（刑法学专业论文）雇佣犯罪的问题研究.pdf

内容摘要 孓6 3 5 5 3 5 雇佣犯罪是指雇主以提供某种利益为条件，雇请他人按雇主的意图，单独实 施或与雇主共同实施犯罪，从而获得约定利益的一种共同犯罪形式，它是共同犯 罪的一种特殊犯罪模式。由于目前此类案件逐年里上升趋势，日益受到司法界和 理论界的普遍关注和重视。在我国中华人民共和刑法中并未明确规定雇佣犯 罪，法律对此应如何认定和处罚还未作出明确司法解释。目前，不论在刑法理论 还是司法实践中，对雇佣犯罪的研究还很薄弱，日益严峻的雇佣犯罪现实呼唤对 此进行迫在眉睫的研究。因此，深入研究雇佣犯罪的构成、认定、刑事责任问 题，对于打击犯罪，维护社会稳定，以及进一步完善刑事制度，将有着重要的现 实意义。本文尝试从共同犯罪的基础理论入手，运用实证分析和比较分析的方 法，对雇佣犯罪的概念、特征等问题进行阐述，进一步对雇佣犯罪的形式、认识 错误、实行过限、犯罪的形态等问题进行理论分析，试图构架雇佣犯罪认定的理 论框架，对影响雇佣犯罪刑事责任确定的有关因素进行了浅溥的探讨，也对如何 确定雇佣双方的刑事责任，雇佣犯罪的量刑根据、量刑原则，如何对共同犯罪人 进行刑事处罚等有关问题阐述了自己的见解，以期对雇佣犯罪法律制度的建立有 所裨益。 本文主文分为六个部分。 第一部分主要研究了雇佣犯罪的概念和特征，方面给雇佣犯罪下一个准 确的定义，认为雇佣犯罪是指雇主以提供某种利益为条件，雇请他人按雇主的意 图，单独实施或与雇主共同实施犯罪，从而获得约定利益的种共同犯罪形式， 它是共同犯罪的一种特殊犯罪模式。另一方面，从犯罪构成的主体、客体、主观 方面、客观方面要件分析它属于什么性质犯罪，它有哪些法律特征和事实特征。 第二部分主要研究了雇佣犯罪的形式问题，根据雇佣者参与共同犯罪的程 度，将雇佣犯罪分为雇佣的教唆犯和雇佣的帮助犯，并对两种犯罪形式进行了比 较的分析。 第三部分主要研究了雇佣犯罪的认识错误问题，根据行为人在主观认识同 行为的事实或者刑事法律上对该行为的评价不相符合的情况，从雇佣犯罪中对事 实的认识错误和对法律的认识错误两方面进行研究，阐述了雇佣犯罪中的认识错 误对定罪及刑事的影响。 第四部分主要研究了雇佣犯罪的实行过限问题，方面从共同犯罪的主观 理论入手分析了雇佣犯罪实行过限的概念，另一方面，根据雇主的犯罪意图是否 明确、具体，将其分为确定性的实行过限和概括性实行过限，并对二者进行了比 较和分析。 第五部分主要研究了雇佣犯罪的形态认定问题，从雇佣犯罪的形态上分 析，将雇佣犯罪分为预备犯、未遂犯、中止犯和既遂犯，明确了这四种形态的界 限。 第六部分主要研究了雇佣犯罪的量刑问题，刑事责任是行为对违反刑事法 律义务的行为所引起的刑事法律后果的一种应有的、体现国家对行为人否定的道 德政治评价的承担。对雇佣犯罪的认定，最终体现到对行为人的定罪及刑事处 罚。本文从心理态度等影响刑事责任确定的因素分析不同雇佣犯罪形式的刑事责 任，同时也对雇主和受雇人的刑事责任进行了分析。 关键词：雇佣犯罪问题研究 a b s t r a c t c r i m eo ne m p l o y m e n tr e f e r st ot h e j o i n to f f e n c e ，i nw h i c h t h ee m p l o y e ec o m m i t sa c r i m e i n d e p e n d e n t l y o rc o o p e r a t i n gw i t ht h ee m p l o y e ri nt h ei n t e n t i o no ft h e e m p l o y e r sa n do nt h eb a s i so fc o n t r a c t e di n t e r e s t s u p p l i e db yt h ee m p l o y e rt h a ti sp a i dt ot h e e m p l o y e et h e n c r i m eo ne r u p t o y m e n ti s as p e c i a lc d m i n a lm o d e o f j o h a to f f e n c e w i t ht h e i n c r e a s i n gt e n d e n c y o ft h ec a s e sy e a rb yy e a r ，i ti sf o c u s e da n dv a l u e d g e n e r a l l yb yt h ej u d i c i a lc i r c l ea n dt h et h e o r e t i c a lc i r c l e t h e r ei sn oc l e a rs t i p u l a t i o n o n e m p l o y m e n t c r i m ei nt h ec r i m i n a ll a wo ft h e p e o p l e sr e p u b l i c o fc h i n a a n dn o d e f i n i t e j u d i c i a le x p l a n a t i o na p p e a r s0 nh