（刑法学专业论文）论单位犯罪的刑事责任与我国刑法的立法完善.pdf

中文摘要 我国传统的刑法理论对单位犯罪构成和刑事责任的研究是以自然人的犯罪 构成和刑事责任为基础的，但随着我国经济体制改革社会生活中单位犯罪现象也 随之不断增加，这就逐渐引起了刑法理论界对单位犯罪的关注，对这一研究领域 也在逐渐深入发展。而这其中，最基本的也是目前我国刑法理论界争议最大的就是 单位犯罪的刑事责任理论问题。根据有关单位刑事责任的问题的论著，总结起来 就正反两方面观点：主要是围绕对单位追究刑事责任是否正当以及单位是否应当 作为刑法上承担责任的主体受刑罚处罚和对单位内部人员进行处罚的原因的问 题，提出自己的看法。 本文除引言和结语外，共包括以下四部分： 第一部分：单位犯罪概述。该部分论述了以下三个问题。( 一) 国内外单位 犯罪刑法立法概况；( 二) 单位犯罪的概念；( 三) 单位犯罪的犯罪构成。 第二部分：单位犯罪刑事责任的理论依据。该部分论述了以下三个问题：( 一) 国外单位犯罪刑事责任的理论依据；( 二) 我国单位犯罪刑事责任的理论依据； ( 三) 对单位犯罪刑事责任理论依据的评析。 第三部分：单位犯罪刑事责任的承担模式。该部分论述了以下三个问题：( 一) 单罚制；( 二) 双罚制；( 三) 混合制。通过对现有单位犯罪刑事责任的承担模 式的研究，引伸出单位犯罪刑事责任的最佳承担方式。 第四部分：我国单位犯罪刑事责任的立法缺陷及其完善。该部分论述了以下 二个问题：( 一) 我国单位犯罪刑事责任的立法缺陷；( 二) 我国单位犯罪刑事 责任的立法完善。 关键词：单位犯罪；犯罪构成；刑事责任；归责模式 a b s t r a c t c h i n a st r a d i t i o n a lt h e o r yo fc r i m i n a ll a wi sb a s e do nt h es t u d y i n go fc o n s t i t u t i o n o fc r i m ea n dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fc r i m ec o m m i t t e db yu n i tt h a ta r eb a s e do n t h ec o n s t i t u t i o no fc r i m ea n dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fn a t u r a lp e r s o n s b u tt h e r e s e a r c h i n go nt h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i ti sg r a d u a l l yi n d e e p 、v i t l lt h eg r o w i n g p h e n o m e n o no fc r i m ec o m m i t t e db yu n i ti n0 1 1 1 e c o n o m i ca n ds o c i a ll i f e a m o n g t h e s e ，t h em o s tb a s i ca n dc o n t r o v e r s i a la r et h ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fc r i m e c o m m i t t e db yu n i ta n dt h ei s s u ei sr i c hi nt h el e g i t i m a c yo fc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo f c r i m ec o m m i t t e db yu n i t t h e r ea r ep o s i t i v ea n d n e g a t i v ep o i n t so f v i e w ：w h e t h e rt h e u n i ts h o u l db ep u n i s h e da n dh e l dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo rt h eu n i ts h o u l db et h e s u b j e c tt h a tc a nb eh e l dc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo rb ep u n i s h e db yc r i m i n a ll a w i na d d i t i o nt ot h ei n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o no ft h i sa r t i c l eo u t s i d e ，t h ea r t i c l e i n c l u d e st h ef o l l o w i n gf o u rp a r t s ： p a r ti ：d e s c r i p t i o no ft h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i t t h i sp a r td i s c u s s e dt h e f o l l o w i n gt h r e eq u e s t i o n s ：t h ef i r s t ，t h eo v e r v i e wo fc r i m i n a ll a wc r i m i n a ll a w l e g i s l a t i o no fd o m e s t i ca n df o r e i g no nt h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i t ；t h es e c o n d ，t h e c o n c e p t i o no ft h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i t ；t h et h i r d ，t h ec o n s t i t u t i o no ft h ec r i m e c o m m i t t e db yu n i t p a r ti i ：t h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yb yc r i m eu n i t s t h i sp a r t d i s c u s s e dt h ef o l l o w i n gt h r e eq u e s t i o n s ：t h ef i r s t ，t h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rc r i m i n a l o f f e n s e sb yt h eu n i t si nf o r e i g n ；t h es e c o n d ，t h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rc r i m i n a lo f f e n s e s b yt h eu n i t si no u rc o u n t r y ；t h et 1 1 i r d ，t h ea n a l y s i sf o rt h et h e o r e t i c a lb a s i so fc r i m i n a l r e s p o n s i b i l i t yo ft h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i t p a r ti i i ：t h em o d e lo fi m p u t a t i o nc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo ft h ec r i m ec o m m i r e d b yu n i t t h i sp a r td i s c u s s e dt h ef o l l o w i n gt h