损害，而且可以促使外国政府改变补贴的做法， 但是反补贴具有灵活性强的特点，很容易被政府作为限制进口的手段。因此，对 于反补贴需要加以严格的限制，明确其适用范围、程序、限度等。 1 2 反补贴制度的产生及发展 1 、早期的反补贴制度 最早的反补贴成文法是由美国制定的。在美国的 1 8 9 0 年关税法和1 8 9 4 年关税法中，美国制定了专门保护美国糖业生产者的反补贴法， 1 8 9 7 年关税 法首次制定了完整的反补贴法，要求美国财政部长对接受政府补贴或补助之应 税进口产品课征反补贴税，该法此后历经多次重大修改，主要是扩大其适用范围 以及改善其操作性。1 9 2 2 年国会修改此法，将反补贴税扩充适用于国外产品在制 【笱参见补贴与反补贴措施协议第4 1 0 条和第7 9 条 4 反补贴制度实体规则与程序规则研究 造或生产时所接受的补贴，而且不论补贴是授予出口产品或国内消费产品，也不 论补贴是由政府或私人给予。1 9 3 0 年美国制定了新的关税法，写入了反补贴条款， 即第3 0 3 节，它适用于来自“非协定国家”蜘但同时又是关贸总协定成员方的受补 贴应税产品，以及来自“非协定国家”同时又非关贸总协定成员方的所有产品， 对以上产品征收反补贴税不必证明受补贴产品的进口对美国同类产业造成了损 害。 到2 0 世纪z o _ - 3 0 年代，西方主要贸易大国都先后制定了本国的反补贴法规或 条例，但是这些法律在实施过程中也出现了不少问题。各国担心他们的贸易对手 将反补贴措旌用作贸易保护的手段，而不是抵制不正当竞争行为的法律措施，因 此国际社会有必要对补贴和反补贴问题加以规范。 2 、g a t t 时期的反补贴制度 在关贸总协定( g a t t ) 中对补贴问题做出了规定。与倾销不同，补贴不是关 贸总协定国际贸易规则一般性地禁止的一种贸易行为。总协定通常承认，补贴可 能是国家用于促进其社会及经济政策重要目标的措施，对于这种补贴，总协定无 意禁止它的使用，但要求尽可能地避免它对国际贸易可能产生的不利影响；但是 对于另一些补贴，例如出口补贴，由于其实施直接导致或可能导致国际贸易中产 品价格的扭曲和不公平竞争，严重损害他国的贸易利益而被关贸总协定严格禁止 或严格限制使用。其中涉及到补贴的规定是第1 6 条和第6 条。第1 6 条向缔约国 提出了有关补贴的通知的义务，特别对出口补贴的使用做出了限制。第6 条则规 定了征收反补贴税的基本的规则。第1 6 条第l 款要求缔约国通知关贸总协定秘书 处它们授予的任何扭曲贸易的补贴，并且如果这些补贴可能引起损害时要和其他 缔约国进行磋商。这一条的第2 部分( 这部分是在1 9 5 5 年举行的第9 次缔约国大 会上新增加的) 进一步对出口产品补贴作了规定，其中的第1 6 条第4 款规定，缔 约方有义务不对初级产品以外的产品提供出口补贴，如果补贴造成了出口产品的 价格低于在国内市场销售的价格。对于初级产品的补贴，只是要求各缔约国“应 力求避免”。任何受至0 影响的缔约方都可以根据关贸总协定第2 2 条和第2 3 条的 规定提起磋商和争端解决程序。根据关贸总协定第6 条的规定，如果对进口产品 州指没有与美国签订双边贸易协定国家 第1 章反补贴制度概述 的补贴对业已建立的国内产业造成重大损害，为了抵消直接或间接对产品的制造、 生产或任何商品的出口所提供的补贴，进口国也可以单方面地采取行动。这种单 方面的行动最典型的形式就是征收反补贴税。 而东京回合谈判缔结了东京守则( 正式名称为关于解释与适用关贸总 协定第6 条、第1 6 条和第2 3 条的协议) ，也是总协定在反补贴方面第一个较 为系统的法律文件。守则的第9 条第1 款规定，禁止对初级产品以外的产品提供 出口补贴。但是对什么是出口补贴却没有做出规定。只是列举了一些出口补贴作 为守则的附件。该守则对国内补贴的使用也作了规定。在承认国内补贴是广泛使 用的促进社会和经济政策的重要的手段的前提下，第1 1 条要求成员国在起草补贴 政策时，要考虑到他们对贸易可能产生的不利影响。在执行方面，守则分为两个 部分，通常称之为第一种程序和第二种程序。第一种程序规定了进口国可以对补 贴产品单方面采取行动的情况，特别是第6 条确立了判断损害所使用的标准。