（刑法学专业论文）论贿赂犯罪的贿赂范围.pdf

摘要 广义上的贿赂犯罪包含的范围较为广泛，包括国家工作人员和非国家工作人 员的贿赂犯罪，涉及行贿和受贿两个方面，具体包括刑法中的八个罪名。贿赂犯 罪的贿赂范围则是指贿赂具体可以包括哪些内容，也可以理解为贿赂犯罪的犯罪 对象包括哪些。犯罪对象是指贿赂犯罪行为所具体作用的标的物。 现行刑法将贿赂范围规定为“财物 ，而反不正当竞争法的规定则为 “财物或者其他手段 ，关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见 则将财产性利益纳入了贿赂范围，显然我国对贿赂范围的规定存在不一致之处。 联合国反腐败公约将贿赂范围规定为“不正当好处 ，大陆法系、英美法系国 家以及我国的香港、澳门地区的规定也不尽相同。由此可见，贿赂犯罪的贿赂范 围是在理论和实践中都存有较大争议的一个问题。关于贿赂范围国内刑法学界主 要有以下三种观点：( 一) 财物说，即把贿赂看成仅仅指金钱或者可以用金钱计算 的财物，而不包括其他利益；( 二) 财产性利益说，即把财物作扩大化解释，不仅 指有形的可用金钱估价的物品，而且包括其他财产性利益；( 三) 利益说，即贿赂 范围不仅包括财产性利益也包括非财产性利益。这三种观点各有千秋，但在当今 贿赂犯罪猖獗、贿赂手段不断翻新的形势下，财物说应该完全予以摒弃：财产性 利益说虽然有其合理性，但并不能有力地打击所有的贿赂犯罪；只有利益说最符 合当今立法趋势和需要。 利益说与财物说、财产性利益说最大的区别就是利益说涵盖了“非财产性利 益。非财产性利益是否应该纳入贿赂范围，这是理论界争议极大的问题。反对者 的主要理由有：“贿赂的辞义并不包括非财产性利益，将非财产性利益纳入贿赂 范围将违背我国的刑事政策，会导致定罪、量刑上难以解决的问题，认为非财产性 利益贿赂尚不需要纳入刑法打击的范畴。但这些理由均值得商榷。社会在发展，语 言的内涵也应该不断丰富和变化。由于非财产性利益贿赂具备贿赂犯罪的本质特 征，非财产性利益贿赂犯罪化具有现实的该当性，所以将其纳入贿赂范围并不会有 违我国的刑事政策。虽然将非财产性利益纳入贿赂范围，可能会导致法律操作上的 一些困难，但这不能成为阻却将其纳入贿赂范围的理由。同时，将非财产性利益纳 入贿赂范围，将有利于法律用语的统一性，有利于我国履行联合国反腐败公约 的义务，也符合国外的立法潮流。 性贿赂由于其与人身密不可分，与人们的道德观念息息相关，所以倍受理论 界的关注和争议，支持者与反对者唇枪舌战，旗鼓相当。事实上，性贿赂是非财 产性利益贿赂中的一种，因为其具有严重的社会危害性，在现实中的多发性和普 遍性，导致人们对其深恶痛绝，性贿赂入罪不仅将顺乎民心合乎民意，也将起到 完善刑事法网的作用。 。 基于贿赂手段的不断翻新，我们应该扩展刑法中贿赂犯罪中的贿赂范围，在 刑法中明确规定贿赂范围为“不正当利益 或“不正当好处 。应通过立法和实践 对“财产性利益、“非财产性利益”的法律内涵予以明确，要对受贿罪单独设立 法定刑，改变传统的“计赃定罪 模式，建立以情节为中心的处罚标准体系，调 整或增设罚金刑等。通过完善刑法中对贿赂范围的立法，势必助益于我国反腐工 作的进程。 【关键词】贿赂犯罪贿赂范围非财产性利益性贿赂 2 a b s t r a c t e x t e n s i v eb r i b e r yh a sw i d es c o p e ，i n c l u d i n gt h eg o v e r n m e n tw o r k i n gs t a f f sa n d n o n g o v e r n m e n tw o r k i n gs t a f f s ，r e f e r r i n gt o 百v i i l ga n da c c e p t i n gb r i b e r y t h e r ea r e e i g h tc r i m i n a lc h a r g e s b r i e r ys c o p eh a st h es a l l l em e a n i n gw i t ht h ec o n t e n to f t h eb r i b e r , w h i c hc a nb ek n o w n 镐t h et a r g e t so ft h ec r i m e t h ec r i m et a r g e ti st h ea i mo ft h e b r i b e r yb e h a v i o r s n l eb r i b e r ys c o p ew a sl i m i t e di n p r o p e r t y i nc r i m i n a ll a w , b u ti tr e f e r r e dt o p r o p e r t ya n do t h e rb e h a v i o r s ”i na n t i u n f a i rc o m p e t i t i o nl a w ，p r o p e r t yi n t e r e s tb e l o n g s t ot h eb r i b e r ys c o p ei nt h ea t t i t u d eo nt h ei s s u eo fl a wa p p l i c a b l ef o rh a n d l i n g c o m m e r c i a lb r i b e r yi nc r i m i n a lc c l s e s 。