r e eq u e s t i o n s ：t h ef i r s t ，s i n g l ep e n a l t y i i s y s t e m ；t h es e c o n d ，d u a lp e n a l t ys y s t e m ；t h et h i r d ，m i x e d - m o d ep e n a l t ys y s t e m t h r o u g ht h er e s e a r c h i n go ne x i s t i n gi m p u t a t i o nm o d e l so fc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo f t h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i tt ol o o kf o rt h eb e s ti m p u t a t i o nm o d e l so fc r i m i n a l r e s p o n s i b i l i t yo f t h ec r i m ec o m m i t t e db yu n i t p a r ti v ：t h ed e f e c ta n dp e r f e c t i o no fc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo ft h ec r i m e c o m m i t t e db yu n i ti no u rc o u n t r yo nc r i m i n a ll a wl e g i s l a t i o n t h i sp a r td i s c u s s e dt h e f o l l o w i n g t w o q u e s t i o n s ：t h ef i r s t ，c h i n a sl e g i s l a t i v e d e f e c t so nc r i m i n a l r e s p o n s i b i l i t yo f c r i m ec o m m i t t e d b yu n i t ；t h es e c o n d ，c h i n a sl e g i s l a t i v ep e r f e c t i o n o nc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fc r i m ec o m m i t t e db yu n i t k e yw o r d s ：c r i m ec o m m i t t e db yu n i t ；c o n s t i t u t i o no fc r i m e ； c r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y ；i m p u t a t i o nm o d e l 1 1 1 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位中请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师的指导下独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加以说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。，二：j ! ，；：j ?一_ ： f t ：j 、，i 7 “ 。一，。 ：j，j 学住申请人”( 学位论文作者) 釜名：二! 幺丝生 、， ，j 一i i j 。、一。? 7 ，lj j ，h 。，：，i 。、：j ：2 0q 年r 月6 目 ，jl 7 ，：一j ：! +。干) 月d 曰 f 。n ，i j ， ； 一， ? ； ： | f 7 | r ，：i | | 7 。”?。i 。 一j j 。一j j?_j 二，ij ， ：；i j ：；1j ! ：? ；j ，；譬 ： ， i j 。