（国际法学专业论文）商标权的国际保护.pdf

中文摘要 当今社会是知识经济的社会，各国对知识产权都非常的重视。在知识产权的 保护中，商标的保护尤其是商标的国际保护成为了各国在国际贸易中占据有利位 置的重点。本文作者基于商标的国际保护问题的重要性和实用性，对此问题展开 了论述和研究。国内现在对于此问题的研究主要集中在列举一些我国加入过的国 际公约对商标国际保护的规定，借以对我国相关立法有所益处。笔者从另外一个 角度出发，将国际公约、区域性条约、世界一些主要国家的国内相关立法列为文 章体例来分别论述它们对商标的国际保护的规定并加以比较和分析，除此之外， 对商标国际保护中的一些特殊问题同样按照上述体例进行了论述。以上都是通过 对大量文献资料以及商标国际保护的案例的查阅和分析，并最终总结出自己观点 的方式来完成文章。文章的主体分为五部分，由于文章篇幅有限，主要是对商标 国际保护的实体法方面进行了介绍和分析，对于程序上的规定介绍较少，但是文 章力求对这个问题进行了比较明确的阐述，并尽量多的表达笔者对此问题的见解 和观点。 关键词：商标商标权国际保护 i n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o n0 f7 1 y a d e m a r k a b s t r a c t n o w a d a y ss o c i e t yi st h e 虹o w l e d g e - b a s ee c o n o m ys o c i e t y ，a n de v e 拶c o u n 臼了p a y s a t t e n t i o nt 0t h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t ye x 仃锄e l y t h ep r o t e c t i o no ft r a d e m a r ke s p e c i a l l y t h ei n t e n l a t i o n a lp r o t e c t i o no ft r a d 锄a r kh a sb e c o m em ee n l p h a s i st h a te v e 巧c o u n t 巧 o c c u p i e st h ep r i o d t yb e i n gb e n e f i c i a l t ol o c a t i o ni ni n t e m a t i o n a l 仃a d ei i lt h e p r o t e c t i o no f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y t h e 硼t h o rd i s c u s s e da 1 1 ds t u d i e d 廿l ei s s u eo nt h e b a s eo fm es i 髓i 丘c a i l c ea 1 1 dp r a g m a t i s m0 w i n gt ot h ei n t 锄a t i o n a lp r o t e c t i o no f 仃a d e m a r k t h e p r e s e n tr e s e a r c h e s o nt h ei s s u ec o n c e n 口a t e si n l i s t i n g s o m e r e g u l a t i o n so fi m e m a t i o n a lc o n v e n t i o n sw h i c h0 u rc o 嘣巧h a sp u ti nt h eh o m e l 锄d m a i n l y ，a n dt h i si sv e 巧u s e m l t ot h el e 百s l a t i o no f o u rc o u n t 彤r h ea u m o rs e to f f 舶m a i l o t h e ra 1 1 9 1 ea 1 1 dt o o kt h er e g u l a t i o n so ft h ei n t 锄a t i o n a lc o n v e i l t i o n sa n dr e 百o n a l 仃l ：a t ya n dt h er e l e v a l l c el e 舀s l a t i o no fs o m em a i nc o u n t r i e si nt h ew o r l df o r t h ea r t i c l e s t y l e ，t h e l ld i s s c u s s e dm er e g u l a t i o n sa b o u t t h ei n t e m a t i o n a lp r o t e c t i o n so f 仃a d e m a r k a n dg a v ec o n l p 撕s o na n da n a l y s e st o g e t h e r b e s i d e s ，t h es 锄ei l lt h el i g h to f a b o v e - m e n t i o n e ds t y l eh a sb e e