i ti so b v i o u st h a t l e g i s l a t i o n sa r ei n c o n s i s t e n ti n c h i n a t h eb r i b e r ys c o p ew a sl i m i t e di n i m p m p e rg o o d ”i nt h e 跏纨疝口f 幻 sc o n v e n t i o n a g a i n s tc o r r u p t i o n b e s i d e st h a t ，t h e ma r em a n yd i f f e r e n c e sb e 铆e e nc i v i ll a w c o m m o n l a wa n dl a wo f h o n gk o n g a n dm a c a o i nv i e wo ft h ea b o v e ，i ti sac o n t r o v e r s i a li s s u e o ft h eb r i b e r ys c o p ei nt h e o r ya n dp r a c t i c ea r e a s e x p e r t si n t h ed o m e s t i cc r i m i n a l j u r i s p r u d e n c ea l s oh a v et h r e ed e f i n i t i o n s ：f i r s t ，t h ep r o p e r t yt h e o r y , w h i c hr e g a r d s b r i b e r yo n l ya sm o n e yo rt h ep r o p e r t ye v a l u a t e db ym o n e y , e x c l u d i n ga n yo t h e rp r o f i t ； s e c o n d ，t h ef o r c ep r o p e r t yt h e o r y , w h i c he n l a r g e st h ee x p l a n a t i o n so fp r o p e r t y , n o t o n l yi n c l u d i n gt h et a n g i b l em a t t e r st h a tm o n e yc a ne v a l u a t e ，b u ta l s oo t h e rp r o p e r t y p r o f i t ；t h i r d ，t h e p r o f i tt h e o r y , w h i c hr e g a r d s b r i b e r y a sb o t hp r o p e r t ya n dt h e n o n - p r o p e r t yi l l e g i t i m a t ep r o f i t e a c ho ft h et h r e ep e r s p e c t i v e sh a si t sa d v a n t a g e s n o w a d a y s ，b r i b e r yi sr a m p a n ta n dt h em e a n so ft h ec r i m ei se v e rc h a n g i n g u n d e rt h e s e c i r c u m s t a n c e s ，t h ef i r s tt h e o r ys h o u l db ea b a n d o n e de n t i r e l y ；t h es e c o n do n ed o e sn o t e f f e c t i v e l yc o m b a ta l lb r i b e r yw h i l ei th a si t so w nr a t i o n a l i t y ；o n l yt h el a s to n eb e s ts u i t s c u r r e n tl e g i s l a t i v et r e n d sa n dn e e d s 。n o n - p r o p e r t yi n t e r e s t ”i si n c l u d e di nt h ep r o p e r t yt h e o r y , w h i c hb i gd i f f e r e n c e f r o mt h ep r o p e r t yt h e o r ya n dt h ef o r c ep r o p e r t yt h e o r y t h e r ea r eh o td e b a t e si n t h e o r e t i c a lc i r c l ew h e t h e rt op u tt h en o n - p r o p e r t yi n t ob r i b e r ys c o