关于学位论文著作权使用授权书善 j t _ 一。一。 ? ?j j 。j。， j ? ： is ：j。_ | n -。、j 二 本人经河南大学审核批准授予硕士学住。作为学位论文的作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文的要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构乖本校图书馆等提供学位论文( 纸质文 本和电子文本) 以供公众检索、查阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等目的可以采取影即、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 甄质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容的学位论文在解奢后适用本授权书) 学位获得者( 学住论文作者) 签名：】丛鱼1 2 0 。? 年y 月( 日 学住论文指导教师签名：盥望型 2 。9 年厂月了目 论单位犯罪的刑事责任与我国刑法的立法完善 引言 人类社会从商品经济发展到现阶段，作为经济发展的副产物“单位犯罪 也随之不断的发展壮大，由于其犯罪的复杂性与立法的滞后性，现已经成为困扰 经济社会持续稳定发展的一大障碍，并成为社会的两难。因为，一方面，单位组 织的出现，解决了社会资源的所有权与经营权这一基本问题，清楚界定所有者与 经营者的责任和义务，为各种生产要素的充分发挥创造了积极性的先决条件，为 社会经济的迅速发展奠定了坚实的基础。并且，大部分专家、学者都认同，2 1 世 纪是以市场经济为中心的世纪，而市场经济的主体正是这些经济体。另一方面这 些经济体又拥有大量的财力、物力，在短短百余年间，控制了全球大部分自然、 人力资源，可以说是操纵了整个人类的命运。它在为不少人的生产、生活条件带 来改善的同时，由于它的趋利性，它也会为了利益的最大化而破坏地球的环境与 生态平衡、提供劣质商品和服务、制造灾难性的损害事件，以及破坏社会经济秩 序等等。“法人好像魔鬼化身的美人，既可爱亦可恨，千娇百媚的背后，隐藏着无 限的杀伤力。 而且，相对于自然人，由于单位组织自身力量是很强大的，因为， 法人不但没有寿命的限制，不像自然人那样受年龄、体力和心智的限制，而且还 是由众多的自然人组合而成的，法人正是通过这一组织体的力量，充分发挥自然 人之所长，利用自然人的专门知识、技能和智力再加上巨额的财力和物力做后盾， 那样法人就很容易地控制大量的社会资源，或者说他们已经控制了我们自然人的 命运也并非危言耸听，“我们的社会正在有个人社会向法人社会转变 。圆 鉴于上述矛盾，世界各国刑法学界便开始了苦苦考寻规制单位犯罪的最佳制 度，以期从根本上减少单位犯罪，造福人类。从1 9 世纪中叶开始英美等商品经济 。胡国亨著：法人的统治一一迈向以公司为本的经济学，香港大学 i i 版社1 9 9 8 年版，序。 白谢勇著：法人犯罪学现代企业制度下的经济犯罪和超经济犯罪，湖南i “版社1 9 9 5 年版，第3 页。 l 发达国家便开始出现了法人犯罪的判例。法学家们便开始寻找各种理论来应对法 人犯罪。最先出现的是法人替代责任论、同一原则论及进年来出现的法人自身特 性原则等，为近代刑法上承认法人犯罪奠定了理论基础。考虑到法人组织的特殊 性，在针对法人犯罪刑罚的问题，刑法学者们创设出了单罚制和双罚制两种法人 犯罪的刑罚方法，以解决量刑和行刑的问题。并为法人作为刑罚主体而设计出诸 多在传统刑罚之外的方法，如保护观察、社区服务令、公开不利信息和取消其经 营资格等，来防止单位组织借助这些权利继续犯罪。以期预防和减少单位犯罪现 象的发生。 我国8 0 年代实行经济体制改革后，刑法学界针对单位犯罪问题做了很多细致 的研究工作，并取得了可喜的进展。刑事法律法规已陆续规定了一些单位犯罪的 罪名及其刑事责任。尽管如此，也有相当一部分专家学者对单位犯罪刑事责任应 否在刑法中规定，和这样规定是否合理，提出相反的意见。因此，对单位犯罪及 其刑事责任问题还需我们进一步在理论上加强科学研究和论证。