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公司人格否认制度适用研究 中文提要 公司人格否认制度适用研究 中文提要 公司人格否认制度为美国司法实践所首创，并逐渐被英、法、德、日等国家接受。2 0 0 5 年全国人大常委会在修订公司法时引进了该制度，公司人格否认在我国由学理研究进入到 司法实践的新阶段。但是，新公司法关于该制度的规定过于抽象原则、缺乏操作性，该制 度的适用问题值得关注。本文首先介绍分析了该制度的法理内涵、法律特征、法理根据、 价值诉求等基本理论问题，为后文论述该制度的适用问题奠定理论基础。接着，本文在比 较研究、实证分析的基础上从该制度适用的基本理论、实体规则、程序规则、行为类型化 研究以及我国面临的特殊问题五个方面对该制度的适用问题作了深入剖析。文章最后在深 入分析克服该制度滥用的必要性、该制度在我国滥用的可能性的基础上提出了克服该制度 滥用的对策建议。 关键词：公司人格否认价值诉求适用规则类型化研究滥用克服 作者0 陈诚 指导教师：史浩明副教授 as t u d yo na p p t i c a t i o no f “d i s r e g a r d i n go fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t y ”s y s t e ma b s t r a c t a s t u d yo nt h ea p p l i c a t i o no f d i s r e g a r d i n go f c o r p o r a t ep e r s o n a l i t y s y s t e m a b s t r a c t “d i s r e g a r d i n go fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t y “s y s t e mi si n i t i a t e dd u r i n gj u d i c i a lp r a c t i c ei n a m e r i c a , a n di sg r a d u a l l ya c c e p t e db yb r i t a i n , f r a n c e ，g e r m a n y , j a p a na n do t h e rc o u n t r i e s d i s r e g a r d i n go fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t y s y s t e mw a sf a s ta d a p t e di nc h i n ab yn p cs t a n d i n g c o m m i t t e ei nt h ey e a ro f2 0 0 5 ，d u r i n gt h ea m e n d m e n to fc o r p o r a t i o nl a w , w h i c hl e a d st ot h e n e we r af r o mt h e o r e t i c a lr e s e a r c ht oj u d i c i a lp r a c t i c e b u tr e l a t e dr e g u l a t i o ni nt h ec o r p o r a t i o n l a wi st o oa b s t r a c ta n dp r i n c i p l e ，t h u sl a c ko fm a n e u v e r a b i l i t y , t h e r e f o r e ，c o r r e s p o n d e n t a p p l i c a t i o ni s s u ef o rt h i ss y s t e mi sw o r t h o u rc o n c e r n i n g f i r s to fa l l ，t h i sp a p e ra n a l y s e sb a s i ct h e o r e t i c a lp r o b l e m si n c l u d i n gi