ni np r 0 伊e s st os o m ep e c u l i a rp r o b l e m si n 廿1 e i n t 锄a t i o n a lp r o t e c t i o no ft r a d e m a r k 1 1 1 ea u t h o ra c c o n l p l i s h e d “sa r t i c l eb yt h ew a y o fc o n s u l t i n ga 1 1 da n a l y z i n gl a 唱e 锄o m l to fd o c u i n e n td a t aa n dt h et r a d e m a r kc 弱e s w b j c ha r ea b o u tt 1 1 ei n t e m a t i o n a lp r o t e c t i o no f 仃a d e m a r k ，趾da l s os u mu po u ts e l f v i 创叩o i n tu l t i m a t e l y t 1 1 em a i nb o d yo ft l l i sa n i c l eh a sd i v i d e d 血of i v ep a n s b e c a u s eo fm el i m i t e d s p a u c eo ft h ea n i c l e ，n l ea u t h o rm a i n l yi n t r o d u c e d 锄da 1 1 a l y s e dt h e 私p e c to ft l l e s u b s t a l l t i v el a wa b o u ti n t e m a t i o n a lp r o t e c t i o no nt r a d e m a r k ，趾di n t l o d u c e dm e r e g u l a t i o n so ft h ep r o c e d u r el a wc o m p a r a t i v e l ys h o r t l y b u tt h ea r t i c l em a l ( e se v e 巧 e f f o r tt oh a v ec 枷e do u te x p o u n d i n gc o m p a r a t i v e l yc l e a r 锄dd e f i i l i t eo nm i si s s u e ， a n di th a v ee x p r e s s e dm ea u t h o r sv i e wt ot h i sp r o b l e ma n dt h ev i e 、p o i n ta sm u c h 弱 p o s s i b l e k e yw o r d s ：t r a d e m a r k t r a d e m a r kr i 曲t i n t e m a t i o n a lp r o t e c t i o n i i 西北大学学位论文知识产权声明书 本人完全了解西北大学关于收集、保存、使用学位论文的规定。 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版。 本人允许论文被查阅和借阅。本人授权西北大学可以将本学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权中国科学技术信息研 究所等机构将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库或其它 相关数据库。 保密论文待解密后适用本声明。 学位论文作者签名：秘 指导教师签名： 沙8 年6 月l 日 沙呕年6 月f 珀 西北大学学位论文独创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究 成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，本论文不包含其他人已经 发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得西北大学或其它教育机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：椭 则年6 月l 二日 在当今世界经济发展的过程中，知识经济已经占了很重要的地位，知识产权 正是国际经济中最受重视的问题之一。商标可以说是知识产权中所占比重大、出 现时间早，发展历程长，规制和保护制度较健全的一种，早期商标的作用是用来 区别商品和服务不同来源的一个标志，而在知识经济时代，商标的作用被赋予了 更多的内涵，它不但成为企业将技术创新优势转化为市场竞争优势的主要载体， 还成为指导消费者消费的主要标志以及依附于物质商品之上的精神文化产品。因 此商标已经成为小到企业，大到国家甚至世界经济发展的重要标志。在商标保护 方面，由于早期的国际贸易交流并不像现在如此频繁，商标的保护往往仅限于一 国或者说是一个法域之内，而这样的商标保护逐渐不能适应国际经济发展状况， 尤其是对于享誉世界的知名商标无法实施有效的保护，于是商标的国际保护被提 上议事日程，并且快速建立起相应的制度。 