o wt oc e r t i f y i ta n dh o wt o p u n i s h t h e c r i m i n a l s a tp r e s e n t ，t h es t u d yo i lc r i m eo ne m p l o y m e n tj ss t i l lw e a kn om a t t e ri n c r i m i n a lt h e o r yo ri nj u d i c i a lp r a c t i c e ，a n di ti sc a l l e db yt h es e v e r er e a l i t yu r g e n t l y t h e r e f o r e ，i th a sm u c hr e a ls i g n i f i c a n c ei nc r i m es t u d y i n g ，s o c i a ls t a b i l i t ym a i n t a i n i n g a n dt h ef u r t h e rp e r f e c t i o no fc r i m i n a ls y s t e m ，b yf u r t h e rs t u d yo nt h ec o n s t i t u t i v e r e q u i r e m e n t ，v a l i d a t i o na n dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fe m p l o y m e n tc r i m e t h ep a p e r ， s t a r t i n g f r o mt h eb a s i ct h e o r yo fj o i n t o f f e n c e ，g i v e s a g e n e r a l i l l u s t r a t i o no ni t s c o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c s ，谢t l lt h em e a n s o f p o s i t i v ea n a l y s i sa n dc o m p a r a t i v ea n a l y s i s ； i ta l s og i y e saf u r t h e rt h e o r e t i c a la n a l y s i so ni t sp s y c h o l o g i c a lf a u l t ，o v e ra c ta n d s t a g e s o fac r i m e t h ea u t h o rt r i e st of o r mat h e o r e t i c a lf r a m et oc e r t i f yc r i m eo n e m p l o y m e n t a n de x p l o r e st h ec o n c e r n e df a c t st h a te f f e c tt h ec e r t i f i c a t i o no fi t s c r i m i n a l r e s p o n s i b i l i t y t h e a u t h o r s v i e w p o i n t s a r ei l l u s t r a t e do nh o wt o c e r t i f y t h el i a b i l i t yo ft h et w o p a r t i e s ，o nt h eb a s i sa n dp r i n c i p l eo fw e i g h i n gs e n t e n c e s ，a n d o nh o wt oe x e r c i s ep u n i s h m e n to nt h ej o i n to f f e n d e r i ti s e x p e c t e dt o b e n e f i tt h e e s t a b l i s h m e n to ft h el a w s y s t e m o fc r i m eo n e m p l o y m e n t t h e b o d y c o n s i s t ss i x p a r t s ： p a r to n e ：m a i n l ys t u d i e so nt h ec o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i c s o no n eh a n d ，c r i m e o n e m p l o y m e n ti sg i v e na na c c u r a t ed e f i n i t i o n ，t h a ti s ，c r i m eo ne m p l o y m e n t r e f e r st o t h e j o i n t o f f e n c e ，i n w h i c ht h e e m p