本文试图先通过 对单位犯罪理论的历史追溯，再对单位犯罪的犯罪构成特殊性的认识，来整体把 握国内外刑事立法对单位犯罪负刑事责任的理论依据，进而再依照我国刑法的刑 罚目的，来审视单位犯罪应负刑事责任的法理依据，即单位为什么负刑事责任和 怎样负刑事责任，才能做到公正、公平、合理，既不无缘无故地惩罚一个行为也 不姑息放纵任何违法犯罪行为，只有这样才能最后对单位犯罪适用比较公正合理 的处罚原则。才能从根本上实现我国的刑法目的：预防和惩戒犯罪。最终做到既 不遗漏犯罪也不放纵犯罪。这对于进一步明确应以刑罚惩治单位犯罪的重要性， 加强社会主义法制建设，保证和促进社会主义市场经济的稳定健康发展，无疑具 有重要的意义。 本文主要采用比较研究的方法。如列举国外对待单位犯罪的各种基本理论原 则，因为单位犯罪及其刑事责任的理论研究及立法、司法实践，均首发于国外并 由国外学者倡导并在本国通过立法实现的，因此，比较他国单位刑事责任的理论 和实践，有助于明晰我国刑法对单位犯罪进行立法和处罚原因，有助于审视和发 2 现我国现有刑罚体系的缺点和不足。借鉴国外立法、司法的经验，是减少制度摸 索成本的便捷道路。日本比较法学学者大木雅夫说：“随着世界的趋同化进程， 现代的立法与其是以一个法为模式，毋宁是或多或少地以比较法式的折衷来完成 的。 通常，对不同的刑事司法体系间的理论比较研究有三种方法：叙述的方法、历 史的方法和政治的方法。本文主要采用了叙述的方法和历史的方法。使用历史的 方法，本文沿着单位犯罪历史发展的脉络去梳理了普通法系国家和大陆法系国家 以及我国对于单位犯罪及其刑事责任和单位刑罚理论与实践研究的历程，对比和 分析哪些理论与实践的不足，以及它们对我们当前研究的启发，并最终着眼于我 国单位犯罪及其刑事责任理论的完善。使用叙述的方法，详细介绍各种单位犯罪 及其刑事责任的理论流派的基本观点，比较不同学说的价值目标、发展进程和立 法趋势，以寻求最佳配置的单位犯罪及其刑事责任的理论体系。 有人说，中国近代以来的法治发展其实一直在跟随西方法学和法律发展的步 伐，是以吸收西方法理思想来发展中国法律的。我以为，在单位犯罪的问题上亦 无例外。当然我们应当明白，没有哪个国家能够全盘吸收另一个国家的法律体系， 对国外法律文化的借鉴也不能无原则地照抄、照搬，而要根据本国的社会、文化 等实际情况，去消化，吸收和改造外国法。因为某种制度的优点和缺点永远是以 本国的风俗习惯、社会伦理思想和其他许多一般条件与特殊条件的相互关系为转 移的，盲目的照搬不仅不能求得本民族的兴旺，而且还会产生一系列新的社会矛 盾。因此，借鉴他国的有益经验，结合本国资源特征，是本文的思维方向和研究 方法。 一、单位犯罪概述 随着世界经济全球化的深入发展，单位组织的活动更加活跃，影响范围更加 。 日 大木雅大著：比较法，范愉译，法律出版社1 9 9 9 年版，第7 4 页。 。r e i c h e lp l 、c o m p a r a t i v ec r i m i n a lj u s t i c es y s t e m s ，p r e n t i c e h a l l ，i n c1 9 9 4 ，p a g e 4 3 广泛。其合法行为促进了所在国乃至全球的经济增长，另一方面，单位的违法、 犯罪行为也严重损害着所在国和全世界的社会、经济利益。由于单位组织在全球 经济活动中的重要作用，所以偏离法律轨道的单位犯罪行为对经济社会的影响严 重、危害巨大。因此，越来越多的国家正通过各种法律手段来规制单位犯罪，以 期通过追究单位犯罪的刑事责任，在最大程度上预防和抑制单位犯罪的发生。 ( 一) 国内外单位犯罪的立法概况 单位犯罪( u n i t c r i m e ) ，在我国以外的其他国家的法律和刑法理论上通称法 人犯罪( c o r p o r a t e c r i m e ) ，对由于各国社会状况、文化背景、体制传统的不同而 造成的称谓不同在此不作深究，因本文借鉴大量国外立法、司法和理论资料，为 避免学术争执仍按各自习惯称之。 从外国刑法学理论、刑事立法和刑事司法实践的规律中我们可以看出：是首 先在刑法理论上研究法人犯罪、进而对法人犯罪进行刑事立法、才能最终对法人 进行刑事处罚追究刑事责任，这一系列活动是随着商品经济和社会经济活动的不 断发展而逐渐丰富起来的。英美等国在刑法理论和刑事立法上最早承认并规定法 人犯罪正是这一规律的体现。只有采取历史的观点去分析、研究法人犯罪理论从 无到有、从匮乏到丰富的发展历程，才可能得出比较科学的认识。