在包括商标在内的知识产权国际保护制度建立的过程中，无论是发达国家还 是发展中国家都在不同程度的适应和运用这些国际保护制度，市场竞争从某种意 义上逐渐演变为商标、品牌的竞争。一些经济学家曾尖锐的指出，发达国家对发 展中国家的经济战略有其“三部曲 ，一是输出产品，二是输出资本，三是输出 品牌，这无疑体现出发达国家和发展中国家对商标发展和保护程度的不平衡。 商标抢注就是商标竞争过程中出现的一个显著问题，就拿我国来说，前段时 间中国青岛海信集团的商标遭到德国西门子公司的抢注的案件引起我国社会各 界的广泛关注，这个知识产权争端明确的告诉我们商标的国际保护的重要性，我 们发展中国家更应该加强对商标国际保护规则的研究，建立相关预警制度，完善 国内法律的规定，这样才能在世界贸易中处于有利地位。 在商标国际保护问题的研究上，我国国内现在主要是知识产权权威专家郑成 思教授在该问题上有详细的论述以及相关论著，另外郑成思教授在较早时就曾在 理论界提出了商标国际保护中需要注意的一些问题。吴汉东以及唐广良、董炳和 等著名学者对知识产权的国际保护从总体上都有专著论述，这其中也都包括了商 标的国际保护的内容。笔者在这个问题的论述上翻阅了大量的资料以及一些实际 案例，对于上述学者的观点在文中也有所引用。笔者认为经济社会的发展导致商 标的国际保护状况在不断发生变化，因此对这个问题的制度研究也应跟上步伐， 本文的创新点在于将商标的国际保护的实体部分划分出一个体系，然后按照这个 体系去分类，将现存的具有代表性和实用性的国际公约、国际条约、区域性条约 以及各国的商标法在该方面的保护的规定进行研究和对比，除此之外，将笔者认 为当今商标国际保护中应该特别注意的几个特殊问题单列出来仍然用上述的体 例进行论述，希望达到对该问题比较透彻的分析和研究的目的。 2 第一章商标国际保护概述 一、商标国际保护的概念 ( 一) 、商标和商标权概念 1 、商标的概念 商标( t r a d 锄破) ，俗称牌子，是商家在其商品或服务上使用的为将自身商 品或服务与他人的商品或服务区分开的显著性标记。商标一般由文字、图形或两 者的组合构成，并且商标是具有显著特征，便于识别商品或服务的来源地的专用 标记。 2 、商标权的概述 商标权是商标所有人对其注册商标所享有的权利，是由商标管理机关依法授 予商标所有人并受到国家保护的权利。它是一个集合概念，其内容包括商标专用 权、转让权、许可使用权、续展权等。 商标专有权是核心，其它权利都是由此 派生的。通常意义上的商标权就是指商标专有权。 商标权的取得主要是指特定主体与商标专用权的结合，在当今世界，各国法 律对商标权的取得的规定主要分为三种取得方式，分别是“注册原则 、“使用原 则和“混合原则 。 3 、商标权的保护 ( 1 ) 、保护范围 这里所说的商标权的保护主要是指对商标的专用权的保护，是指用法律手段 制止、制裁一切商标侵权行为，以确保商标权人对其商标所享有的专有使用的权 利，维护商标管理秩序。 各国商标法对商标权的保护范围有所限制，即对商标 专用权的保护应该在核准注册的商标和核定使用的商品范围之内，不得任意改变 或者扩大范围。 关于商标专用权的保护主要是通过对侵权行为的禁止和处罚来实现的，但是 也不限于这二者，现在已经扩展到商标申请注册、许可、转让等多个行为当中。 ( 2 ) 、商标侵权行为 。吴汉东：知识产权法，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年第三版，第2 3 0 页。 国王文，方维亮：论商标权的国际保护对策，合肥工业大学学报( 社会科学版) ，2 0 0 5 年8 月。 何敏：企业知识产权保护与管理实务，法律出版社，2 0 0 2 年。 这里所说的商标侵权行为也主要是指侵害他人商标专有权的行为。它也是对 商标权进行保护的根本原因和基础。商标侵权行为有几种类型，行为人或是故意 或是过失侵害他人的商标权。 a 未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商 标相同或近似的商标。这是一种最为常见的侵权行为，基本特征是擅自使用，这 种使用不论出于意愿或过失都构成侵权。 b 销售明知是假冒注册商标的商品。这是商品销售者实施的一种商标侵权行 为，属于间接侵权行为，它以他人的假冒侵权事实为存在条件。 c 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识 的。它主要有四种表现形式，第一是伪造他人商标标识；第二是未经商标权人委 托或者授权而制造其商标标识；第三是超越商标权人授予的权限，任意制造商标 标识：第四是销售属于伪造、擅自制造的商标标识。 d 未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场 的。这种行为属于反向假冒行为。 e 对他人的商标专用权造成其他损害的。它包含三种情况，第一是经销明知或 应当知道是侵犯他人商标专用权商品的；第二是在同一种或者类似商品上，将与 他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装演使用，并足 以造成误认的；第三是故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、 邮寄、隐匿等便利条件的。 