l o y e e c o m m i t s ac r i m e i n d e p e n d e n t l y o r c o o p e r a t i n gw i t ht h ee m p l o y e ri nt h ei n t e n t i o no ft h ee m p l o y e r sa n d o nt h eb a s i so f c o n t r a c t e di n t e r e s t s u p p l i e db y t h ee m p l o y e rt h a ti sp a i dt ot h ee m p l o y e et h e n ，c r i m e o ne m p l o y m e n ti sas p e c i a lc r i m i n a lm o d e lo fj o i n to f f e n c e o nt h eo t h e rh a n d ，t h e a u t h o ra n a l y z e sw h a tc r i m ei t b e l o n g st o a n dw h a tl e g a lc h a r a c t e r i s t i c sa n df a c t u a l c h a r a c t e r i s t i c si th a s ， p a r tt w o ：f o r m so fc r i m eo i le m p l o y m e n ta r es t u d i e d ，a c c o r d i n gt oi nw h a t d e g r e et h ep a r t i e si nc r i m eo ne m p l o y m e n tp a r t i c i p a t et h ej o i n to f f e n c e ，t h ec r i m i n a l s i nc r i m eo ne m p l o y m e n tc a nb ed i v i d e di n t oa b e t t o ra n dh e l p e r ，a n dac o m p a r a t i v e a n a l y s i so n t h ed i f f e r e n tt w of o r m so f c r i m e si sg i v e n p a r tt h r e e ：m a i n l yd i s c u s s e st h e p s y c h o l o g i c a l f a u l t p r o b l e m i n c r i m eo n i i 】 e m p l o y m e n t 。t h ep a p e rs t u d i e so nt h et w oa s p e c t so fp s y c h o l o g i c a lf a u l t s , t h a tj s ，i n f a c ta n di nl a w ，i na c c o r d a n c ew i t hu n s u i t a b l ec i r c u m s t a n c e so ft h ed o e rs u b j e c t i v e c o g n i t i o na n dt h ef a c t so f d e e da n dc o m m e n t si nc r i m i n a ll a w t h e n ，t h ea u t h o ra l s o e x p m i n s i t si n f l u e n c e s0 1 1w e i 曲i n gs e n t e n c e sa n dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y p a r t f o u r ：m a i n l yp r o b e si n t ot h ep r o b l e m o fo v e ra c t i o n o no n e h a n d ，t h ep a p e r i l l u s t r a t e st h ec o n c e p to fo v e ra c t i o nf r o mt h et h e o r yo fs u b j e c t i v ea s p e c t si 1 1c 沛q r eo n e m p l o y m e n t o nt h eo t h e rh a n d , t h ea u t h o rd i v i d e so v e ra c t i o ni n t ot w oj ( i n 凼 d e f i n i t eo v e ra c t i o na n ds c h e m a t i co v e ra c t i o n ，a n dh a v ea c o m p a r e o ft h e mi nl i g h to f w h e t h e rt h e e m p l o y e r si n t e n