第 二种程序规定了使用国内补贴和出日孙贴的限制，以及磋商和争端解决的程序。 第一种程序允许成员国单方面采取与反倾销相当的救济措施，它要求对国内工业 造成重大损害，而第二种程序即使在没有造成国内工业损害的情况下也可以使用。 实际上，根据第二种程序，进口国也可以在其在g a t t 中的利益受到抵消或损害 的情况下采取应对措施。最后，守则针对发展中国家作了特别的规定。守则承认 补贴在发展中国家经济发展中所起的作用，因此，守则第9 条中所承诺的消除出 口补贴的规定在具体的情况下不适用于发展中国家，对发展中国家作了特殊的规 定由此可见，守则在程序方面作了非常具体的安排，相比之下，在关键性问题 “补贴”的定义上，却未达成共识。而且，在g a t t 处理案件的专家组裁决 里，也没有就应遵循、采取何种规贝q 对补贴的界定进行制约的裁定。另外，尽管 该守则在原来关贸总协定有关条文的基础上进一步发展了反补贴制度，但由于东 京守则和东京回合同时达成的其他8 个守则一样，都是在g a t t 之外独立成立的 协议，只对签约方有效，而只有2 0 多个缔约国接受了该守则，没有更广泛的代表 性。 3 、乌拉圭回合谈判 反补贴制度实体规则与程序规则研究 随着贸易全球化的发展，为确保一国的补贴和反补贴指麓不至于不合理地妨 碍国际贸易和他国的利益，乌拉圭回合在东京回合协议的基础上，达成了 补贴 与反补贴措施协议( s c m 协议) 。该协议是关贸总协定在历史上条文最多、内容 最详细、规范最全面的一个反补贴法典。由于乌拉圭回合的多边协定采取的是一 揽子的接受方式，因此结束了东京回合守则只约束签约国的历史，而对w t o 的所 有成员国都有约束力，从而具有更为普遍的适用空间。相比东京回合守则，该协 议发生了一系列重大的变化。 首先，协议规定了补贴的定义。根据这一定义，如果存在政府或任何公共机 构的财政支持或存在任何形式的收人或价格支持，因此而获益，补贴就视为存在。 而且，除了那些禁止性的补贴( 例如，根据出口实绩而给予的出口补贴) 对该补 贴征收反补贴税，该补贴必须是“特定的”，引入了“专向性补贴”的新概念。这 个概念是为了区分补贴是给某个企业或企业群，或是行业，还是“普遍适用的” 其次，协议全盘接受了东京回合谈判中提出过但没有达成共识的对补贴的分 类，把补贴分为禁止性补贴、不可诉性补贴和可诉性的补贴，予以不同的规范。 在乌拉圭回合的谈判过程中，由于欧盟的强烈要求，也由于美国在谈判后期立场 的转变，s c m 协议中引入了不受第一种程序和第二种程序救济的不可起诉的补贴的 新种类，例如，对研究活动的支持，对落后地区的帮助，对为促进现有的措施适 应新的环境要求所提供的支持。 最后，在s c m 协议的草案中写迸了限制在进口国组装产品的反规避条款，但 是由于没有最终达成一致意见而在最后文本中被删掉了。协议对发展中国家规定 了5 _ 书年的差别和特殊待遇。例如，对所涉及产品给予补贴的总体水平不超过按 单位计算的价值的2 ，或者补贴进口产品的数量占进口国相似产品总进口量的4 以下( 除非来自单个发展中成员国的进口量份额不足总进1 ：3 量的4 ，但是这些 成员国的进口总量占进口成员国相似产品进口总量的9 以上) ，不得对发展中国 家采取反补贴措施。 7 第2 章反补贴制度实体规则探析 第2 章反补贴制度实体规则探析 2 1 s o m 协议关于反补贴的实体规则 2 1 1 补贴定义的解释 乌拉圭回合多边贸易谈判签订的补贴与反补贴措施协议( s c m 协议) ，用 法律要件的形式给补贴下了一个比较准确的定义。该协议第l 条就是补贴定义的 规定： “i 、在本协议中，以下情况应该被认为存在补贴： ( a ) ( 1 ) 在某一成员方领土内由政府或任何公共机构( 在本协议中称为 “政府”) 提供财政资助，即 ( i ) 涉及资金直接转移的政府行为( 如赠与、贷款，股本投入) ，资金或 债务潜在的直接转移( 如贷款担保) ； ( i i ) 政府应征收的收入的豁免或未予征收( 如税收减免之类的财政鼓励) ； ( i i i ) 政府提供一般基础设施之外的商品或服务，或购买货物； ( i v ) 政府通过向基金机构支付，或委托或指示私人机构行使上述第( i ) 至( 做) 所列举的一种或多种通常应由政府履行的职能，这种行为与通常 政府从事的行为没有实质性差别； 或 ( a ) ( 2 ) 存在1 9 9 4 年o a t t 第1 6 条所涉及的任何形式的收入支持或 价格支持； 而且， ( b ) 由此而授予某种利益。” 