固 1 普通法系国家关于法人犯罪的立法概况 普通法系国家的刑法学理论在1 9 世纪前是不承认法人具有犯罪能力的，一直 到了1 9 世纪后半期，普通法系国家的刑法理论界由于受到当时功利主义思想的影 响才开始逐步承认法人犯罪。如英国1 9 8 9 年颁布实施的刑事解释法中第2 条就明文规定：“凡是刑法法令中称人者；除与法律有明显的相反含义外，包括法 人或团体在内。”同时，该条还明确指出“至于刑法之适用，若无特别规定，法人一 函参见我国1 9 9 7 年刑法第3 0 条的规定。 够杨开江：国外法人犯罪刑事立法探析，载中央政法管理干部学院学报1 9 9 5 年第4 期。 4 概予以处罚”。美国刑法理论界和刑事立法也采取了类似的做法。如美国在1 8 9 0 年颁布实施的谢尔曼反托拉斯法中，就明确规定了对法人犯罪进行处罚条款， 如纽约州的1 9 0 9 年刑法第1 3 1 条、1 3 2 条及1 9 0 1 年加利福尼亚州刑法第2 6 条等， 都把法人作为犯罪主体，并规定了对构成犯罪的法人处以罚金的规定。当法人犯重 罪时因为法人的内在特性而不能执行自由刑，英国首创了以罚金刑代替自由刑的 原则。再到美国1 9 6 2 年模范刑法典的颁布实施，其不但对法人的犯罪范围和 犯罪类型作了原则性规定，而且在“刑事责任的一般原理一章中还专门规定了“法 人、非法人团体及其代表人的责任”的创新性条款，即对法人犯罪的处罚原则采 用两罚制的规定，以便追究法人内部责任人员的刑事责任。这一规定随后又被新泽 西州1 9 7 9 年的刑法典和纽约州1 9 8 1 年的修正刑法典所吸收。所以我们 可以看到，在英美法系国家的刑法理论界和刑事立法在对待法人犯罪这一问题上 具有一定的相似性。 2 大陆法系国家法人犯罪的立法概况 大陆法系一些国家的刑事立法，以前是不承认法人犯罪的，由于后期受到英 美法系国家关于法人能够成为犯罪主体观念的影响，也开始摸索对法人犯罪进行 规制的办法。尤其是德国刑法学家，基尔克在1 8 8 7 年出版的团体论一书中， 主张法人不仅在民法上有违法行为的责任能力，而且在刑法上亦有犯罪的刑事责 任能力 。这使得使统治已愈千年之久的古罗马法，关于“社团不能犯罪 ( s o c i e t a s d e li r q u e r e n o r p o t e s t ) 这一原则遭到有力的挑战。如西班牙在1 9 2 8 年公布的西班牙刑法典第4 4 条广泛承认法人的刑事责任。同时第9 0 条第1 0 款规定，对于法人的刑事处罚为“保安处分”。意大利也在1 9 3 0 年颁布实施的意 大利刑法典中第1 9 7 条中明确规定了法人犯罪的对法人内部t l 然人适用罚金刑 或徒刑。再到1 9 6 8 年1 0 月修订以后实施的现行意大利刑法典仍对此条规定 。杨开江：国外法人犯罪刑事寺法探析，载中央政法管理干部学院学报1 9 9 5 年第4 期。 国邓又天李永生：单位犯罪问题研究，载丁慕英等主编：刑法实施中的重点难点问题研究，法律j n 版 社1 9 9 8 年版，第3 7 5 页。 国陈兴良：法人犯罪的法理分析，载中山大学法学评论2 0 0 0 年第1 卷。 杨开江：国外法人犯罪刑事立法探析，载中央政法管理干部学院学报1 9 9 5 年第4 期。 予以保留，只不过这是以“连带责任的原理在刑事立法上对法人犯罪进行规定。 日本政府虽然在1 9 2 3 年以前完全否认法人犯罪，但随着刑事司法实践的需要，其 规定对法人犯罪予以处罚的法律条文也不断增加，如1 9 6 8 年颁布实施的噪音控 制法以及后来颁布实施的银行法等法中也开始增加法人犯罪及其处罚的内 容。虽然日本现行刑法典还没有对于法人犯罪进行规定，一些地方性法律条 文却对法人犯罪及其处罚原则进行了规定。此外还有法国政府在1 9 7 8 和1 9 8 3 年 颁布实施的刑法修改草案的总则部分也明确规定了法人犯罪成立的条件。由此可 见，大陆法系国家的刑事立法和刑法理论，虽受古罗马法关于“法人无犯罪能力 这一原则的深刻影响，在当前刑事立法和法律中，虽然还没有像英美法系国家那样 对法人犯罪采取明确的肯定态度，但对法人犯罪的态度却在不断倾向于肯定。 3 前苏联、东欧及南斯拉夫等前社会主义国家关于法人犯罪的立法概况 随着英美法系国家和大陆法系国家在对待法人犯罪态度的转变，前苏联、东 欧及南斯拉夫等社会主义国家，亦逐步摆脱了传统刑法理论对如何应对法人犯罪 及其刑罚问题上的影响，也逐步对法人犯罪进行刑事立法。