另外除了以上五种侵权行为，还存在其它的商标侵权行为，这都需要通过法 律法规来保护商标权人的权益。 ( 二) 、商标国际保护的概念 在看商标国际保护概念之前，首先需要看看知识产权国际保护制度的概念。 知识产权国际保护制度，是指以多边国际公约为基本形式，以政府间国际组织为 协调机构，通过对各国国内知识产权法律进行协调并形成的相对统一的国际法律 制度。 商标的国际保护是指一个商标依据某一国法律取得商标权后，也可得到外国 有关法律的保护，并在该外国也享有商标权，或者说依据国际条约的规定，商标 。吴汉东：知识产权国际保护制度的变革与发展，法学研究，2 0 0 5 年第3 期。 4 权受两个以上国家的保护。由商标国际保护形成的一系列统一的国际法律制度 就构成了商标国际保护制度。 二、商标国际保护的原因及商标国际保护制度的发展过程 ( 一) 、商标国际保护的原因 商标的地域性是商标国际保护的根本原因。商标权当然的具有知识产权的基 本性质之一即地域性，这一性质主要是指按照一个国家或者地区的的法律产生的 知识产权，只在该国家或地区范围内有效，超出该地域范围，该项知识产权即不 复存在。这个特点常被称为“严格的地域性 。由于知识产权的地域性，包括商 标权在内的知识产权不像有形财产权那样可以根据“涉外物权平权原则 使有形 财产所有权获得域外效力，这样就使商标方面的国际交往和国际贸易等出现了很 多的不便和争端，于是商标国际保护显得非常必要。 具体来说，首先由于商标的地域性的限制，导致同一商标在本国享有商标权， 但并不因此在外国就享有商标权，如果想让这一商标在其他国家也获得商标权就 必须依照这些国家的法律提出申请并注册。其次，各国并没有义务对外国的商标 授予商标权进行法律保护，所以各国之间要采取缔结双边条约或多边条约等来保 护商标权。另外国际经济的快速发展以及国际贸易往来的频繁也促使各国必须加 强对本国商标在域外的权利的保护。 ( 二) 、商标国际保护制度的发展过程 总体来说，当今世界主要资本主义国家基本上都是在1 9 世纪颁布了自己的 商标法，这个时期各国的商标保护制度走完了从刑事保护为主到民事保护为主， 从一般民事保护( 侵权行为法) 保护到商标作为一种工业产权并由专门的商标法 保护的发展过程。此后，国际经济交流频繁，商标保护仅限于一国之内己不能满 足需要，国家间的合作保护商标权利已经提上议事日程。1 8 8 3 年，由法国、德 国、比利时等1 0 国发起缔结的保护工业产权巴黎公约中有关商标权利方面 的规定为经营者的商标在进口国谋求保护提供了法律依据。在这之后，巴黎公 约成员国又缔结了一系列保护工业产权的专门协定，商标保护方面的如商标 国际注册马德里协定。1 9 9 3 年通过的知识产权协定，对地理标志和商标的 保护作了详尽的规定，把对商标及其相邻标志的保护提高到一个新的水平。这样， 。朱榄叶：知识产权与国际保护，上海译文出版社，1 9 9 6 年，第6 页。 5 商标的国际保护制度也逐步完善起来。 具体的发展过程可以分成几个阶段。第一阶段是奠定基础阶段，这一阶段以 保护工业产权巴黎公约为代表，出现了很多至今仍然起着重要作用的国际公 约，规定了国际商标法的基本原则，奠定了国际商标法律制度的基础。除了巴 黎公约之外，具有代表性的还有商标国际注册马德里协定，马德里协定 的签定，建立起了统一管理的国际注册制度，简化了商标在域外申请和保护的程 序和费用，有力地推动了商标法律国际化进程。 第二阶段是发展完善阶段，这个时期以世界知识产权组织的建立和发挥作用 为重要标志，修改、签定了为数众多的有关商标的国际条约，到t r 口s 协定签 定之前结束，是商标法律制度国际化的重要发展阶段。本阶段具有代表性的成果 有世界知识产权组织的成立、商标国际分类有关公约的制定、商标国际注册有关 公约的完善以及包括里斯本协定、内罗毕条约等在内的其他有关商标国际 公约的制定。 第三阶段主要是指从二十世纪末w t o t r 碑s 协议的制定后到现在的这 个时期。1 9 9 4 年4 月1 5 日，乌拉圭回合谈判结束，世界贸易组织成立。作为最 终法律的一部分，知识产权首次被纳入国际贸易体制，被认为迎来了知识产权全 球保护的新纪元。与贸易有关的知识产权协定，作为w t o 调整知识产权关系 最基本的法律文件，将知识产权的地域性的突破推进到了一个前所未有的新高 度。对于商标的国际保护制度来说，t i 心s 协议规定了各成员国的最低保护 标准，同以往的国际条约相比，提高了商标国际保护水平，最大限度地统一了国 际商标保护制度，是商标法律制度国际化的最新成就和里程碑。具体来说表现在 它完善了商标国际规则的具体内容，提高了国际商标权的保护标准，增强了商标 国际标准的权威性。 三、商标国际保护的原则 商标国际保护应遵循的原则就是知识产权国际保护制度的基本原则，它是规 定在包括商标在内的知识产权国际公约等中，本身具有直接适用性的原则，这些 原则具备整个知识产权国际保护制度的普遍适用性。商标国际保护制度的基本原 则主要有国民待遇原则、最低保护标准原则、公共利益原则。 6 ( 一) 、国民待遇原则 国民待遇原则是众多知识产权公约所确认的首要原则。它的基本含义是指在 知识产权保护方面，各缔约国( 成员) 之间相互给予平等待遇，使缔约国国民与 本国国民享受同等待遇。国民待遇应包含两方面的内容，一方面是各缔约国依 本国法已经或今后可能给予其本国国民的待遇，另一方面是各该条约所规定的特 别权利，即各该条约规定的最低保护标准。 