根据第一条补贴的定义，我们可知，补贴包括两个部分，第一是政府或公共机构 的财政资助，在s c m 协议中的用语是“f i n a n c i a lc o n t r i b u t i o n ”，这种财政资助表 现为多种形式：它可以是资金的直接转移，如政府赠与、贷款或投入股本，也是 资金或债务潜在的直接转移，如贷款担保；当然也可以是债务的免除，如税收减 m g a t t l 9 9 4 第1 6 条规定的是般补贴，主要侧重对出口补贴的禁止，另外还对于初级产品补贴和非初级产 品补贴做出了不同的规定 8 反补贴制度实体规则与程序规则研究 免等。第二，由此而授予了某种利益，就构成补贴。或者，存在g a t t l 9 9 4 第1 6 条的行为而授予了某种利益，而构成补贴。 s c m 协议对补贴作了明确的定义，我们也可以将补贴的定义提炼为：在一成员 方领土内由一个政府或任一公共机构提供并授予某种利益的财政资助或其他任何 形式的收入或价格的支持措施。 补贴具有四个特征： l 、它是由成员国政府或其境内的公共机构提供的。这意味着地方政府或类似 国有企业的公共机构的财政资助行为也有可能构成补贴。 2 、它是一种财政资助，是政府行为。表现为某种支付行为或放弃应得的收入， 如应征税收的减免、赠款、提供商品或服务或g p 皿1 9 9 4 第1 6 条规定的收入或价 格支持等。 3 、补贴是一种对接受补贴者产生利益的行为。包括政府直接的债务免除以及 税收优惠、提供特殊的服务等对生产者和销售者产生利益的形式。 4 、补贴必须具有专向性，如专门针对特定企业、产业、地区等，但某些基础 研究与竞争前开发活动补贴：落后地区的援助补贴：改造现有设施适应新的环境 要求援助的补贴除外。 在对补贴这一概念的理解上，我们要弄清以下几个易造成混淆问题，试加以 区别： 1 、出口退税不是补贴。首先，因为出口对不予退税，则意味着进口国消费者 将间接地为出口国政府纳税。其次，出口不予退税，则意味着把一国的经济政策 强加给其他国家，这显然不合理。另外，出口商品在进口国消费时仍然要征收间 接税，同一商品在出口国和进口国将重复征税，这大大影响了该商品的竞争力， 所以出口退还间接税不构成补贴，当然如果超额退税则另当别论。 2 、政府提供商业利率的贷款不是补贴。一国政府对出口企业提供宽松的融资 条件，但无差别的利率优惠则不能视为补贴。 9 第2 章反补贴制度实体规则探析 3 、政府实施优惠政策时采用中性标准，例如有国家对小企业给予特殊待遇、 对外资企业或新兴工业给予优惠等不视为补贴但假如这类企业只集中在个别行 业、限制在部分地区规定了出口标准则又当别论。卿 2 1 2 补贴的专向性 s c m 协议第1 条第1 款规定了补贴的完整的定义，但在第2 款中提出了补贴 的专向性问题。该款规定：“符合第一款定义的补贴应遵守第二部分的规定；只 有当第一款所定义的补贴，根据第二条的规定，具有专向性对，才应遵守第二部 分或第三部分或第五部分的规定。”虽然具体规定补贴专向性的是s c m 协议第二 条，但是在第一条定义中提出专向性补贴的不同法律适用足以说明补贴的专向性 问题如同补贴的定义一样重要，不分伯仲。根据第1 条第2 款的规定，只有补贴 具有专向性时，才可能涉及适用第三部分“可诉性补贴”和第五部分“反补贴措 施”的规定，因此，与补贴定义紧密相关的专向性问题，直接决定了补贴的性质 及其法律条款的适用。 所谓“专向性补贴”是指成员方政府有选择或有差别地向某些企业提供的补 贴，而非广泛地使整个社会受益。嘲其理由来自于经济学上的理论：只有“特定性” 补贴会在一个经济实体( 通常为一个国家或地区) 中扭曲了资源的分配；当一项 补贴广泛地应用于整个经济，可认为上述资源的分配没有被扭曲。们补贴的专向性 根据不同的指向分为产品专向性、企业专向性、产业专向性和地区专向性。