p eo rn o t i fs o ，i tw i l l b r e a kt h eb a s i cc r i m i n a lp r i n c i p l e s ，a n dt h e r ew i l lb em a n yo p e r a t i n gp r o b l e mi nt h e r e a l i t y , s u c ha s ，h o wt oc o n v i c ta n dm a k es e n t e n c e t 扯si sr e a s o nb u tn o tr e a s o n a b l e w i mt h ec h a n g i n go ft h es o c i e t ya n dt h el a n g u a g e ，t h en o n p r o p e r t yi n t e r e s tw i l lh a v e n e wc o n t e n t ，i tc a nb ei n c l u d e di n t ot h eb r i b e r ys c o p e ，f o ri th a st h en a t u r a lb r i b e r y c h a r a c t e r i s t i ca l t h o u g ht h e r ea r es o m ep r o b l e m si nt h eo p e r a t i n g s oi n c l u d i n gt h e n o n p r o p e r t yi n t ot h eb r i b e r ys c o p ei sa l s oa n dt h ei n t e r n a t i o n a lf l o wa n dg o o dt o 3 c o m p l yt h eu n i t e dn a t i o n sc o n v e n t i o na g a i n s tc o r r u p t i o nw i t ht h eu n i f o r mn a m e s e xb r i b e r yi sc l o s e l yr e l a t e dt ot h ep a r t i e s ，w h i c hh a sc l o s e l yl i n k e dt ot h e i rm o r a l l e v e l ，a n dt h et o p i ci s c o n c e r n e da n dd e b a t e df i e r c e l yb e t w e e nt h eo p p o n e n t sa n d s u p p o r t e r , b r e a k i n ge v 豇 1 i nf a c t ，s e xb r i b e r yi sak i n do fn o n - p r o p e r t yi n t e r e s tb r i b e r y , w i t hs e r i o u sh a r mt os o c i e t ya n dc o m m o n l ye m e r g e n c e ，i ti sd i s g u s t e de x c e e d i n g l yb y m a n yp e o p l e s ow r i t i n gd o w nt h es e xb r i b e r yi nt oc r i m i n a ll a wi sw e l c o m eb yp e o p l e a n da l s oc a nr e f i n et h es y s t e mo fc r i m i n a ll a w s y s t e m t h ew a y st ob r i b ea r en e w l ye m e r g i n g , t h ec r i m i n a ll a ws h o u l db ee x t e n d e di t s s c o p ea c c o r d i n g l y , a n dt h ed e f i n i t i o n s ”i m p r o p e ri n t e r e s t a n d ”i m p r o p e rg o o d ”s h o u l d b ei n c l u d e d t h ed e f i n i t i o no f ”p r o p e r t yi n t e r e s t a n d n o n - p r o p e r t yi n t e r e s t s h o u l db e c l a r i f i e dc l e a r l y ；, t h ep e n a l t yo fb r i b e r ys h o u l db eg i v e ni n d e p e n d e n t l y ；o nt h eb a s eo f c h a n g i n gt h et r a d i t i o n a lm o d e - m e a s u r e di nm o n e y ，t h ep e n a l t ys t a n d a