如南斯拉夫政府为适应 国家经济体制改革的客观要求，在1 9 7 6 年1 1 月2 5 日颁布实施的联合劳动法 第6 4 7 条至第6 5 6 条中，明确规定了法人可以构成破坏经济罪的犯罪主体，并对法 人犯罪应实行两罚原则。和1 9 6 0 年联邦政府专门制定，后经多次修改于1 9 7 6 年重 新公布。并在随后1 9 7 7 年7 月1 日生效的经济违法法中，对于法人犯罪成立 条件和处罚原则作了更加明确的规定。固而且前苏联在1 9 6 1 年颁布实施的苏俄 刑法典第1 5 2 条的规定实际上就是针对法人犯罪的客观事实而出台的，只是由于 政治体制的不同，而仅仅追究法人内部人员的刑事责任。 从上述各国对于法人犯罪刑事立法的发展史，我们可以看到：对法人犯罪进行 刑事立法与经济形式的发展是同步的。由于商品经济的飞速发展，法人组织数量盘 旋上升，法人组织形式的复杂多变，和受其支配的社会资源也日益重要，其控制社 杨开江：国外法人犯罪刑事立法探析，载中央政法管理干部学院学报1 9 9 5 年第4 期。 圆蒋熙辉：单位犯锥刑事责任立法比较、反思及完善，载国家检察官学院学报2 0 0 3 年第2 期。 6 会和危害社会的能力也就不断提升，所以法人犯罪问题也就逐步成为世界各国刑 法理论界和刑事立法所共同关心的问题。 4 我国单位犯罪的立法概况 我国刑法对于单位犯罪问题经历了从否定到肯定的过程，主要分以下几个过 程： 第一阶段，完全否定期一从1 9 4 9 年新中国成立到1 9 7 9 年我国颁布第一部刑 法典，这一阶段我国的刑事法律都是以自然人作为犯罪主体而追究刑事责任的， 所以就谈不上承认单位犯罪。当然这有其一定的理论依据：首先是由于当时受前 苏联刑法理论的影响，前苏联刑法典是不承认单位犯罪的。其次也是当时我国特 殊的社会历史条件所决定的。因为当时我国的经济体制为社会主义计划经济，单 位、企业在没有自主经营权的情况下，单位犯罪的出现几率就很小，故并未成为 严重的社会问题。并且这种全面否定论也有其理论依据：“单位乃是经过国家认 可的一种团体组织，是符合社会需要的一种组织。它本身根本不可能成为进行犯 罪活动的组织。同时，单位的一切活动，必须通过它的代表人来进行。而代表人 只有在单位的章程、条例规定的范围内活动，才是单位的代表人。如果代表人超 越了这一范围而实施了犯罪活动，那么，这一活动，就不再是代表单位的活动。 因而他所实施的犯罪行为，就不能有单位负责，而应由代表人自己负责。此外， 如果把单位当作犯罪的主体，也是同我国刑法中的刑罚目的相违背的。我国刑罚 目的在于惩罚和教育改造犯罪人，以预防犯罪的发生。但对于单位来说，是谈不 到对它的主观恶性进行教育改造的。此外，处罚单位是实行“株连 。固资本主义 国家中所实施的法人犯罪制度是镇压广大人民群众的恐怖手段等等。这些便成为 当时单位犯罪否定论的主要依据。 第二阶段，过渡期一从1 9 7 9 年到1 9 9 7 年新刑法颁布。这一时期随着我国改 革开放政策的确立，我国的社会主义市场经济再得到了长足发展的同时也带来了 中央政法干校刑法教研室变编著：中华人民共和国刑法总则讲义，法律出版社1 9 5 7 年版，第1 0 8 页。 圆同上。 7 商品经济的副产品一单位犯罪。这一时期我国单位犯罪的特点是发展快、数量多、 对社会经济秩序的危害也日益严重。为了有效地惩治和预防单位犯罪，我国专家， 学者翻译、介绍了一些国外关于法人犯罪的理论和立法、司法经验，这在我国刑 法理论界引起了单位能否成为犯罪主体的大讨论。立法机关也针对单位犯罪的现 实存在及当时刑法典没有相关规定的实际情况下，制定颁行了些单行刑法、附 属刑法、司法解释。我国实行改革开放以后，针对国家机关、企业、事业单位走 私日益猖獗的情况，我国海关法在第4 7 条中首次以立法的形式规定了单位犯 罪：“企业事业单位、国家机关、社会团体犯走私罪的对该单位判处罚金”。而 后，在全国人大常委会相继通过的1 2 部单行刑法和附属刑法条款中，结合相关罪 名又补充规定了不少关于单位犯罪的条款。