s c m 协议正是管辖和约束那些扭曲国际贸易的补贴行为的规范，从这一点来讲，补贴 的专向性在s c m 协议中具有重要意义。 s c m 协议规定了确定补贴专向性时应适用的原则，可以归纳为以下几点： 首先，如果立法明确将补贴的获得限于某些企业，则补贴具有专向性。 其次，如果立法没有明确的规定补贴的条件和标准，或者虽然做出了规定， 但这种规定没有得到严格执行，或者企业的资格并非自动获得，政府对此有自由 裁量权，等等，都是补贴存在专向性的表现。反过来说，如果立法明确规定了适 嘲徐锋国际贸易中的政府补贴与反补贴世界贸易组织动态与研究。2 0 0 2 ，l l ( 6 ) ：2 7 2 8 i 6 l 曹建明，贺小勇世界贸易组织北京：法律出版社，1 9 9 9 年版，第2 0 5 页 r ) 】贺连博w t o 补贴与反补贴措麓协议内容浅析商务部。反补贴法律和实务研讨会”论文集，2 0 0 3 年 1 0 反补贴制度实体规则与程序规则研究 用于获得补贴资格和补贴数量的客观标准或条件，只要该资格是自动的，而且这 些标准和条件都得到严格地遵守和执行，则该种补贴不具有专向性。上述各点必 须都符合才可以排除专向性 最后，“事实上的”专向性判断标准。如果以上两点可以称之为“法律上的” 判断标准的话，那么第三点就是“事实上的”判断标准。所谓“事实上的”标准 是指；虽然某项补贴在表面上表现为“法律上的”非专向性，但是它的实施使人 有理由相信它事实上属于专向性补贴。具体情况可以表现为：虽然立法对获得补 贴的条件和标准作了明确的规定，但是即使是严格执行这些规定，也只能使有限 的企业享受；或者以某些特定的企业为主支配使用；或者某些企业不成比例的大 量享有补贴；申请补贴的企业符合资格后，主管当局仍有权以任意的方式做出授 予补贴的决定。嘲 关于s c m 协议第2 条“专向性”的问题，值得注意的是，一般丽言，符合s c m 协议第3 条“禁止性补贴”叫的都是具有专向性的补贴，专家组和上诉机构在发现 某一项补贴是出口补贴或者进口替代补贴时，都会直接适用s c m 协议第3 条第2 款的规定，认定该种补贴应该被禁止，而无须适用第2 条关于补贴“专向性”的 内容。但是，根据s c m 协议第2 7 条第2 、3 款的规定，第3 条第1 款关于出口补 贴和进口替代补贴的规定在一定期限内不适用于特定的发展中国家。对于协定中 规定的发展中国家，出口补贴和进口替代补贴并不是禁止性的补贴，而是可诉性 补贴只有当这些补贴具有了第2 条意义上的“专向性”，才是违反w r o 协议的 补贴。从这个意义上来说，补贴的“专向性”规定对发展中国家的意义尤为重大。 2 1 3 补贴的分类及认定 按照补贴的性质及其对国际贸易造成的影响，可以分为禁止性补贴、可诉性 补贴和不可诉性补贴，这是s c m 协议的“法定分类”。就禁止性补贴而言，通过 巴西航空器案( b r a z i l - a i r c r a f t ，w t d s 4 6 ) 、美国国外销售公司案( u s f s c ， w t d s l 0 8 ) 、加拿大航空器案( c a n a d a - a i r c r a f t ，w t d s 7 0 ) 、加拿大汽车案 ( c a n a d a - a u t o s ，w t 仍s 1 3 9 ，1 4 2 ) 等案例，w t o 已建立起较为明确、完备的禁 肿s c m 协议第2 条第l 款( c ) 【9 】s c m 协议第3 条规定：出口补贴和进口替代补贴都是禁止性补贴 第2 章反补贴制度实体规则探析 止性补贴纪律；就不可诉补贴纪律而言，基于s c m 协议第3 1 条“幄时适用” ( p r o v i s i o n a la p p l i c a t i o n ) 条款，不可诉补贴条款已于2 0 0 0 年失效，亦即s c m 协 议的补贴纪律自2 0 0 0 年起已不存在所谓不可诉补贴问题。随着不可诉补贴退出历 史舞台，人们不禁将目光投向了另一项重要的补贴纪律可诉性补贴，因此在 下文中我们将详细论述可诉性补贴。 ( - - ) 禁止性补贴( p r o h i b i t e ds u b s i d i e s ) s c m 协议规定以出口实绩或进口替代作为唯一条件或条件之一所提供的补贴 属于禁止性的补贴。