在商标国际保护制度方面国民待遇原则主要体现在巴黎公约第2 、3 条 的规定，即“在工业产权的保护上，每个缔约国必须以法律给予其他缔约国国民 以本国国民所享受的同等待遇。即使对于非缔约国的国民，只要他在任何一个缔 约国内有法律认可的住所或有实际从事工商业活动的营业所，也应给予其相同于 本国国民的待遇。 ( 二) 、最低保护标准原则 最低保护标准原则，是指各缔约国依据本国法对该条约缔约国国民的知识产 权保护不能低于该条约规定的最低标准，这些标准包括权利保护对象、权利取得 方式、权利内容及限制、权利保护期间等。 最低保护标准原则，旨在促使缔约国在知识产权保护水平方面统一标准。缔 约国以立法形式将知识产权国际公约( 国际法) 的相关规定转化为该国知识产权 制度( 本国法) 的具体规范，遵循的即是最低保护标准原则。 正是这一原则的 适用，才导致各国知识产权制度出现统一保护标准成为可能，学者们将上述状况 称为知识产权立法的“一体化或“国际化 。 ( 三) 、公共利益原则 公共利益原则，是指知识产权的保护和权利行使，不得违反社会公共利益， 应保持公共利益和权利人之间的平衡。这一原则既是一国知识产权制度的价值目 标，也是知识产权国际保护制度的基本原则。它包括两方面的内容：一是利益平 衡的法律观念，即当事人之间、权利主体与义务主体之间、个人与社会之间的利 益应当符合公平的价值理念，实现公共利益目标；二是权利限制与利用的法律制 。吴汉东：知识产权国际保护制度的变革与发展，法学研究，2 0 0 5 年第3 期。 。【奥地利】博登浩森： ，唐宗舜、段瑞林译，人民大学出版 社，2 0 0 3 年版。 囝吴汉东：论知识产权国际保护制度的基本原则，民商法周刊中文民商法学精萃， h t t p ：们m vf a t i a l l x i a o n l c i v i l l a w l i s t a s p ? i d 一2 l l5 8 7 度，即出于公共利益的考虑，对权利人的专有权利予以必要的限制，以保证社会 公众对知识产品的合理利用。 公共利益原则的实现，涉及权利人利益与社会公众利益的平衡。就制度设计 而言，直接关系到知识产权的保护与限制。在知识产权国际公约中，公共利益的 目标表述为公共健康、社会发展、表现自由、公共教育等。这一目标的实现，在 知识产权制度内部，是通过权利的限制与利用的相关规定得以保证的。当然，这 种权利的限制与利用是在保护权利人利益基础上的必要限制和合理利用。正如美 国学者所指出的那样，“知识产权之存在首先应有利于公共利益，其次才是使权 利人本人受益。 ( 四) 、独立性原则 独立性原则是包括商标权在内的工业产权保护的基本原则，在商标权方面这 一原则主要是指缔约国国民就同一商标在数国( 包括缔约国和非缔约国) 取得商 标权，相互独立，各不相涉。这种独立性源于知识产权保护的地域性。在一个 缔约国取得的商标注册，对其他缔约国相关权利的存废没有任何约束力。独立性 原则与国民待遇原则的精神相一致，即要求各缔约国在自己的领土范围内独立适 用本国法律，外国人取得某一缔约国的专利权或商标权是独立的，但它与该缔约 国国民享有的利益则是平等的。 四、商标国际保护的发展趋势 商标国际保护的发展趋势，表现在目前商标法律制度的方方面面，可以看出 当今世界上商标制度从立法方式、注册制度、商标标准、商标法律行为、保护措 施等方面，都出现了国际上的相对一致。 ( 一) 、商标注册制度呈现国际化 商标注册制度的国际化，主要表现在以下几个方面： 1 、注册机构的统一性 根据国际上签订的几个主要的商标公约，设立了国际性的商标注册机构，受 理各国的商标国际注册。这同逐一国家注册相比，大大减轻了成本、简化了程序， 。 美 奥德丽r 查普曼：将知识产权视为人权：与第1 5 条第1 款第3 项有关的义务，载国家版权局 主办：版权公报，2 0 0 1 年第3 期。 圆吴汉东：论知识产权国际保护制度的摹本原则，民商法周刊中文民商法学精萃， h t t p ：、i 帆f a t i 柚x i a c o n 沁i 、r i l l 删i s t a s p ? j d = 2 ll5 8 意义重大。 2 、注册对象的开放性 国际注册的申请人并不只限于公约成员国，而是具有相当程度的开放性，扩 大了国际注册的影响，尽可能将更多的国家纳入国际注册范围内。 3 、注册效力的国际性 国际注册的效力，自动地及于其他多个国家，在国际上生效。 4 、注册程序的相似性 国际注册公约和各国的国内商标法，都无一例外的制定有商标注册申请、审 查、公布、异议、驳回等程序性规定，使商标注册程序具有了国际统一性。 ( 二) 、商标标准的国际化 商标标准的国际化，主要表现在： 1 、商标权成立要素国际化 商标权成立的必备要素，目前全球基本形成了统一标准即要有显著性、新颖 性及合法性。 2 、商标具体类型的国际化 目前，国际上对商标具体类型的要求，无一例外的有所扩大。从最初的平面 商标、商品商标，扩大到立体商标、颜色商标、服务商标、集体商标、证明商标 等多种形式。 3 、商标侵权形式的国际化 对商标的侵权形式，公约及各国商标法一般都规定有四种形式：一是在相同 的商品或服务上使用相同商标，二是在相同商品或服务上使用近似商标，三是在 类似商品或服务上使用相同商标，四是在类似商品或服务上使用近似商标。 ( 三) 、商标法律行为的国际化 商标法律行为的国际化表现为商标海外注册的剧增，商标国际许可和转让更 加普遍，商标的跨国抢注和跨国侵权日益增多。 9 第二章知识产权国际公约对商标的国际保护 在对商标进行国际保护的过程中，仅仅依靠各国自己的制定法律的活动或者 两国间、几国间的双边或多边条约是远远不够的，最主要的是商标的国际条约或 公约的缔结，它是促使商标制度统一化和国际化的最主要动力，并且不断推动商 标国际保护向前发展。 一、世界知识产权组织管理的国际公约对商标的国际保护 ( 一) 、保护工业产权巴黎公约对商标的国际保护 保护工业产权巴黎公约，是各种工业产权公约中缔结最早、成员国最广 泛的综合性公约，它缔结于1 8 8 3 年，到2 0 0 3 年1 月已有1 6 4 个成员国。我国 在1 9 8 5 年加入了巴黎公约。 巴黎公约中规定的基本原则和对成员国国 内法的最低要求对商标等工业产权的国际保护有重要意义。 巴黎公约留给成员国根据自己的利益等因素制定法律的自由是相当多 的，同时成员国的本国法可以对工业产权授予比公约的规定更为广泛的保护。 1 、国民待遇 国民待遇原则在巴黎公约及其他知识产权的国际公约中都占有头等重要 的位置。在巴黎公约中，国民待遇原则主要是指在保护工业产权方面，各成 员国必须在法律上给予其他成员国的国民以本国国民能够享受到的同样待遇。同 时该原则还包括一层含义是即使对于非公约成员国的国民，只要他在某一个成员 国内有住所，或有实际从事工、商业活动的营业所，那就也应当享有同该成员国 国民一样的待遇。对公约成员国的国民，则不要求其在成员国内有居住地或营业 所。巴黎公约不产生任何具有跨国效力的工业产权，它规定：“在提供国民待 遇时，以各国自己的国内法为依据。各国国内法，既包括成文法，也包括法院判 例及工业产权管理部门的行政惯例。帼同时公约还划出了一个在实行国民待遇时 允许保留的范围，即：凡涉及保护工业产权的有关司法及行政程序、司法管辖权、 文件送达地址、代理人资格等问题的法律，都可以声明保留。 o 郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社2 0 0 7 年版，第3 3 2 页。 郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社，2 0 0 7 年版，第3 3 2 页。 【奥地利】博登浩森：保护工业产权巴黎公约适用指南，汤宗舜、段瑞林译，中国人民大学出版社2 0 0 3 年版，第3 2 4 页。 ( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ：价哪w c s c o r r l c r l c q z “l l ，2 0 0 8 0 l 他0 0 8 0 1 2 8 j 3 5 7 3 7 6 h n t l l o 2 、优先权 巴黎公约中的优先权为和其它规定中的优先权区分开，往往要声明是国 际优先权。它主要是指：“如果有资格享有国民待遇的人，以一项发明首先在任 何一个成员国中提出了专利申请( 或其他工业产权申请) ，自该申请提出之日起 1 2 个月内( 对发明专利与实用新型专利是1 2 个月，对商标注册或外观设计专利 是6 个月) ，他如果在其他成员国也提出了同样的申请，则这些成员国都必须承 认该申请案在第一个国家递交的日期为本国的申请日。 优先权作为一种权利， 也可以连同专利申请案或商标注册案一道转让。并且巴黎公约中规定的优先 权期并不妨碍其他条约或成员国国内法加以延长。可以说，优先权使申请人在第 一次提出申请后，有充裕时间考虑自己还有必要在哪些国家再提出申请；并有时 间选择在其他国家代办手续的代理人。例如商标注册申请人在第一次提出申请 后的一段时间内就不必担心有人以与其相同商标在别国抢先申请注册，因为他具 有优先权。也可以说，申请人得利用优先权期间从容考虑欲受哪些国家保护，再 决定是否向其提出申请。 3 、临时性保护 关于临时性保护，巴黎公约中规定：“公约各成员国必须依本国法律，对 于在任何一个成员国内举办的，经官方承认的国际展览会上展出的商品中可以申 请专利的发明、实用新型或外观设计，可以申请注册的商标，给予临时性保护。力 “在临时性保护期内，各国均不允许展品所有人之外的人以展出的任何内容申 请工业产权。如果展品所有人在临时保护期内申请了专利或商标注册，则申请案 的优先权日就不再从第一次提交申请案起算，而从展品公开展出之日起算。 要 求得到临时保护的展品所有人必须取得举办国际展览会的公约成员国能够证明 公开展出的日期和有关产品是否确属该展览会的展出物的有关当局的书面证明。 4 、宽限期 巴黎公约中的宽限期是关于撤销一项工业产权时给予一定宽限期的规 定。对于商标来说例如未按时交注册商标的续展费，就将被撤销有关注册。公约 。( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h n p ：价n c s c o m 饥佃z l ( l l 2 0 0 8 0 l 舵0 0 8 0 1 2 8 1 3 5 7 3 7 6 h t m 圆郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社，2 0 0 7 年版，第3 3 4 页。 o 曾陈明汝：商标法原理，中国人民大学出版社，2 0 0 3 年版，第2 1 2 页。 ( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ： 硼n v c s c o m c n c q z l ( l l 2 0 0 8 0 1 舵0 0 8 0 1 2 8 一1 3 5 7 3 7 6 h t m ( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ：价n j n v c s c o m c n c q z u l l ，2 0 0 8 0 l 胞0 0 8 0 1 2 8 _ 1 3 5 7 3 7 6 h t m 要求各成员国在这个期限届满后，再提供6 个月宽限；只有过了宽限期仍未交付 有关费用，才能宣布撤销商标专有权。另外例如有的国家要求注册商标必须在贸 易活动中使用，否则也将撤销其注册。公约要求只有连续不使用一定期限后，才 能予以撤销。 除了基本原则之外，巴黎公约中还有其他有关商标权保护的规定，比如 巴黎公约中对各国的商标保护提出了最低要求，这些最低要求主要有： 1 、商标的独立性 巴黎公约第6 条中规定：“如果一项商标没能够在本国获得注册，或它 在本国的注册被撤销，不得影响它在其他成员国的注册申请被批准( 对于已批准 了的注册商标来讲，不能因此被撤销) 。 2 、商标独立性原则的例外 商标独立性原则的例外是指商标所有人在本国的商标注册，对于他就同一商 标在其他成员国的注册虽不能有否定性的影响，但却可以有肯定性的影响。巴 黎公约第6 条之5 规定：“如果一项商标在其本国已获得了合法注册，那么在 一般情况下，它在其他巴黎公约成员国的申请就不应当被拒绝。圆巴黎公 约对商标独立性的例外还规定了一些附加条件，比如某个商标在其本国使用时 不会产生不良后果但它在另一国使用就可能与该国“公共秩序 相冲突，或可能 在该国产生欺骗性后果。这样的情况下该商标即使已在本国获得注册，也不可能 在另一国获得。 还有比如某个商标的原注册国实行的是“形式审查制，另一个 巴黎公约成员国则实行“实质审查制”，那么该商标的所有人虽然在其本国 获得了注册，也未必能在另一个成员国获得。商标独立性原则的例外的规定作用 在于减少了因商标独立性使一些在本国获得了注册的商标却在外国不能获得注 册而引起在不同国家里来源相同的商品不得不以不相同的商标去标示的情况的 出现。 3 、不得因商品的性质而影响商标的注册 巴黎公约在第7 条对这一点作了规定：“在任何情况下，都不允许成员 。( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ：价n ) l 眦c s c o r t l c 毗q z l ( 1 1 2 0 0 8 0 l 舵0 0 8 0 1 2 8 1 3 5 7 3 7 6 h t m 回( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ：肌n w c s c o m c i l c q z l ( 1 1 2 0 0 8 0 l 胞0 0 8 0 1 2 趾1 3 5 7 3 7 6 h t r n 圆郑成思：知识产权法( 第二版) ，法律出版社，2 0 0 3 年版，第1 5 6 页。 1 2 国以商品的性质为理由，拒绝给有关商品所使用的商标以注册。规定不得因商 品的性质而影响商标的注册主要是为了避免因商品的销售活动而影响工业产权 的获得。 4 、对驰名商标的特别保护 巴黎公约第6 条之2 规定：“各成员国的国内法，都必须禁止使用与成 员国中的任何已经驰名的商标相同或相近似的标记，并应拒绝这种标记的注册申 请；如已批准其注册，则一旦发现其与已驰名商标相重复，应予撤销。 这里说 受特别保护的驰名商标，既包括己注册的也包括尚未注册的驰名商标。根据特别 保护的规定要求，未注册的驰名商标可以阻止与其相同或近似的商标获得注册。 对于撤销已注册的与驰名商标相同或近似的商标的注册，要分为两种情况处理， 如果该商标注册不是以欺骗手段获得，也不是用于欺骗目的，这种情况下只有当 驰名商标所有人在五年之内提出争议，才予以撤销，如果过了这个期限才提出争 议就不能再撤销注册了。第二种情况是如果该商标属于“非善意注册，就是说 采取了欺骗手段或者其用于欺骗目的，那么对于驰名商标所有人提出争议就不存 在任何期限的限制，无论何时提出争议，都将对注册商标予以撤销。另外在特别 保护的规定上还要注意，只有当某个商标与驰名商标相同或近似，而且所标示的 商品也相同或近似，各成员国才不予注册。如果申请注册的商标虽与驰名商标相 同，但用于不同商品，该驰名商标又没有作为“防御商标一取得注册，那么该相 同商标的注册申请就不应被拒绝。 5 、禁止当作商标使用的标记 各国商标法中对于禁止当作商标使用的标记都有不同规定，巴黎公约第 6 条之2 中对各成员国应禁用的标记作了规定，第一是禁用外国( 仅仅包括巴 黎公约成员国) 国家的国徽、国旗或其他象征国家的标记，第二是禁用政府间 ( 仅仅包括成员国政府之间) 国际组织的旗帜、徽记、名称及其缩略语。但是这 两个禁例之下还有一些条件要服从：第一，如果某个成员国的法律允许将本国的 国徽、国旗或其他类似图案当作商标使用，则上述禁例不再适用；第二，“政府 间国际组织 仅指国家一级政府间的组织；第三，已经受到某个现行国际协定保 。郑成思：知识产权法( 第二版) ，法律出版社，2 0 0 3 年版，第1 5 6 页。 。