r d ss h o u l db e c e n t e r e di nt h ep l o t s ；a d j u s t i n go ra d d i n gt h ef i n ep e n a l t ya n ds oo n r e f i n i n gt h e l e g i s l a t i v eo ft h es c o p eo f b r i b e r yi sg o o df o ra n t i b r i b e r yp r o c e s s i n gi nc h i n a k e yw o r d s b r i b ec r i m e st h eb r i b e r ys c o p e n o n - p r o p e r t yi n t e r e s t s e x u a lb r i b e r y 4 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致 谢的地方外，论文中不包含其他入已经发表或撰写的研究成果， 也不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所 使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：铷缸嗍趟地 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规 定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借 阅；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印 或其他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：缚导师签名：趣日期：丛掣 引言 己i玄 ji 目 “贿赂”是贿赂犯罪的行为对象，是行贿受贿双方进行交易的筹码和中介， 其范围的大小直接影响着贿赂犯罪的成立与否以及刑事处罚的范围和力度，但贿 赂犯罪中“贿赂 的范围该如何界定? 各国法律的规定并不一致，当今贿赂犯罪 日益猖獗，合理的界定贿赂的范围显得尤为重要。将贿赂犯罪中贿赂的范围规定 在符合国情的、能适应打击贿赂犯罪需要的合理范围内，将大大有利于纠正当今 社会的不正之风，提高政府的公信力、公务人员的廉洁性以及维护商业交易的公 平、诚信。 对这个问题理论界一直以来就存有争议。2 0 0 8 年1 1 月2 0 日，最高人民法院、 最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见第7 条 规定：“商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财 产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡( 券) 、旅游费用等。具 体数额以实际支付的资费为准。”把贿赂的范围由“财物扩大到了“财产性利益 ， 这一规定具有很大的进步意义，但与联合国反腐败公约的差距依然很大，这 样的范围界定是否最符合我国的国情? 是否有进一步扩大贿赂范围的可行性? 在 新规定出台以后，原来持财物说的人将重新审视自己的立场，必将开始新一轮的 对贿赂范围的学术争论。很显然，研究贿赂犯罪的贿赂范围，依然有其重大的学 术价值。 论贿赂犯罪的贿赂范围 一、贿赂犯罪的贿赂范围概述 本文所指的贿赂犯罪指广义上的贿赂犯罪，包括对国家工作人员和非国家工 作人员的贿赂犯罪。不仅包括刑法第3 8 5 条规定的“受贿罪”，还包括刑法第1 6 3 条规定的“非国家工作人员受贿罪 、刑法第1 6 4 条规定的“对非国家工作人员行 贿罪”、刑法第3 8 7 条规定的“单位受贿罪 、刑法第3 8 9 条规定的“行贿罪、刑 法第3 9 1 条规定的“对单位行贿罪 、刑法第3 9 2 条规定的“介绍贿赂罪 以及刑 法第3 9 3 条规定的“单位行贿罪”。其中最为典型和具有研究意义的即为“受贿罪， 因此本文主要是以“受贿罪 为例来进行研究的。 贿赂犯罪的贿赂范围是指贿赂具体可以包括哪些内容，也可以理解为贿赂犯 罪的犯罪对象包括哪些，犯罪对象即指贿赂犯罪行为所具体作用的标的物。 ( 一) 我国关于贿赂范围的立法规定及其评析 1 、我国关于贿赂范围的立法规定 1 9 9 3 年反不正当竞争法第8 条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段 进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行 贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。 1 9 9 6 年国家工 商局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定第2 条规定：“前款所称财物，是 指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传、赞助费、 科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方 单位或者个人的财物。