禁止性补贴措施都是直接扭曲进出口贸易的补贴措施，是明 显违背了w t o 公平竞争基本原则的作法，因此，协定要求任何成员既不得授予亦 不得维持这种补贴。禁止性补贴俗称“红灯补贴”，它是最有可能对其他w t o 成 员方造成不利影响的补贴。s c m 协议第3 条将禁止性补贴分类两大类：一类是出 口补贴，即以出口实绩作为唯一条件或条件之一而提供的补贴。s c m 协议在附件1 列出了一份解释性清单，其中专门列举了十二种禁止使用的出口补贴。出口补贴 分为“法律上的”出口补贴和“事实上的”出口补贴。 “法律上的”出口补贴指该补贴的授予取决于出口实绩是由法律明确规定的。 上诉机构在加拿大一汽车案的报告中认为：“法律上取决于出口实绩是指在 有关法律，法规或其他法律文件用基本的文字表述( 提供补贴的) 条件，就构成 出口补贴措施 法律无须明确的表达补贴的获得必须以出口实绩为条件，这种条件可以从法律的 用语结合实际适用的措施而推论得到。”【l ” 关于事实上取决于出口实绩的理解，美国与澳大利亚的汽车皮革补贴案的专 家组报告给出了比较详细的解释。专家组认为只要补贴的实施是以实际或预期的 出口或出口收入为条件的，就属于补贴取决于出口实绩。“第3 1 条( a ) 和注解 4 都表达了事实上取决于出口实绩的标准，即当补贴在事实上与实际或预期的 出1 2 或出口收入相关联意味着要求在授予补贴或维持补贴与出口实绩之间存 在紧密的联系。“1 在该案中，澳大利亚政府与h o w e 公司签订了捐款合同( g r a n t 【i e l 参见加拿大一车工业案上诉机构报告( w t d s l 3 9 a b r w t d s l 4 2 a b r ) ，第1 0 0 节 f l l l 美国与澳大利亚关于车用皮革补贴的纠纷( 1 i ) ( 案例编号w t d s l 2 6 ) 的专家组报告。第9 5 5 节 反补贴制度实体规则与程序规则研究 c o n t r a c t ) 和贷款合同( 1 0 a nc o n t a c t ) ，合同规定了h o w e 公司的义务，也规定了 澳大利亚政府提供捐款和贷款的数额、时间等。专家组最后根据上述标准认定， 捐款的条件是h o w e 公司同意尽最大努力完成指标，而h o w e 公司的经营依赖 出口，因此捐款支付的三笔费用与h o w e 公司的实际或预期出口收入相关联，属 于出口补贴。而贷款合同的条款没有任何条款明确把h o w e 公司的生产或销售与 贷款合同相关联，即使归还贷款的一部分钱可能来自h o w e 的出口收入，也不能 认定澳大利亚政府提供的贷款“事实上取决于出口实绩”。“” 另一类禁止性补贴是进口替代补贴，即以使用国产货物而非进口货物的情况 为唯一条件或条件之一而给予的补贴。进口替代补贴，亦称国内含量补贴，这种 补贴只与使用国产货物相联系，而对进口货物不给补贴。“” 关于进口替代补贴，s c m 协议没有做出进一步规定。但是比较有意思的是加 拿大一汽车补贴案的上诉机构的报告，其中有一段是关于国内含量补贴的理解。 只要仔细阅读s c m 协议的原文，不难发现s c m 协议第3 条第1 款的( a ) ( b ) 两项在表述上有一个区别，即( a ) 项关于出口补贴的定义有“法律上的或事实上 的( i n f a c t o r i n l a w ) 取决于”，而( b ) 项关于进口替代补贴的定义没有“法 律上的或事实上的”。这一用词上的区别导致专家组和上诉机构不同的理解。专 家组认为既然协定没有特别指出“法律上的或事实上的”，那么就意味着在判断 是否属于进口替代补贴问题上，应该是从法律上的角度进行分析的，只有法律上 取决于进口替代的补贴才是禁止性补贴。而上诉机构的观点刚好与此相反。他们 认为：“( 专家组这样理解) 与s c m 协议的宗旨和目标不符会导致成员方轻 易地就能欺瞒w t o 而不履行它的义务因此，我们推翻专家组关于第3 条第 1 款( b ) 只限于法律上的( 进口替代补贴) ”。【l ” 由于出口补贴和进口替代补贴是严重扭曲国际自由贸易的补贴行为，在各种 补贴行为中影响最大