t i o nb e i n g c l e a ra n d s p e c i f i c p a r tf i v e ：i ti sm a i n l ys t u d i e dh o wt oc e r t f f ys t a g e so fac r i m eo ne m p l o y m e n t t h ep a p e rd i v i d e sc r i m i n a l si n t o p r e p a r i n go f f e n d e r ，a t t e m p t o f f e n d e r , s u s p e n d e d o f f e n d e ra n d c o m p l e t eo f f e n d e r ，f r o md i f f e r e n ts t a g e s i nac r i m eo n e m p l o y m e n t ，a n d i t a l s oc l a r i f i e st h el i m i to ft h ef o u r s t a g e s p a n s i x ：m a i n l yi n v e s t i g a t e si nw e i g h i n gs e n t e n c e so fac r i m eo ne m p l o y m e n t c r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yr e f e r st ot h ea c c e p t a n c eo ft h ec r i m i n a lc o n s e q u e n c e ，w h i c h 括 c a u s e db yt h eb e h a v i o ra g a i n s to b l i g a t i o ni nc r i m i n a ll a wa n dw h i c hi sd u ea n d n e g a t i v er e m a r k sm o r a l l ya n dp o l i t i c a l l yt h a ts t a n d sf o rt h ea u t h o r i t y so p i n i o nu p o n t h eb e h a v i o r t h ec l a r i f i c a t i o no fc r i m eo n e m p l o y m e n tr e p r e s e n t su l t i m a t e l y c o n v i c t i o na n d p u n i s h m e n t ot h ed o e r t h ep a p e r s t a r t sf r o mt h e p s y c h o l o g i c a l a t t i t u d e a n do t h e rf a 嘶，w h i c he f f e c tc r i m i n a ll i a b i l i t y ，t oa n a l y z ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo f d i f f e r e n tf o r m so fc r i m eo ne m p l o y m e n t , a n da t s ow h a tc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yt h e e m p l o y e r a n dt h ee m p l o y e es h o u l dt a k e k e y w o r d s ：c r i m eo n e m p l o y m e n t ；s t u d y o n s p e c i f i cp r o b l e m 日i j舌 随着我国礼会丰义市场经济的逐步发展，雇佣关系越来越普遍。侣近年 来，雇佣关系作为一种犯罪形式却渗透到丰+ 会领域，雇佣类型的犯罪案件频 繁见于报端，诸如：原江西省南昌市安义县委书记陈锦云撺掇个体企业老板 陈家定雇佣劳改释放人员杀害万先勇案，原河南省平顶山市委常委兼政法委 书记李长河出资5 0 0 0 元雇佣刘国兴、依志宏实行犯罪案，中国纺织科学院一 科长王宝生出资5 5 万元雇佣凶手杀害副院长李开案等等，从1 9 9 9 年n 2 0 0 3 年 1 0 月，仅在各种报刊登载的有关案件就有二十余起。由于采用雇佣的方式避 行犯罪具有隐蔽性，既可以达到一定的非法目的，又不用自己出面动手，从 而可以避人耳目，甚至逃避法律的制裁，因而受到许多犯罪分子的“亲 睐”，目前社会l 的此类恶性案件还呈一卜- 升趋势，一些带有黑社会性质的组 织也涉足于此。由于雇佣犯罪不是突发的犯罪，雇主一般并不直接雇佣凶 手，而是隐藏在幕后策划，或者通过中间人将其犯罪意图向受雇入传递，使 得雇主的身份很隐蔽。同时，受雇人常常使用暴力，使得雇佣犯罪案件具有 很强的暴力性，而且由于犯罪筹划周密，行为人很容易得逞，社会危害性较 大。