t sl e g a lc o n n o t a t i o n 、 l e g a lc h a r a c t e r i s t i c sa n dv a l u ea p p e a l s ，t h u st ol a yat h e o r e t i c a lf o u n d a t i o nf o rd i s c u s s i n gi t s a p p l i c a t i o ni nt h ef o l l o w i n gt e x t s e c o n d l y , t h i sp a p e rm a k e si n - d e p t ha n a l y s i sr e g a r d i n gt h e a p p l i c a t i o ni s s u e o ft h i ss y s t e m ，c o v e r i n g5a s p e c t si n c l u d i n gt h eb a s i ct h e o r y , s u b s t a n t i a l r e g u l a t i o n ，p r o c e d u r a lr e g u l a t i o n , as t u d yo nt h et y p e l i z a t i o no fa p p l i c a t i o no ft h i ss y s t e ma n d s p e c i a li s s u e sw e r ec o n f r o n t e d 嘶t l li nc h i n a i nc o n c l u s i o n ，u p o nt h o r o u g ha n a l y s i so nt h e n e c e s s i t yo fa v o i d i n gt h ea b u s i n go ft h i ss y s t e ma n dp o s s i b i l i t i e so fa b u s i n gh e r e o fi nc h i n a , t h e p a p e rh a sa l s ob r o u g h tf o r w a r dc o u n t e r m e a s u r e sa n ds u g g e s t i o n sa g a i n s tt h ea b u s i n go ft h i s s y s t e m k e yw o r d s ：d i s r e g a r d i n go fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t y v a l u ea p p e a l st h ep r i n c i p l eo f a p p l i c a t i o n s t u d yo nt y p e l i z a t i o na v o i d i n ga b u s e w r i t t e nb yc h e nc h e n g s u p e r v i s e db ya s s o c i a t ep r o f s h ih a o m i n g 苏州大学学位论文独创性声明及使用授权的声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进 行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含 其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果，也不含为获得苏州大学 或其它教育机构的学位证书而使用过的材料。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人承担本声明的法律 责任。 研究生签名：7 场弓减日期：9 髫甲，叩 学位论文使用授权声明 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文 合作部、中国社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的 复印件和电子文档，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。