( 保护工业产权巴黎公约) 具体条款，h t t p ： n n ，c s c o m c n c q z l ( l l ，2 0 0 8 0 l ，t 2 0 0 8 0 1 2 8 1 3 5 7 3 7 6 h t n l o 郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社，2 0 0 7 年版，第3 3 8 页 护的商标，也不适用上述禁例；第四，某成员国在加入巴黎公约之前已在本 国善意使用着的商标，即使与上述两种禁用的标记相同，也不在被禁之列；第五， 某些商标虽与上述禁例中的图案相似，但在贸易活动中使用时，不会使人误认为 它们与有关国家或国际组织有什么联系，则不在被禁之列；第六，由于禁止把其 他国家的国旗作为商标使用的规定，是1 9 2 5 年生效的巴黎公约海牙文本中 增加的禁例，故在这之前已经注册的商标，不在被禁用之列；第七，巴黎公约 各成员国必须把本国不允许作为商标使用的象征性标记列出清单，交给巴黎联盟 国际局( 目前亦即世界知识产权组织国际局) ，以便转达给其他成员国。否则， 其他成员国可以不禁用。但各国国旗是互相清楚的所以不必列入上述清单，各成 员国也应禁用。 ( 二) 、国际商标注册马德里协定及其议定书对商标的国际保护 可以说国际商标注册马德里协定及其议定书的产生，主要是为解决商标 所有人要想在不同国家获得注册保护就得在不同国家履行重复注册手续不便的 问题，也就是说该协定要起的作用就是减少和简化商标的注册手续并减少费用。 1 8 9 1 年由法国、比利时、西班牙、瑞士、突尼斯等国发起在马德里缔结了国 际商标注册协定，后来一般就称它为马德里协定。该协定在1 8 9 2 年7 月生 效，后又经过六次修订。我国是在1 9 8 9 年参加的该协定。截至2 0 0 0 年1 月已有 6 4 个国家参加了此协定。圆 马德里协定的保护对象是产品商标与服务商标。按照协定的要求，商标 注册的申请人只要使用法文向一个主管部门递交一份按统一格式书写的“国际注 册申请案”，并且交付一次申请费，就有可能取得在两个以上国家的注册。这里 的提交国际注册申请案的人应该是满足一定条件即应是马德里协定成员国的 国民和在成员国中有住所或有实际营业所的非成员国国民。按该协定对申请和取 得国际注册有一定的程序，按照规定申请人以自己的商标在本国商标主管部门取 得注册后，向本国主管部门提交国际注册申请案并交纳注册费用。经本国主管部 门审查核实并确认国际申请案中的商标与申请人在国内已经获得注册的商标完 全一致，再转呈世界知识产权组织国际局。国际局对此进行形式审查，如果申请 。郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社，2 0 0 7 年版，第3 3 9 页。 国郑成思：知识产权论，社会科学文献出版社，2 0 0 7 年版，第3 4 l 页。 1 4 案符合协定及其实施条例的要求，就通过了形式审查，申请案也就获得了国际注 册。如果未符合要求，国际局将通知申请人所在国的主管部门，要求在三个月内 修改申请案，否则就将予以驳回。注册经国际局批准后，由国际局进行公布，并 通知申请人指定的对其进行商标保护的那些成员国。各指定国有权在一年之内根 据本国法律的规定向国际局声明拒绝对该商标进行保护。若指定国在一年内未声 明是否接受对该商标进行保护，则国际注册就在该国具有国内注册的效力。各国 只要承认了国际注册的效力，就要遵守马德里协定的规定，为有关商标提供 2 0 年的保护期，并可以不限次数办理续展。另外从国际注册日起算起的五年内， 如果商标在本国的注册被撤销，则它在其他各指定国的注册也将随之撤销。五年 之后，商标在本国的注册未被撤销，这时商标在各指定国的注册才算是独立了。 但是不能违反巴黎公约中对独立性原则的例外的规定。任何申请到了国际注 册的商标所有人，可以在任何时间，通过本国主管部门向国际局请求扩大指定国 的范围，国际局则把扩大地域的请求转达有关国家的主管部门。根据马德里协 定的规定，取得国际注册的商标不许可更改图案，也不许可增加用它所标示的 商品( 或服务) 的项目，如要更改图案或增加项目，必须另行申请新的国际注册。 1 9 8 9 年，在世界知识产权组织主持下，又缔结了“马德里协定议定书，扩 大了马德里协定的成员国范围，议定书中主要增加的规定是：申请人可以以其在 本国的注册申请( 而不是已取得的注册) 为国际申请依据、各成员国可收取更高 费用，等等。 由于马德里协定与议定书的紧密联系，二者被称为商标国际注册马德里系 统，这是一个简洁、经济、快速的国际注册保护系统，通过商标国际注册的方式 在国外取得商标保护既节省费用，也节约时间。“但遗憾的是，目前协定及议定 书的成员国仍以发展中国家为主，一些主要的发达国家如美国、日本尚未加入协 定或者议定书，因此在这些国家取得商标保护仍需逐一申请注册。 ( 三) 、制裁商品来源的虚假或欺骗性标志协定对商标的国际保护 制裁商品来源的虚假或欺骗性标志协定也是在1 8 9 1 年于马德里缔结的。 此后该协定又经过四次修订，最后在1 9 6 7 年于斯德哥尔摩增订一次。到2 0 0 3 年1 月，已有3 1 个国家参加了此协定。这个协定不要求成员国在程序上或商标 。柯涛主编：知识产权法原理与实践，科学出版社，2 0 0 3 年版，第6 3 页。 1 5 保护方式上与它保持某种一致，