这一起起雇佣犯罪案件令人怵目惊心，雇佣犯罪影响之大，危害之深， 使人不寒而栗。 目前，在我国中华人民共和刑法中并未明确规定雇佣犯罪，法律对 此应如何认定和处蹦还未作出明确的司法解释。近阶段，不论存刑法理论还 是司法实践中，对雇佣犯罪的研究还很薄弱，而日益严峻的雇佣犯罪现实呼 唤对此进行迫在眉睫的研究。冈此，深入研究雇佣犯罪的概念、特征、犯罪 构成、形式、形态、实行过限、刑事责任等一系列问题，对于打击犯罪，维 护社会稳定，以及进一步完善刑事制度，将有着重要的现实意义。 本文尝试从共同犯罪的基础理论入手，运用实证分析和比较分析的方 法，对雇佣犯罪的概念、特征问题进行阐述，对雇佣犯罪f个准确的定 义，根据雇佣犯罪的内涵和外延，确定雇佣犯罪是什么类型的犯罪，继而根 据雇佣者参j 共同犯罪的程度，对雇佣犯摧的形式进行分类，并进行分析， 也对雇侧犯罪的认识错误和实行过限、犯i e 的形态等问题进行广理论分析， 第1m 从而对构架雇佣犯罪认定的理论框架的问题进行必要的确良研究。最后，笔 者对影响雇佣犯罪刑事责任确定的有关因素进行r 浅溥的探讨，也对如侗确 定雇佣双方的刑事责任，雇佣犯罪的量刑根据、量刑原则，以及如何对共同 犯罪人进行刑事处罚等有关问题阐述了自己的见解。通过对雇佣犯罪中以 几个常见问题进行探讨，笔者对雇佣犯罪有了进一步的、更深刻的认识，也 同样期望通过对雇佣犯罪的若干常见问题进行研究，更有利于打击犯罪，维 护社会稳定，对雇佣犯罪的法律制度的建立有所裨益。 第2 贝 一、雇佣犯罪的概念及特征 ( 一) 雇佣犯罪的概念 何谓雇佣犯罪，中外刑事立法尚无明确的界定，一般只是对雇佣双方所 承担的刑事责任作出规定，我国刑法理论界对雇佣犯罪还没有一个清晰、完 整的定义。我国古代“唐律”在斗论篇中规定：“雇人杀人伦，清造意 为首、受雇加功者为从”。1 8 1 0 年法国刑法典第六十条第一款规定： “凡以馈赠、约许、威胁、利用权势、好诈教唆或指使他人犯罪或轻罪者， 应以重罪或轻罪处捌”，明确将雇佣典型的犯罪规定在教唆犯的条款中 俄罗斯刑法典第一百一十一条第二款第四项规定“严重损害他人健康， 受雇于人，处三年以上八年以下剥夺自由刑”，规定了受雇人的刑事责任。 在我目的中华人民共和刑法中著未明确规定雇佣犯罪，目前在刑法理论 界有关雇佣犯罪的涵义主要有以f 几种表述：( 1 ) 雇佣犯罪是指一方以提供 报酬为条件，要求另一方实施特定犯罪的行为。( 2 ) 雇佣犯罪是指指雇主与 受雇人双方达成一致协议，由雇主一方提供一定报酬，受雇人方接受报酬 并为其实施一定犯罪行为的犯罪形式。( 3 ) 雇佣犯罪是指以金钱关系为基 础，由雇佣者出资收买受雇者，受雇者按照雇佣者的旨意所实施的犯罪。 ( 4 ) 雇佣犯罪是指雇主与受雇人事先就某种犯罪达成协议，约定由雇主事前 或事后给付报酬为条件，受雇人为其实施一定犯罪行为的一种共同犯罪形 式。 笔者议为，上述观点虽然都有一定的道理，僵不太准确。第一，这些观 点都认为雇主为受雇者提供的是金钱和财产性利益，但在实际案件中，雇主 为受雇人提供的利益不仅限于这些，还包括安排工作、提供晋级、解决户 口、提供色情服务等菲财产性利益。显然，这些利益也应当纳入雇佣犯罪中 双方约定的利益范围。第二，有些雇佣案件中，雇主除雇请他人外，自己也 亲自参与实施犯罪，有的雇主甚至在共同实施行为过程中起到主要作用，而 受雇人仅起次要作用。例如，甲发誓要亲手杀死乙，但自己身单力薄，恐不 能致对方于死地，f 足雇请丙，约定在甲实施犯罪的时候，若甲不能敌，则 丙须帮忭，事成之后甲付给丙财物若千，事实匕，在案发1 1 时：是丙的帮助 行为，甲彳得咀把乙杀死。在这起案件中，甲( 雇t ) 不仅雇请_ rp , i ( 受雇 第3 - 玎 人) ，而h 自己也实施了犯罪。第三，戍当承认雇 i j 犯罪是共同犯罪的一种 形式，而上述前三种观点均未指出。综合以上几个观点，根据笔者的理解， 雇佣犯罪是指雇主以提供某种利益为条件，雇请他人按雇卜的意图，单独实 施或与雇主共同实施犯罪，从而获得约定利益的。种共同犯罪形式。 ( 二) 雇佣犯罪的特征 分析雇佣的特征，有助丁_ 了解雇佣犯罪的特点，认识其社会危害程度， 正确地适用刑罚，有效地与各种犯罪作斗争。根据上述给予雇佣犯罪的定 义，不难看出，雇佣犯罪是一种共同犯罪，但它是共同犯罪的一种特殊的犯 罪模式，不是一种独立的犯罪形态。由于种种原因，雇佣犯罪在司法实践中 千变万化，对它的特征的认识和认定都有一定的复杂性，所以，我们要把理 论知识与司法实践结合起来，具体案情具体分析，做到定性准确。关于什么 是共同犯罪，我国刑法第二十五条作出了明确界定。刑法第二十五条规定： “共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”这一定义特别强调了共同故意对 共同犯罪构成的作用，体现了我国刑法主客观相统一的基本原则，是一个科 学的定义。此外，我国刑法第二十五条第二款还规定“二人以上共同过失犯 罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处 罚。”这是对共同犯罪含义的进一步说明的补充，也是共同的犯罪故意和 共同的犯罪行为的辩证统一。正如笔者给雇佣犯罪的概念作出的解释，雇佣 犯罪既然是共同犯罪的一种特殊形式，因而它必须具备共同犯罪的一般特 征。 