本 人电子文档的内容和纸质论文的内容相一致。除在保密期内的保密论文 外，允许论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论文的全部或部分 内容。论文的公布( 包括刊登) 授权苏州大学学位办办理。 研究生签名：隘鱼日 导师签名： 期：弘州 公司人格否认制度适用研究引言 己l言 ji 口 “法人、人格与有限责任三者合为一体，称之为公司法人人格制度或公司法人有 限责任制度。1 公司人格独立和股东有限责任是现代公司法律制度的核心理念和两块 基石，公司人格独立是股东有限责任的前提，股东有限责任是公司人格独立的必然结 论。作为一种风险控制机制，有限责任能极大地激发人们投资兴业的热情，实现资本 集中，推动资本和管理的有效结合，对促进经济发展、推动社会进步发挥了重要作用， 受到高度赞誉。美国学者哈佛大学前校长埃利奥特认为，“有限责任是基于商业目的 产生的最有效的法律上的发明 。z 另一位美国学者巴特尔指出，“有限责任形态的公 司是现代最伟大的创举，以至于蒸汽机以及电子的发明亦无法与其媲美 。3 不过， 凡事不可能十全十美，有其利，则存其弊，贵在兴其利，除其弊。有限责任也是如此。 在公司实践中，有限责任在股东追求自身利益最大化的过程中时常发生异化，变成股 东利用公司背信弃义、尔虞我诈、回避义务、规避法律、违法犯罪的“护身符 ，从 而将风险过度转嫁给债权人和社会公众，严重损害了债权人的利益和社会公共利益。 为了保护债权人的利益和社会公共利益，实现个案的公平、实质公平，美国司法实践 选择了刺破公司人格这层面纱，赋予债权人直接追究股东责任的权利，从而产生了一 种新的公司制度公司人格否认制度。之后，公司人格否认制度在世界范围内得到 各国司法实践的普遍认可，迅速发展起来，在英国、德国等国家还出现了公司人格否 认制度的立法，对各国公司法律制度产生了深刻影响。 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订了公 司法。新公司法对于要不要确立公司人格否认制度做出了权威的肯定的回答，成为本 次公司法修订的一个亮点。新公司法第2 0 条第2 款规定，“公司股东滥用公司法人独 立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承 担连带责任。 针对一人公司的特殊性，新公司第6 4 条又规定“一人有限责任公司 1 徐向艺、孙召永：论母子公司制条件下有限责任制度，东岳论丛，2 0 0 2 年1 月，第1 4 页 2 沈四宝：西方国家公司法原理，法律出版社，2 0 0 6 年5 月，第1 7 1 8 页。 3 转引自虞政平：股东有限责任一现代公司法律之基石，法律出版社，2 0 0 1 年，第1 页。 公司人格否认制度适用研究引言 的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 这两个条文确立了我国公司人格否认制度的成文法规制模式，是我国适用公司人格否 认制度的法律依据。但是，由于公司人格否认制度是衡平法上的制度，“成文法对法 人人格的规制没有办法或者说难以做到详尽而具体，对此类事项的规定在立法技术上 只能是在一般原则规范下，再对具体事项作出具体规定”4 。新公司法第2 0 条的规定 相当抽象原则、缺乏操作性，滥用有限责任的具体标准须由人民法院在司法实践中具 体掌握。5 最高法院尚未出台有关司法解释，公司人格否认制度适用缺乏具体的规则。 随着社会经济的发展，公司人格否认案例的增多，公司人格否认制度在实践中如何适 用正在成为一个非常现实而紧迫的问题。另一面，由于我国司法体制尚不够健全，法 官素质与司法实践的要求相比也有一定的距离，如何克服该制度的滥用，搿矫枉”而 不“过正 ，也是一个非常现实而紧迫的问题。学术界目前对公司人格否认制度的研 究多集中在基本理论方面，对其适用方面的问题关注的比较少，研究相对薄弱。有鉴 于此，本文试在比较研究的基础上对公司人格否认制度的适用问题展开深入探讨，以 期对出台相关司法解释、指导司法实践以及克服该制度的滥用有所裨益。 4 中伦金通律师事务所：关于中国公司治理改善与公司法修改研究终期报告( 2 0 0 4 年1 2 月) ，第1 1 8 8 页。 