第二款所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、 考察等给付财物以外的其他利益的手段。”这两处都将贿赂的内容不仅仅局限于 财物，较之1 9 9 7 年刑法的规定更为先进和适应社会形势，但其适用范围，却 都仅仅局限于商业领域。 1 9 9 7 年刑法第3 8 5 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人 财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员 在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的， 以受贿论处。 贿赂在刑法条文中首先体现为“财物”、“回扣 、“手续费 ，就实 质而言，“回扣”和“手续费”都属于“财”的表现形式，而“物”的内容自然包 括有体物和无体物在内，至于是否包括财产性利益没有作出明确规定。 2 0 0 3 年1 1 月1 3 日最高人民法院关于印发( 全国法院审理经济犯罪案件工 作座谈会纪要) 的通知第3 条明确规定：“没有支付股本金，为他人谋取利 益，构成受贿罪的，其受贿数额按照收受股票时的实际价格计算。行为人支付 2 一，贿赂犯罪的贿赂范围概述 股本金而购买较有可能升值的股票，由于不是无偿收受请托人财物，不以受贿罪 论处。股票已上市且已升值，行为人仅支付股本金，其购买股票时的实际 价格与股本金的差价部分应认定为受贿。 同时，最高人民法院，最高人民检察院 2 0 0 7 年7 月8 日关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见也规定：虬一 收受请托人提供的干股的，以受贿论处。已经进行股权转让登记，或者相关证据 证明股份已经发生实际转让的，受贿数额按照转让行为时股份价值计算，所分红 利按照受贿孳息处理。股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利 数额应当认定为受贿数额。刀在司法实践中，贿赂的内容不断发生变化、形式上不 断拓展。因此，法律明确规定了股票和证券也属于贿赂犯罪的贿赂范围，这可以 理解为股票和证券也属于贿赂范围中的“财物 。 最高人民法院、最高人民检察院2 0 0 8 年1 1 月2 0 日关于办理商业贿赂刑事 案件适用法律若干问题的意见第7 条：“商业贿赂中的财物，既包括金钱和实 物，也包括可以用金钱计算的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、 代币卡( 券) 、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。 意见将贿 赂的范围从“财物 扩大到了“财产性利益一，同时意见笫l 条规定：“商 业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名：( 1 ) 非国家工作人员受贿罪( 刑法第 一百六十三条) ( 2 ) 对非国家工作人员行贿罪( 刑法第一百六十四条) ( 3 ) 受 贿罪( 刑法第三百八十五条) ( 4 ) 单位受贿罪( 刑法第三百八十七条) ( 5 ) 行 贿罪( 刑法第三百八十九条) ( 6 ) 对单位行贿罪( 刑法第三百九十一条) ( 7 ) 介绍贿赂罪( 刑法第三百九十二条) ( 8 ) 单位行贿罪( 刑法第三百九十三条) 。 这就明确了商业贿赂犯罪并不局限于刑法规定的非国家工作人员贿赂犯罪，而是 涉及刑法规定的全部八种贿赂犯罪。意见对于促进我国反商业贿赂起着不可 估量的作用。 2 、笔者的评析 我国不同的法律法规对贿赂范围的规定、表述并不一致。1 9 7 9 年刑法第1 8 5 条笼统地使用了“收受贿赂 的说法，但此后颁布的诸多关于惩罚贿赂犯罪的法 律法规中，都使用的是“财物 一词，即使语言表述不同，实际也都未超出财物 的界限。1 9 7 9 年刑法实际上将受贿罪的犯罪对象界定为“贿赂 ，而1 9 9 7 年 刑法却将受贿罪的犯罪对象修改为“财物”，可以说是历史的一种“倒退 因为“贿赂 应该包括财物以外的其他利益，显然“贿赂 比“财物 的范围更 为广泛。同时，1 9 9 7 年刑法并没有将1 9 9 3 年反不正当竞争法中规定的“其 他手段 纳入立法，这显然是个缺陷。在司法实践中利用财物以外的其他手段进 行贿赂的方式已屡见不鲜，需要刑事立法进行合理的规制。现行刑法将贿赂的内 论贿赂犯罪的贿赂范围 容仅仅局限为“财物的做法是不合时宜的，因为财产性利益或者是非财产性利 益同样可以盟受贿罪的法益“国家工作人员职务行为的廉洁性 或者“国家工作 人员职务行为的不可收买性 造成侵害，甚至比普通“财物 具有更大的社会危 害性和隐蔽性，显然现行刑法规定与司法实践中的贿赂方式相比较而言存在很太 差距。 关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见明确将贿赂的内容 由“财物 扩大至了“财产性利益 ，是我国反腐过程中的一大进步，但其与国际 立法相比，并未将非财产性利益纳入贿赂的范围，仍然有其局限性。上述意见 作为两高的司法解释，其效力始终不能与刑法相比，在意见与刑法 规定相矛盾的时候，我们该如何适用法律? 