1 、在客体上，雇佣犯罪必须具有同一肚，即雇佣犯罪行为侵犯的犯罪客 体要相同。如果各行为侵害的客体不一致，那么他们的犯罪故意的内容将也 不一致，就没有共同故意，因而不能形成共同犯罪。例如，在教唆类型的雇 佣犯罪情况f ，要构成共同犯罪，教唆人和被教唆人的行为的指向和侵害的 客体必须是一致的，否则教唆人和被教唆人就不能构成共同犯罪。需要指出 的是，雇佣犯罪的犯罪客体具有同一性荠不是指具体的雇佣犯罪仅侵犯个 具体的犯罪客体，具各多个犯罪构成的雇佣犯罪必然会侵犯多个具体的犯罪 客体。在雇佣犯罪的形态中，犯罪主体与犯罪客体并不是一一对应关系，而 商铭暄l 编：中国刑法学( r ：册) ，叶1 围人民大学出版丰十，1 9 9 9 q - 版，第2 3 0d ! 。 第4 页 是多个主体侵害问一客体，这是由多个犯罪j 二体的共同故意和共l 司犯罪行为 决定的。如果缺乏犯罪客体的同一性，就f i 可能形成共同犯罪的犯罪构成。 2 、在主体上，雇佣犯罪必须存在雇主和受雇人，符合共同犯罪的最低人 数为二人以上的主体要求，这些犯罪主体是独立的人格主体，这是成立共同 犯罪的前提条件，即必须工人阻上共同实施犯罪，才能构成共同犯罪。而雇 佣犯罪中雇主和受雇人是相辅相成的，没有雇主不可能有受雇人，没有受雇 人雇主的雇佣也不可能存在。从报端批露的情况看，受雇人往往也是多人。 同时，对主体的要求上，雇主和受雇人必须都是达到刑事责任年龄、具有剥 自己行为承担刑事责任的能力，如果两个行为人共同实施危害社会的行为， 其中一个符合犯罪主体的条件，而另一个缺乏刑事责任能力，比如精神病 人，那么，因后者缺乏刑事责任能力，应依法认为是前者单独犯罪，并无共 同犯罪可言。对于有刑事责任能力的雇主雇佣没有刑事责任能力的幼年人或 者精神病人实旌犯罪行为，受雇人不构成犯罪，雇主依照实行犯罪来处理。 另外，雇主与受雇人主体身份的特殊性，雇主一般具有优越的经济条件或占 较大的权力。如原来河南省平顶山市委常委兼政法委书记李长河、河南省商 丘市梁园区规划土地局局长徐建设等等。受雇者大多经济薄弱或者处于相对 低下的社会阶层。如无业游民、失业者、辍学青少年、刑满释放人员，也有 为谋取暴利的职业杀手。 3 、在主观方面，雇佣双方在实施犯罪前就形成共同犯罪故意，即雇佣双 方通过意思联络，雇主向受雇人表授自己的犯罪意图，受雇人决意接受后， 即达成共同的犯罪目的。雇佣双方都是明知自己和他人共同实施的犯罪会发 生危害社会的结果，持希望或放任这种结果的发生的心理态度。这在刑法理 论上称为事前通谋的共同犯罪。我国的刑法明文规定的共同犯罪是共同故意 犯罪，共同过失犯罪不以共同犯罪处理。国外刑事立法虽未明文规定共同犯 罪必须是故意犯罪，但从立法的内容看，共同犯罪也只能由故意犯罪构成。 倒如日本、德国刑法中规定的“共犯与正犯”、“共犯”等，正犯即实行 犯，共犯即帮助犯、教唆犯，正犯与共犯之间只能是故意犯罪人之间的关一 孙鹰东、凳振兴 ：编：删事法学人辞典，_ ! 正边人学出版社，1 9 8 9 年版，第3 2 2 m ， 鲜钱丌j 羔编：共同犯罪的定罪与景刑，人民法院出版柑2 0 0 0 午版，第1 1 页。 笫5 页 系。美国的模范刑法典规定了“共谋罪”，共谋罪非故意犯罪不能构 成。本文所研究的雇佣犯罪，在主观上均为共同故意犯罪，各个共同犯罪人 的犯罪都出自共同故意，即对于他们共同实施的危害社会结果的发生，都抱 着故意的心理态度。换句话说，认为只有在雇佣的故意支配下实施的指向同 犯罪目标的犯罪行为。才属于雇佣犯罪。在雇佣犯罪中，不存在共同过失 犯罪。另外，从雇主和受雇人的犯罪动机看，雇主的犯罪动机多种多样，主 要有受利益的牟利动机、泄愤解恨的报复动机、婚恋感情方面的感情动机 等。而受雇人则一般具有贪财牟利的。无论两者的动机差别多大，他们的犯 j e 目的是一样的，都是实施丁雇主所表授的犯罪意图。 4 、在客观方面，雇佣双与必须有共同的犯罪行为，各个共同犯罪人实施 了共同犯罪活动，各个共同犯罪人不管具体分工如何不同，他们的犯罪活动 是在同一目标之下，彼此联系，互相配合而实施的，犯罪的危害结果与各个 共同犯罪人的行为之间有因果关系；即各行为人的行为都指向同一犯罪，互 相配合，成为一个统一的犯罪活动整体，根据雇佣犯罪内部有无分工即内部 结构状况为标准，可以将雇佣犯罪划分为两种情况：一种情况是雇主请受 雇人单独实旌犯罪，这在刑法理论上属于复杂的共同犯罪，即共同犯罪人之 间存在一定分工的共同犯罪。另一神情况是雇主除了雇请他人实施犯罪之 外，还亲自组织或参与犯罪，这在刑法理论上属于简单的共同犯罪，即二人 以上共同故意实施犯罪行为。无论哪种情况，雇佣犯罪在客观方面的构成要 件与共同犯罪一样，也包括共同犯罪的危害行为、危害结果、以及共同犯罪 行为的时间、地点、方法、手段、对象，雇主和受雇佣人的行为都指向同 犯罪事实，彼此联系，互相配合，它们与犯罪结果之间都存在着因果关系， 构成一个有机的共同犯罪有机体。 二、雇佣犯罪的形式 陈兴良主编：共同犯罪论，中国秆会科学出版丰十，1 9 8 5 0 f - 版，第6 9 页。 商格主编：刑法教程吉林大学出版科，1 9 8 4 版第1 5 0 甄。 第6 页 研究共同犯罪形式的定义，不仪要从t ：会生活中共同犯罪的实际出发， 而且要在理论上符合内容与形式的基本观点，研究雇 用犯罪的形式也不例 外。