5 2 0 0 5 年2 月2 5 日，国务院法制办公室主任曹康泰在第十届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议上作的 关于( 中华人民共和国公司法( 修订草案) ) 的说明中指出，“考虑到目前我国相关的司法实践经验不足， 在公司法中对滥用有限责任作出明确界定有一定困难，美国、德国、法国、日本等国家也是通过判例个案 处理这个问题的，修订草案在总则中作了原则性规定。滥用有限责任的具体标准，可由人民法院在司法实 践中具体掌握。” 2 公司人格否认制度适用研究第一章公司人格否认制度基本理论 第一章公司人格否认制度基本理论 一、公司人格否认制度的法理内涵和法律特征 ( 一) 公司人格否认制度的法理内涵 公司人格否认制度为美国司法实践所首创，是“法官造法的杰出成果。早在 1 9 0 8 年，美国的一个判例就有了公司人格否认制度的萌芽。1 9 0 5 年，美国诉密尔沃 基冷藏运输公司案( u s vm i l w a u k e er e f r i g e r a t o rt r a n s i tc o ) 标志着公司人格否 认制度在美国正式确立。之后，公司人格否认制度被英国、德国、法国、日本、韩国 等国家和地区的公司实践吸收。公司人格否认制度在各国称谓各异，美国称之为“刺 破公司面纱 ( p i e r c i n gt h ec o r p o r a t ev e j i ) 制度，英国称之为“揭开公司面纱( l i f t i n g t h e c o r p o r a t e v e i l ) 制度，在德国被称为引直索责任 制度，而在日本被称为“公 司法人格否认 制度。但无论名称为何，通常认为，公司人格否认制度是指为阻止公 司独立人格的滥用以保护公司债权人和社会公共利益，就具体法律关系中的特定事 实，否认公司的独立人格，由其隐身于背后的股东对公司债务直接向债权人承担清偿 责任的制度。换言之，该公司之实际所有者不得主张仅就其出资额，对公司债权人负 有限责任，公司债权人亦得借由此项法人格之否认，要求隐身幕后之该公司实际所有 者，就其个人财产与该公司共同负无限清偿责任，而非就此否定该公司不再具有法人 资格或因此解散该公司之谓。6 ( 二) 公司人格否认制度的法律特征 1 、公司人格否认制度以公司具有独立人格为逻辑前提 若欲否认公司人格，须以存在滥用公司人格之事由为前提，而滥用公司人格，则 须以存在公司人格为前提。若一公司未取得法人资格，不享有法人权利，自无滥用人 6 竹内昭夫：注释会社法( 1 ) ，有斐阁，昭和四十八年( 1 9 7 3 年) 8 月3 0 日，第1 4 5 页，转引自赵德枢，一 人公司详论 ，中国人民大学出版社，2 0 0 4 年，第1 3 7 页。 公司人格否认制度适用研究第一章公司人格否认制度基本理论 格之说，其行为可直接视为其成员的行为，不具有公司法上的效果，债权人得直接追 究该成员的法律责任，而无需请求法院揭开公司人格这层面纱，正如有学者所言，“无 公司人格，断无否认公司人格可言。 2 、公司人格否认制度仅在特定个案中否认公司人格，只能是公司人格独立原则 的例外和有益补充 日本学者森本滋先生指出，公司人格否认制度“对照法人制度的目的，就某一公 司而言，贯彻其形式独立性就被认定违反了正义、衡平的理念，并不对该公司的存在 给予全面否定，而是在承认其法人存在的同时，只就特定事由否定其法人人格的机能， 将公司和股东视为同一体 7 。公司人格否认制度是基于特定事由( 滥用公司独力人 格的行为) ，在特定场合( 具体法律关系中) ，通过特定方式( 否认公司的独立人格) ， 达到特定目的( 否认股东有限责任) ，简单说，也就是特定中的具体否认，而不是对 公司法人本质的否定，本质上是一种针对具体股东有限责任，而不是针对公司整体人 格设计的法律制度。8 这也说明在公司人格否认制度下，公司人格具有可回复性，即 “待公司消除股东滥用行为后又恢复其法人机能，公司独立人格依然为法律所承认。一 9 可见，公司人格否认只能作为公司人格独立原则的例外和补充，而不能反客为主作 为原则。 3 、公司人格否认的法律后果是股东对公司债务直接向债权人承担责任 公司人格否认制度适用的直接目的在于为使股东和债权人之间被扭曲了的利益 关系回复到平衡状态，实现个案的公平正义，通过司法程序在个案中剥夺公司股东通 常享有的对公司行为不承担责任的特权或豁免权。