刑法修正案( 七) 于2 0 0 9 年2 月 2 8 日通过，却没有反应意见将贿赂范围扩大至财产性利益这一内容，没有对 相应条文作出修改，而在实际生活中，财物之外的贿赂形式已经屡见不鲜了，这 不能不说是我国立法上的滞后和在保持法律规定统一性方面一个明显的不足。 ( 二) 其他法域关于贿赂范围的立法规定及其评析 它山之石，可以攻玉。借鉴的前提是比较，比较的前提则是了解。因此我 们应该在充分了解我国的法律制度、理解我国的法律文化之基础上，客观地将我 国关于贿赂范围的立法与世界各国的立法进行比较分析，如果我们能扬长避短， 借鉴世界上其他国家成熟的立法经验，将会对完善我国刑事立法有所裨益。下文 将对国际公约、大陆法系、英美法系以及我国香港澳门地区关于贿赂范围的立法 规定予以详细介绍。 1 、国际公约关于贿赂范围的立法规定 联合国打击跨国有组织犯罪公约第8 条：“1 各缔约国应采取必要的立法 和其他措施，将下列故意行为规定为刑事犯罪：( a ) 直接或者间接向公职人员许 诺、提议给予或者给予该公职人员或其他人员或实体不应有的好处，以使该公职 人员在执行公务时作为或不作为；( b ) 公职人员为其本人或其他人员或实体直接 或间接索取或接受不应有的好处，以作为其在执行公务时作为或不作为的条件。”1 联合国反腐败公约第1 5 条规定：“贿赂本国公职人员，各缔约国均应当 采取必要的立法措施和其他措施，将下列故意实施的行为规定为犯罪：( 一) 直接 或间接向公职人员许诺给予、提议给予或者实际给予该公职人员本人或者其他人 员或实体不正当好处，以使该公职人员在执行公务时作为或者不作为；( 二) 公职 ( 1 ) 联合国反腐败公约联合国打击跨国有组织犯罪公约( 中英文对照) ，中国方正出版社2 0 0 4 年版，第 1 5 4 页。 4 一、贿赂犯罪的贿赂范围概述 人员为其本人或者其他人员或实体宜接或间接索取或者收受不正当好处，以作为 其在执行公务时作为或者不作为的条件。第1 6 条规定：“贿赂外国公职人员或 者国际公共组织官员。( 一) 各缔约国均应当采取必要的立法和其他措施，将下述 故意实施的行为规定为犯罪：直接或间接向外国公职人员或者国际公共组织官员 许诺给予、提议给予或者实际给予该公职人员本人或者其他人员或实体不正当好 处，以使该公职人员或者该官员在执行公务时作为或者不作为，以便获得或者保 留与进行国际商务有关的商业或者其他不正当好处。( 二) 各缔约国均应当考虑采 取必要的立法和其他措施，将下述故意实施的行为规定为犯罪：外国公职人员或 者国际公共组织官员直接或间接为其本人或者其他人员或实体索取或者收受不正 当好处，以作为其在执行公务时作为或者不作为的条件。 以上两个重要的国际反腐败条约将贿赂的范围界定为“不应有的好处”或“不 正当好处 ，表述虽有不同，意义却是一样的。“不应有的好处”和“不正当好处 从辞义上讲当然包括一切金钱、物品、财产性利益和非财产性利益在内，这远比 我国现行刑法规定的更为宽泛，这两个公约对我国现行刑事立法的完善有着重要 的借鉴意义。 联合国反对国际商业交易中的贪污贿赂行为宣言第3 条规定，除其他外， 贿赂可包括任何款项、礼物或其他好处；欧洲理事会腐败刑法公约第2 章国 内措施第2 条、第3 条有关受贿罪的规定将贿赂界定为“任何不正当的利益”或 “不应当获得的利益”：美洲国家组织反腐败公约第6 条“腐败行为”将贿赂 界定为“任何财物或其他利益，如礼物、便利、承诺或优惠待遇等 。根据美洲国 家组织非法获利和跨国贿赂示范立法第4 条立法指南 对“跨国贿赂 的 定义，可以看出，贿赂是指“任何具有金钱价值的物品或其他利益，例如礼品、 优惠、承诺或好处”。这些都反映出国际反贪污刑法规范中以及多数国家和地区 的刑法对贿赂范围缜密规定、从严处罚的精神。此外，联合国和其他区域性国际 组织的相关法律文件都是采取这种立场，如有关国际性法律文件中也将贿赂范围 规定为“不正当好处”、礼物、便利、承诺或“不适当的好处 或“任何不正当的 利益”。 2 、其他国家关于贿赂范围的立法规定 ( 1 ) 大陆法系国家对于贿赂犯罪中贿赂范围的规定 日本刑法对贿赂犯罪中贿赂范围的规定。日本刑法第1 9 7 条规定：“公 ( 2 ) 联合国反腐败公约联合国打击跨国有组织犯罪公约 ( 中英文对照) ，中国方正出版社2 0 0 4 年版，第 1 8 2 页 ( 3 ) 同上，第1 8 2 页 5 论贿赂犯罪的贿赂范围 务员或者仲裁人，就职务上的事项，接受、要求或者约定贿赂的，处五年以下惩 役；实施上述行为时接受请托的，处七年以下惩役。将要成为公务员或者仲裁人 的人，就其将要担任的职务，接受请托，接受、要求或者约定贿赂，事后成为公 务员或者仲裁人的，处五年以下惩役。”日本刑法中只笼统地规定了“贿赂 ，怼 贿赂的具体内容主要通过判例和司法解释予以厘定。比如，1 9 1 5 年日本一法院判 决异性间的性交也能成为贿赂罪的目的物，奠定了“性贿赂在司法实践中的运 用。日本刑法判例中反映出来的贿赂还包括以下这些内容：还清债务、金额和履 行期都未确定的谢礼、金融利益、参与事业的机会、将来要建立的公司的股票、 艺妓的表演艺术、男女间的交情、公私职务等的有利地位、帮忙介绍职业等。日 本刑法虽然没有明确贿赂的范围，但其判例认为“贿赂 包括一切有形的或者无 形的利益，实际上对贿赂范围作了从宽的理解和把握，对贿赂范围的学理解释似 采取的是较为宽泛的“利益说”。 