从结构和结合方式上说，“共同犯罪的形式是指两人以上共同犯罪的结 构或者共同犯罪人之间的结合方式”。根据这一标准，笔者认为，视雇佣 者参与共同犯罪的程度，可将雇佣犯罪的形式分为雇佣的教唆犯和雇佣的帮 助犯二种。 ( 一) 雇佣的教唆犯 根据刑法第二十九条的规定，教唆犯是指故意唆使他人实施犯罪的人。 教唆犯在共同犯罪中处于相对独立的地位，既有从属性，又有相对独立性。 因为雇佣犯罪的意图、程度、对象等都是由雇佣人提出和决定的，被雇佣人 要去实施犯罪完全取决于雇佣人的雇佣要求，因此如果雇主仅有雇佣行为， 而不参与犯罪的实施，在刑法意义上，雇佣犯罪的本质无异于教唆他人实施 犯罪，雇主就是教唆犯。这种教唆犯罪也称纯粹的雇佣犯罪，即雇主只实施 了表授意图的行为，提供或者允诺给受雇人某种利益，具体的犯罪由受雇人 独自完成。在整个犯罪实施过程中，受雇人犯罪行为都在雇主意志的支配和 控制之下，雇主实际上就是教唆犯。从是否是由于激情爆发而实施犯罪的角 度分类，雇主大都属于预谋犯，即经过长时间的深思熟虑，预先谋划而实施 犯罪行为的人。对于雇佣教唆犯，根据受雇人接受雇佣后是否再雇佣他人 实施犯罪，可分为以下几类： 1 、直接的雇佣教唆犯，是指故意唆使他人直接实施犯罪，受雇人没有再 转雇佣他人实旌犯罪。象我们众所周知的原河南省商丘市粱园区规划土地局 局长徐建设雇请武术教练徐化昂杀害李文忠一案，雇主徐建设就仅仅是授 意，在事后给付受雇人徐化昂报酬，由徐化昂直接实施杀害李文忠的行为。 这就是简单的雇佣教唆犯罪的典型表现形式，雇主直接以利益为诱饵，在一 些人邪恶的心灵中播下罪恶的种子，产生了犯意，赢接为自己所利用，成为 马克昌主编：犯罪通论，武汉大学出版社，1 9 9 9 年版，第5 2 0 页。 徐逸f r 等主编：简叫刑法教稗，复h 大学出版衬，1 9 8 8 年版，第1 3 1 页。 法学研究，1 9 8 2 午第1 期第1 7 页。 国场、必良主编：刑法哲学，中国政法大学出版社，1 9 9 7 ：版，第1 0 3 页。 第7 页 达到自己犯罪目的工具，受雇人没有再转雇佣他人实施犯罪。 2 、1 1 日j 接的雇佣教唆犯，或称雇佣犯之雇犯，足指故意唆使他人实施犯 罪，受雇人再转雇佣第三人实施雇佣的犯罪。日本刑法第6 1 条规定“ ( ) 教唆他人犯罪的按照正犯论处。( 二) 教唆教犯的，亦同。”这里所 指的就是雇佣之雇佣犯。间接的雇佣教唆犯有两种情况：( 1 ) 相继教唆，即教 唆他人去教唆第三人实行犯罪。例如，甲教唆乙，让乙教唆丙杀丁。甲构成 教唆教唆犯，依照教唆犯处理。( 2 ) 问接教唆，即教唆他人犯罪，他人不自行 犯罪，转而教唆第三人实行犯罪。例如，甲教唆乙杀丁，乙自己不去杀丁， 转而教峻丙杀丁。对这种情况，第一教唆行为与犯罪实行之问有因果关系， 并且因为其实行不出于第教唆者预期的结果之外，其间虽有第二个教唆行 为介入，但不能说因果关系为之中断，仍应按相继教唆犯处理。 3 、再间接的雇佣教唆犯，是指教唆间接教唆者的情况，再间接教唆者及 其以上的间接教唆者叫做连锁的教唆，这里根据转雇佣教唆的层次多少，又 可分为一层雇佣教唆、二层雇佣教唆、甚至三层雇佣教唆等等，其中的雇佣 层次多，雇佣关系较为复杂。例如，王某因与刘某有矛盾，出资3 0 0 0 0 元让李 某找人教训刘某一顿，李某收钱后从中拿出2 0 0 0 0 元让杨某寻觅打手，杨某收 钱后以每人1 0 0 0 元的报酬雇佣了五个打手，对刘某教训了一顿，致刘某轻伤 的后果。在这个案件中，有三层雇佣关系，但都是围绕一个共同的犯罪目 的，即按总雇主王某的教训i 刘某一顿。对于连锁的雇佣教唆者能否处罚，存 在着否定说与肯定说之争。否定说认为，再问接的雇佣教唆者及其以上的间 接教唆者是不 ：i j 的，因为刑法只规定教唆教唆犯，按教唆犯论处，这是对间 接教唆的限制。如果对再间接的雇佣教唆者及其以上的间接教唆者追究责 任，那么就会无限制地追究正犯的背后关系，会有害于法的确实性，是不妥 当的。肯定说认为，教唆犯处罚的规定是修正的构成要件，教唆教唆犯的规 定不是限制的规定，而是引起注意的规定，因而应当理解为再间接的雇佣教 唆者可以根据间接教唆者的规定予以处钳。而且如果直接教唆实行犯罪的加 以处罚，第个教唆者即再问接教唆者，直接引起犯意，反而不受处罚，未 免失当。笔者同意以上肯定说的观点，但认为住处铷时矍作具体分析，最先 教唆青足犯罪意思的发者没有他的教唆，就吖i 会使他人产生犯罪意思。 第8 页 般说来在共同犯罪中起着主要作用，应当作为主犯处罚。最后教唆者教唆他 人实行犯罪，直接引起他人犯罪行为的实行，般说来在共同犯罪中电起着 主要作用，也应作为主犯处罚。中间教唆者，只是起着中转的作用，在共同 犯罪中所起作用较小，可以作为从犯处罚，情节显著轻微的，可以不予处 罚。 ( 二) 雇佣的帮助犯 我国刑法中没有明文规定帮助犯，但规定了从犯，并且在从犯的规定中 暗含着帮助犯。刑法第二十七条规定的所谓“在共同犯罪中起辅助作用 的”是从犯，所指就是帮助犯，只是没有使用帮助犯的概念。笔者认为，所 谓帮助犯，是指故意帮助他人实行犯罪。其基本特征是自己不直接实行犯 罪，在他人产生犯罪决定之意后，为他人实行犯罪创造便利条件，帮助他人 完成犯罪。构成帮助犯，从主观要件看，必须实施帮助实行犯罪行为；从主 观要件看，必须具有帮助他人实行犯罪的故意，二者缺一不可。