因此，公司人格否认的法律后果就 是要将隐身公司幕后的股东请到前台来，直接面对债权人的求偿，对债权人承担清偿 责任。 4 、公司人格否认制度中的主体特定 公司人格否认制度是保护公司债权人和社会公众利益的制度，得主张公司人格否 认的一方只能是公司债权人，并且只能针对股东主张，一般不允许股东为了自己的利 7 冯果：公司法要论，武汉大学出版社，2 0 0 3 年1 1 月，第7 4 页。 。温建华、彭小红、朱亚飞：公司法人格否认制度的实务探讨 ，w w w c i v i l a w c o m c r l 9 沈四宝：西方国家公司法原理，法律出版社，2 0 0 6 年5 月，第2 5 页。 4 公司人格否认制度适用研究第一章公司人格否认制度基本理论 益主张否认公司的人格。 ( 三) 公司人格否认与相似概念辨异 公司人格否定、法人否认说是与公司人格否认从字面上来看非常相似，且都与公 司制度相关。因此，要正确把握公司人格否认制度的法理内涵，有必要把它们与公司 人格否认区分开来。以下分述之： 1 、与公司人格否定 所谓公司人格否定，是指公司作为法律主体的资格完全消灭，退出市场，退出历 史舞台。公司人格否定与公司人格否认是根本不同的概念。其一，公司人格否定的事 由主要有公司解散、被依法撤销或吊销营业执照、破产清算等。1 0 其二，与公司人格 否认的个案性、片面性、人格的可回复性不同，公司人格否定具有彻底性、永久性、 全面性。所谓彻底性，就是指公司人格从实体上的完全消灭，不再享有民事权利、承 担民事义务的主体资格。所谓永久性，就是指公司人格一旦被否定就具有不可逆性， 不可能再恢复该公司原来的机能。全面性是指，公司人格否定是对公司整体的否定， 一旦公司人格被否定，公司便不得再从事任何经营业务，即使在清算期间，也不得从 事与清算不相关的业务。其三，一般来说，公司人格否定后，公司清算机关须到主管 部门办理公司注销登记，履行相应的法律程序。 2 、与法人否认说 法人否认说是关于法人本质的一种学说。关于法人的本质，有法人实在说、法人 拟制说、法人否认说三种学说。”其中，法人否认说分为目的财产说、管理人主体说、 受益人主体说三派。但无论各派的具体观点有何区别，但都认为法人是不存在的。1 2 虽然法人否认说正视社团是一种客观存在的组织形式，是社团成员实现自己目的的一 种工具，但是根据该说，法人是不存在的，社团不具有独立的法人人格。相反，公司 人格否认认可公司的法人资格，并以维护公司人格独立原则作为价值选择。因此，公 1 0 因公司设立瑕疵被人民法院依法宣告设立公司设立无效通常也被认为属于公司人格否定的情形，因为在法院宣 告设立无效后，有设立瑕疵的公司是否具有公司人格获得权威的否定性回答，使其确定、彻底、永久性地丧失 了主体资格。 1 1 参见王利明：民法总则研究，中国人民大学出版社，2 0 0 3 年，第3 7 8 - 3 8 2 页。 1 2 参见王利明：民法总则研究，中国人民大学出版社，2 0 0 3 年，第3 7 9 - 3 8 1 页。 公司人格否认制度适用研究第一章公司人格否认制度基本理论 司人格否认不论是作为一项制度还是一种法理都与法人否认说有着本质的区别。 二、公司人格否认制度的法理根据 “诚实信用原则，要求一切市场参加者符合于诚实商人和诚实劳动者的道德标 准，在不损害他人利益和社会公益的前提下，追求自己的利益，目的是在当事人之间 的利益关系和当事人与社会之间的利益关系中实现平衡，并维持市场道德秩序。川3 权 利滥用原则，是指一切民事权利之行使，不得超过其正当界限，行使权利超过其正当 界限，则构成权利滥用，应承担损害赔偿责任。1 4 考诸公司人格否认制度历史沿革， 不难发现，在一定程度上，公司人格否认制度正是诚实信用原则、禁止权力滥用原则 在处理失衡的公司利益关系这一问题上具体运用。在1 9 0 5 年美国诉密尔沃基冷藏运 输公司案( u s m i t w a u k e er e f r i g e r a t o rt r a n s i tc o ) 中，法官桑伯恩指出，公司 的法人特性如被作为损害公共利益、使非法行为合法化、保护欺诈或为犯罪辩护的工 具，那么法律上应将公司视为无权利能力的数人联合体。1 5 显然，桑伯恩法官的观点 暗含了对权利滥用的否定评价。