德国、法国刑法对贿赂犯罪中贿赂范围的规定。德国刑法典第3 3 1 条第 1 款规定：“公务员或从事特别公务的人员，对现在或将来职务上的行为索取、让 他人允诺或收受他人利益的，处两年以下自由刑或罚金。”由此可见，德国刑法 典中对贿赂的内容只抽象地规定为“利益，至于该“利益 的具体内容，? 是 财产性利益抑或包括非财产性利益，以及价值的判断所依据的标准等都由法院来 厘定。法国刑法典第4 3 3 条第1 款规定：“无权但直接或间接提出给予奉送、 许诺、赠礼、馈赠或其他任何好处的，以获得行使公安司法权力的人、负责公共 服务任务的人或经公众选举担任职务的人实施下列行为的 是受贿罪。法国 刑法典将贿赂的范围界定为“给予奉送、许诺、赠礼、馈赠或其他任何好处，从 中可以看出，法国刑法典与德国刑法在贿赂犯罪的规定上，其实都采用了抽象规 定的立法模式，虽然用语不同，但其精神实质是相似的，就其对贿赂范围的界定 而言，均采“利益说 。 俄罗斯刑法对贿赂犯罪中贿赂范围的规定。俄罗斯刑法第2 9 0 条第l 款 规定：“公职人员亲自或通过中间人接受金钱、有价证券、其他财产或财产性质的 利益等形式的贿赂，从而实施有利于行贿人或其被代理人的行为( 不作为) ，如果 此种行为( 不作为) 属于公职人员的权限，或公职人员由于职务地位有可能促成此 种行为( 不作为) ，以及利用职务之便进行一般庇护或纵容的 m 是受贿罪。这种规 定采用了抽象规定式和具体列举式相结合的立法方式，但在贿赂范围上明显不同 于德日刑法规定。俄罗斯刑法典坚持的是“财产性利益说 。 ( 4 张明楷译：日本刑法典，法律出版社1 9 9 7 年1 2 月版，第6 1 页。 5 ) 徐久生译：德意志联邦共和国刑法典，中国政法大学出版社1 9 9 7 年版，第1 9 2 页 ( 6 ) 罗结珍译：法国刑法典，中国人民公安大学出版社1 9 9 5 年版，第1 5 8 页 m 黄道秀等译：俄罗斯联邦刑法典，中国法制出版社1 9 9 6 年版，第1 4 9 页 6 一、贿赂犯罪的贿赂范围概述 芬兰刑法对贿赂犯罪中贿赂范围的规定。芬兰刑法典第1 4 章( 即妨碍 民主罪) 第2 条明确规定了“贿选罪 ，依据该条规定：“任何人( 1 ) 许诺、提出 或者给予他人酬金或者其他利益，以劝说该人在普选或者公民表决投票中按照指 定的方式投票或者不投票；或者( 2 ) 在普选或者公民表决投票中为投票或者不投 票而索取酬金或其它利益应当因为贿选被判处罚金或者最高一年有期监禁。 “在第1 6 章( 即妨碍公共职权的犯罪) 第1 3 条、第1 4 条、第1 5 条分别规定了 行贿罪、加重行贿罪和向议会成员行贿罪。刀锄在这几种贿赂犯罪中，它们的共同 要求是行为人许诺、提供或者给予公职人员“礼物或者其他利益 ，从而达到影响、 意图影响或者将会影响该公职人员在履行职责中的行为的效果。因此，作为世界 上最廉洁的国家，芬兰在贿赂犯罪的贿赂范围上也是采取了“利益说 。 ( 2 ) 英美法系国家对于贿赂犯罪中贿赂范围的规定 美国刑事司法中对贿赂范围的规定。美国刑事司法认为贿赂的范围包括性 行为以外的其他一切利益。联邦贿赂法第1 8 编2 0 1 条规定：( 1 ) 违反 有关职务行为收费的法律规定，进行以下某项活动。( a ) 赠送、提供、或约定 提供任何有价之物。( b ) 直接或间接地要求、寻求、授受、接收或同意授受、 接收任何有价之物。 n 0 对美国商业运行模式产生了巨大影响的海外反腐败法 ( f o r e i g nc o r r u p tp r a c t i c e sa c t ，简称f c p 对贿赂范围的规定则为：“禁止支付、 提供、承诺支付或授权第三方支付或提供金钱或任何有价值的事物。 “由于美国 实行性自由，性交和其他性生活只要是双方自愿的，对谁来说，都谈不上是一种 有价之物。因此，上述有价之物应当理解为除性交和性行为以外的其他一 切利益，包括财物、财产上的利益以及其他一切利益。川“由此可知，美国采取的 是“利益说 ，“任何有价之物 都可成为贿赂的目的物，都属于贿赂范围。同时 在美国司法实践中，认定采用的是“主观性 标准，即使通常被认为无价值之物， 只要当事人赋予其价值，就可以认定为“贿赂 。所以实际上美国对于贿赂范围的 认定比大陆法系国家的立法常采用的“好处 、“利益”等规定更为宽泛。 英国刑事司法中对贿赂范围的规定。英国( 1 8 8 9 年公共机构贿赂法第1 条第1 款规定：“任何人，通过自己或者其他任何人，或者与其他任何人共同贿赂 地为自己或者其他任何人索取、接受、或者同意接受任何礼品、贷款、酬金、报 酬或者好处，以诱使或者回报或者以任何这种类似方式酬劳本法所说的公共机构 的成员、官员或者雇员。川地英国( 1 8 8 9 年公共机构贿赂法第7 条规定：“好 ( 8 ) 于志刚译：芬兰刑法典 ，中国方正出版社2 0 0 5 年第l 版，第6 6 页 ( 9 ) 同上，第7 5 、7 6 页。 ( 1 0 ) 付凤鸣、张文生：浅析美国联邦贿赂罪，当代经理人2 0 0 5 年第1 3 期，第6 3 页。 o j ) 廖福田著：受贿罪纵览与探究一从理论积淀到实务前沿，中国方正出版社2 0 0 7 年1 月版，第6 7 页 0 2 ) 最高人民检察院反贪污贿赂法) 研究起革小组编译：外国和港澳台地区反贪污贿赂法规汇编，中国 7 论贿赂犯罪的贿赂范围 处包括任何职位或者荣誉、延缓清偿任何价金或者有价之物：包括任何援助、 投票、同意或者影响，还包括任何承诺、获得、同意或者竭力获得或者期望提供 任何上述的礼物、贷款、费用、报酬或者好处。 