在雇佣犯罪 中，受雇人就是帮助雇主实施犯罪的意思表示，实施犯罪构成客观要件的行 为，就是帮助犯。对于雇佣帮助犯，根据受雇人帮助犯罪的情况，可分为以 下几类： 1 、一般的雇佣帮助犯，是指在雇佣犯罪中直接帮助他人实行犯罪。例 如，刘某因与张某有深怨仇恨，决意杀死张某，又恐敌不过张某，遂出资 5 0 0 0 元雇请劳改释放人员杨某帮忙，某日晚1 2 时许，二人一同潜入张家，刘 某窥视张某已熟睡，即t 床骑在张某胸部，用双手卡住张某的脖子，张某拉 命挣扎，杨某则按住张某的双腿，制止其反抗，致使张某窒息死亡，事后刘 某给付杨某5 0 0 0 元报酬。这里，杨某作为受雇主实施了故意杀人罪的部分行 为，造成了直接危害结果的发生，杨某是帮助刘菜犯罪，杨某应定雇佣犯罪 的帮助犯。 2 、雇佣帮助犯之帮助犯，是指雇佣帮助他人犯罪者给予帮助，因而又称 间接帮助或相继帮助。在刑法理沦上，对帮助犯之帮助犯，有积极说和消极 说的不同态度。积极说肯定帮助犯之帮助犯的成立。如日本刑法学者泉：新 熊认为：“从犯的帮助，理解为间接帮助l 卜犯的从犯是j f 当的，例如乙为r 帮助甲犯罪，正存向犯罪场所搬运i 。其，丙知其情后，协助乙搬运时，内也 筇9 页 解释为对甲的从犯，是适当的。”与此相反，消极说否定帮助犯之帮助犯的 成立。如日本刑法学者龙川i 幸辰认为：“尽管刑法对从犯的教唆特别设有规 定，但对从犯的帮助则沉默未置一词，由于其价值太小不足以认为是刑法上 的问题，应解释为从犯的帮助不可罚。这两个观点虽然各有一定的道理，但 都不免失于片面性。我国的刑法中没有帮助犯之帮助犯的规定。对雇佣帮助 犯之帮助犯能否作为从犯处理，电不宜律否定能够成为从犯。根据我国刑 法第2 7 条的规定“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。”这里只 说从犯在共同犯罪中起次要或辅助作用，并未限制帮助犯之帮助犯，事实 上，帮助犯之帮助犯所起的作用当然是辅助性的，从理论上说并非不能作为 从犯处理。实际上，对严重犯罪的雇佣帮助之帮助犯，例如雇佣帮助抢劫者 以帮助，如不作为从犯处罚，就会轻纵犯罪。但一般说来，其帮助行为毕竟 是较轻的，对结果的原因也是较小的，所以即使作为从犯处理，也应比直接 从犯处理更轻。 3 、雇佣帮助教唆犯，是指在雇佣犯罪中帮助他人教唆第三人实行犯罪。 例如：甲决定教唆乙杀害丁，但不知如何教唆才能成功，遂求计于丙，丙告 诉甲：乙贪色，如果满足其欲望，乙必效劳。甲依计而行，乙果然接受教 唆，致将丁杀死。丙即属于帮助教唆犯。对于雇佣帮助教唆犯，在我国刑法 中没有规定，其是否具有可罚性，在解释上也有积极说与消极说的对立。主 张积极说者如曰本刑法法学者牧野英一认为，“关于帮助教唆者、帮助从犯 者，应解释为亦准用此规定( 日本刑法第6 2 条第2 项) 。”主张消极说者如 韩忠谟认为，帮助教唆犯，不应认为是共犯，理由是刑法无明文准用共犯的 规定，即不得加以处罚，且教唆之帮助较之教唆之教唆，帮助之教唆，对于 犯罪之关系更为疏远，没有处罚之必要，罚之恐易滋纷扰。对上- 述两种观 点，笔者认为应与对帮助从犯的积极说与消极说的评价持同样的观点，不宜 一律否定帮助教唆犯成立从犯的可能性，应像对帮助从犯一样，根据具体情 况，采取具体分析、区别对待的原则处理。 l d 【h ij i t = l 藤重光主编： 注释刑法总删( 3 ) ，, q - 斐阁，1 9 8 l 川锐t 第8 1 9 页。 f u l 牧野荚 二编：u 奉删法( r ) ，有竖阁，1 9 3 9 年版，第4 8 0 甄。 韩忠谟：刑法原理，台湾雨利美术e 恻有限公- - j ，1 9 8 1 年皈，第2 9 2 d r 第1 0 贞 ( 三) 雇佣犯罪的形式争议的问题 另外，有些学者提出，在雇佣犯罪中存组织犯问题，笔者不赞同此观 点。因为我国刑法没有明文规定组织犯的概念，但在刑法条文中确实包含组 织犯罪的规定。如我国刑法第二十三条第款前段规定“组织、领导犯罪集 团进行犯罪活动的”，第八十六条规定“本法所说的首要分子是指在犯罪集 团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子”，其中包括有组织 犯。我国刑法理论上的组织犯，是指组织、领导犯罪集团或在犯罪集团中起 组织、策划、指挥作用的犯罪分子。从主观方面来说，组织犯的行为只能是 直接故意实施的。笔者认为，组织犯是针对犯罪集团或者聚众犯罪廊毒，在 一般共同犯罪中，不发生组织犯问题。诸如雇佣犯罪，如果雇主有雇佣行 为，不参与犯罪的实施，即便雇主在实施了表授意图的行为后，对犯罪的完 成进行组织、策划或者指挥，也不按组织犯论。例如，甲为了报复仇人乙， 找到丙等三人，对丙等三人说：“你们将乙杀了，我给你们每人一万元”。 某日晚九时许，甲经打探得知乙独自一人在家，便购买了三把砍刀给丙等三 人，并指认r 乙的住处，让丙等三人即刻行动，乙被杀死后，甲付给丙等三 人各一万元的报酬。此例中，虽然杀死乙的犯罪行为是由是由受雇人丙等三 人独自完成的，但该犯罪是在甲实施了表授意图的行为后，又对犯罪进行组 织、策划，才得以完成的，但甲作为雇主应按实行犯定罪，其它受雇人应按 雇佣犯罪帮助犯定罪。 三、雇佣犯罪的认识错误问题 刑法 二的认识错误，是指行为人的主