德国法院在适用“直索责任 制度时习惯引用民法典 中的禁止权力滥用、诚实信用和善良风俗原则。日本学者一般也认为，公司人格否认 制度在制定法上的根据是日本民法第1 条第3 款，即禁止权利滥用原则。1 6 但是，公司人格否认制度的创立仍有其特殊的意义：其一，禁止权利滥用原则、 诚实信用原则道德意味浓重，界限模糊、不确定。在个案中，法官依诚实信用原则和 禁止权利滥用原则穿越内涵相对具体明确并作为公司法律制度理念核心和理论基石 的公司独立人格原则和股东有限责任原则的屏障需要极大的魄力、勇气和智慧，对一 般法官来说甚至是不可能做到的，那么，保护债权人的利益就只能变成法官的恩赐， 诚实信用原则和禁止权利滥用原则的效果难彰。因此，需要一种新的法理或法律制度 来承载这些理念，并将其付诸实现。其二，从法律后果的角度来看，依前述学者之见 解，滥用权利和违反诚实信用原则，权利人得主张侵权损害赔偿。依侵权法之法理， 1 3 梁慧星：民法总论，2 版，法律出版社，2 0 0 4 年9 月，第4 7 页。 1 4 梁慧星：民法总论，2 版，法律出版社，2 0 0 4 年9 月，第4 7 4 8 页。 5 参见沈四宝：西方国家公司法原理，法律出版社，2 0 0 6 年5 月，第2 0 2 1 页。 1 6 参见刘慧明：日本公司法上的法人人格否认法理及其应用，环球法律评论，2 0 0 4 年第1 期，第1 0 7 页。 6 公司人格否认制度适用研究第一章公司人格否认制度基本理论 侵权损害赔偿以恢复原状和损失填补为原则，由权利人承担损害的举证责任。但对于 债权人来说，在未就所受损害向公司主张权利并用尽救济措施前，前述举证几乎不可 能，债权人的利益难以得到有效保护。相反，公司人格否认制度径直无视公司独立人 格，由隐身背后的股东对公司债务承担连带责任省却了这一烦恼，可对债权入提供相 对有力的保护。从这个层面来看，公司人格否认制度不仅以诚实信用原则和禁止权利 滥用原则为法理依据，而且增强了其操作性，拓展了其适用的空间。 三、公司人格否认制度的价值诉求 公司人格否认制度的价值目标有两个，一是维护社会公共利益，主要是指债权人 的利益，实现公平正义。按公司法人人格制度的一般原理，公司以其独立的法人人格 对外与其契约方发生权利义务关系，但是由于公司法人人格制度对股东有效约束机制 的欠缺以及公司法人人格制度中“道德危险因素 的存在，公司股东为追求个人利益， 极易将投资风险和经营风险过度地转移到公司外部，从而使公司与公司债权人之间的 债权债务关系遭到破坏，公司法人人格制度的公平、正义的价值目标也受到公然挑战。 1 7 “一般来说，采用蝎破公司面纱的原则是为了防止欺诈或实现公平。1 8 因 此，公平正义是公司人格否认制度最根本的价值取向。 另一价值目标是重塑公司，维护公司人格的本来目的。日本最高法院首例适用公 司人格否认制度的案例中，法官大隅健一郎和松田二郎在判旨中指出，一般而言，公 司人格的赋予是基于对社会中存在的团体价值进行评价的立法政策，在公司人格只不 过徒具形式或者为回避法律的适用而滥用时，对公司人格的认可并不符合赋予公司人 格的本来目的，因而就产生了否认公司人格的必要。1 9 什么是公司的本来目的? 公司 的目的就是在公司利益平衡的机制下，通过赋予享有股东有限责任的特权，鼓励人们 投资兴业，促进经济发展。实际上，公司的有限责任制度之所以能正常运转和发挥其 功能，是因为公司作为一种组织形式是投资者与债权人权利让渡、制约的权利义务体 1 7 程小勇：从第三人侵害债权角度看公司法人人格否认， ，当代法学，2 0 0 6 年9 月，第8 页。 公司人格否认制度适用研究第二章公司人格否认制度的适用 及他们介入诉讼的时间时，另一个需要考虑的因素是与诉讼的利益相关性，比如原告、 被告、第三人都是根据他们与诉讼的结果之间的利害关系来确定它们的诉讼地位的。 因此，确定债权人、公司、股东在公司人格否认之诉的地位及其介入诉讼的时间时， 利益相关性是应当需要考虑的因素。公司人格否认制度适用涉及到债权人、公司、股 东三方，如何认识三方与公司人格否认之诉的利益相关性昵? 这个问题的回答可能须 以两类诉讼在程序上如何安排为前提。 3 、三个不同阶段。所要提出的问题是，如果债权人以公司为被告请求法院否认 公司人格是否被允许? 笔者认为，单纯的否认公司人格的请求由于缺少具体的权力义 务内容不能成为诉由。再则，由于股东承担连带责任是