0 3 从中可以看出，英国反贿赂立 法对贿赂范围的认定，采取了具体列举式的立法方式，把贿赂表述为“任何礼品、 贷款、酬金、报酬或者好处，其中“好处 是一个较为广义的词汇，通过立法也 加以了详尽描述。尽管通过立法不可能详尽“好处”的所有外延，但立法的精确 能够帮助刑事司法实践的展开。英国采取的是“利益说 。 加拿大刑事司法中对贿赂范围的规定。加拿大刑法典第1 0 8 条规定：“担 任司法职务人员或为加拿大国会或立法机构之会员因职务上已完成或已免除或将 完成或将免除之事，为自己或他人而违法收受或取得、同意接受或意图取得金钱、 兑价财物、职位、处所或雇佣者 o 耵由此可见，加拿大刑法典将贿赂的范 围界定为金钱或者兑价财物，以及职位、处所或者雇佣等其他特殊利益，将财产 性利益和非财产性利益都纳入了贿赂的范围，采取的是“利益说”。 3 、香港和澳门地区关于贿赂范围的立法规定 ( 1 ) 香港地区关于贿赂范围的立法规定 渊源于英美法系的香港也存在很多反贪污贿赂的成文法律，如香港防治贿 赂条例、香港防止贪污条例、总督特派廉政专员公署条例、防止选举舞弊 及非法行为条例等。防止贿赂条例第，2 条规定，利益指：“1 礼物、贷款、 费用、报酬或佣金，其形式包括金钱、其他财产或任何财产之权益；2 任何职位、 雇佣或契约；3 支付、免除、清还或清理任何贷款、责任或其他责任之全部或部 分；4 任何其他服务或优待( 款待除外) ，包括；5 执行或不执行任何权利、 权力或职责；及6 有条件或无条件提供、承担给予或承诺提供在前文1 、2 、3 、4 及5 所指的任何利益， “勖由此可见，香港将贿赂范围界定为“利益，并且 详细的列举了“利益 所涵盖的具体内容。香港法律规定的贿赂范围十分广泛， 不仅包括财产性利益，也包括非财产性利益。在司法实践中，香港廉政公署不仅 注重打击国家工作人员的受贿索贿行为，也非常注重严查企业人员的贿赂行为。 ( 2 ) 澳门地区关于贿赂范围的立法规定 “内地刑法中贿赂犯罪的犯罪对象，司法机关及刑法理论界均认为，只包括 各类物质性财物，而不包括非财产性利益。而澳门刑法中贿赂犯罪的犯罪对象， 检察出版社1 9 9 1 年6 月版，第1 4 1 页 0 3 ) 同上，第1 4 3 页 0 4 ) 北京政法学院刑法教研室：外国刑法研究资料( 第六辑) ，1 9 8 2 年版，第5 3 页 1 5 ) 丁品余主编：国外腐败丑闻与廉政之鉴中国劳动出版社1 9 9 5 年版，第2 3 3 页 8 一、贿赂犯罪的贿赂范围概述 则由法律明确规定包括两项：一是财产性利益，二是非财产性利益。 “町澳门地区 的刑事立法与内地刑法相比较而言，贿赂的范围比较广泛，不仅包括财产性利益， 而且包括非财产性利益在内。 4 、笔者的评析 尽管上述具有代表性的大陆法系国家在认定贿赂范围上各有区别，例如俄罗 斯所认定的贿赂范围就小于上文所论述的其它大陆法系国家。但他们共同的特征 在于，上述大陆法系国家基本上都采用抽象规定的立法方式并且在比较宽泛的视 界内认定贿赂。而上文所论述的英美法系国家和地区都将贿赂的范围表述为“利 益 、“好处 或者“有价值之物 等，并通过立法解释、司法判例、学者解释等 方式使贿赂范围具体化，因而既有高度的涵盖性又具有可操作性。经比较可以发 现，世界上大多数国家，无论大陆法系还是英美法系国家在贿赂范围的界定上都 较我国刑法更为宽泛。 通过对国际公约、世界上绝大多数发达国家以及我国香港澳门地区的立法规 定进行比较研究，笔者发现，目前仅仅以财物作为贿赂范围的立法规定和刑法理 论已经风毛麟角，而将财产性利益纳入到贿赂范围中，在世界上大多数国家已经 没有了争议，但对于非财产性利益是否属于贿赂的范围，不同国家和地区的立法 规定和理论阐述存在不一致的现象。例如国际公约将贿赂的内容界定为“不应有 的好处 或者“不正当好处 ，而日本刑法直接将贿赂的内容规定为“贿赂 ，这 种贿赂包括财物、财产性利益、以及性服务和其他性行为在内的其他利益。从世 界刑事立法不断完善的角度来看，将非财产性利益纳入贿赂范围已经成为刑事立 法完善和发展的必然趋势。 ( 三) 关于贿赂范围的学说及其评析 贿赂，是贿赂犯罪的核心内容，它涉及贿赂犯罪的各个方面，无论是受贿、行贿 还是介绍贿赂的犯罪活动，都是以贿赂为核心而展开的。然而究竟何为贿赂? 如何 界定其内涵和外延? 刑法理论上争论极大，直到现在理论上也没有形成一种倾向 性的意见。我国关于贿赂范围的观点，具有代表性的主要有三种，笔者将对这三 种观点作简要的介绍和评述。 1 、理论纷争 ( 1 ) 财物说。该说认为贿赂仅限于金钱或者可以用金钱计算的财物，而不包 括其他利益。这是早期我国理论界的通说，其主要理由是：从立法沿革的角度说， 16 ) 赵秉志主编：中国内地与澳门刑法分则之比较研究，澳门基金会出版社1 9 9 9 年1 月版，第3 5 1 页 9 论贿赂犯罪的贿赂范围 我国的刑事立法自古以来都将贿赂视为财物；“从语义学上分析，贿赂一词就 是指用来买通别人的财物；对贿赂犯罪的处理，采取计赃论罪的原则，如果 不是财物，就难以计赃，也就难以定罪。”“”“财物说 从词语解释的角度将财物 作出只限于金钱和物品的解释，并认为“财物 包括两类：一是货币和有价证券； 二是可计价的实物