如1 9 8 8 年1 月2 1 日公布施行的关 于惩治贪污贿赂犯罪的补充规定、1 9 9 8 年1 月2 1 日公布施行的关于惩治走私 罪的补充规定、1 9 9 0 年1 2 月2 8 日公布施行的关于禁毒的决定、1 9 8 7 年1 月2 2 日公布的海关法、1 9 9 0 年9 月7 日公布的铁路法、1 9 8 5 年7 月8 日“两高”做出了关于当前办理经济犯罪案件中具体运用法律的若干问题的解 答( 试行) 。这些单行刑法、附属刑法及司法解释，不仅肯定为单位犯罪的理论 提供了强有力的法律依据，同时也为9 7 新刑法典将单位犯罪纳入法典奠定了坚实 的基础。 第三阶段，肯定期一从1 9 9 7 年新刑法典颁布实施至今。我国1 9 9 7 年3 月 1 4 同通过并公布实施的中华人民共和国刑法，我国立法机关不仅在刑法总则 中对单位犯罪概念和处罚原则进行了原则性规定，而且i j 后又发布了五个刑法修 正案，其中又增加不少单位犯罪的条款。在刑法分则中，1 1 1 个条文中规定了1 3 6 个单位犯罪。从立法目的来说，单位犯罪的刑事立法为司法机关惩治单位犯罪提 供了法律依据和准则，通过打击单位犯罪切实保障市场经济主体能够参与公平、 公正的市场竞争，建立良好的市场经济秩序，保护国家、集体、个人的合法财产 不受侵犯。而且，通过刑事立法也有利于威慑预谋犯罪的单位，使其规范自己的 。黎宏著：单位犯罪刑事责任论，清华大学出版社2 0 0 1 年版，第1 9 0 1 9 6 页。 i 司上。 8 经营行为，以预防单位犯罪。也为进一步深入研究单位犯罪打下了基础。 同时，这一时期也出现了一些新的问题。一是单位犯罪又有新的变化，其主 要特点是：犯罪方法隐蔽性和犯罪类型新颖化；犯罪主体复杂化、多样化；危害结 果严重化。二是，在司法机关执行新刑法的过程中，也暴露出了我国对于单位犯 罪立法上的一些缺陷，导致司法上的宽严不一，而有损法律的严肃性和统一性。 所有这些要求我们把单位犯罪的理论研究推向深处。 ( 二) 单位犯罪的概念 迄今为止，对单位犯罪的概念问题仍是众说纷纭，以至于众多专家、学者都 认为研究单位犯罪最棘手的问题就是给单位犯罪下定义。不过，把单位犯罪认为 是作为社会和经济实体的单位组织体所实施的犯罪，已是大多数学者的共识。 按照逻辑学的观点，一个科学概念的形成，是建立在对概念内涵的构成因素 正确认识的基础之上的。只有在对概念的内涵和外延进行明确界定的前提下，才 能做出准确的判断。在单位犯罪研究中，不仅存在着概念术语上不同的选择，而 且，由于人们对这一事实结构的认识不同，从而导致在概念内涵表达上的差异， 所有这些进一步导致对单位犯罪有不同认识。因此，准确认定单位犯罪的概念， 对于正确认定单位犯罪的范围及其构成具有重要意义。 从形式上看，单位犯罪与自然人犯罪相比，有其特殊的一面也有相同之处。 相同之处在于它具有与自然人犯罪相同的一般属性，但我们更应看到单位犯罪的 特有属性，即单位犯罪与自然人犯罪的本质区别。而一般属性与特有属性又是构 成单位犯罪概念的关键性因素。因此，要准确归纳出最全面、最科学的单位犯罪 概念，就必须正确揭示单位犯罪的一般属性和特有属性。 回杨毓显著：中困单位犯罪研究，云南大学出版社2 0 0 2 年版，第5 页。 赵秉志主编：单位犯罪比较研究，法律j l ；版社2 0 0 4 年版，第6 8 页。 9 1 单位犯罪的一般属性 我国刑法第1 3 条规定了犯罪的概念，这一犯罪概念以犯罪行为为中心， 不涉及犯罪主体问题。应当说，这也是我国单位犯罪概念的基础。我国刑法 第1 3 条规定的犯罪概念应当既包括自然人犯罪，也包括单位犯罪。单位犯罪只是 区别于并独立于自然人犯罪的特殊犯罪类型。因此，单位犯罪必须具备犯罪的一 般属性。据此，笔者认为： ( 1 ) 单位犯罪是单位实施的严重危害社会的行为。因此，具有严重的社会危 害性。任何犯罪都是严重危害社会的行为，这是所有犯罪的共性所在，也是单位犯 罪的本质，以及对单位犯罪进行立法和惩罚的根本原因。 ( 2 ) 单位犯罪是单位触犯刑律的行为，也称刑事违法性。我国刑法第3 0 条规定“，法律规定为犯罪的，应当负刑事责任。 顺应了“法无明文规定不 为罪，法无明文规定不处罚。的现代法治这一基本原则要求，也就是说单位是否 构成犯罪取决于法律明文规定。我们还应当注意，刑法第3 0 条中所说的“法 律 不仅包括刑法典，单行条例，还包括全国人大及其常委会制定的有关单位犯罪 的各类法律规定，以及“两高”对单位犯罪作的司法解释。 ( 3 ) 单位犯罪是应该受到刑罚处罚的行为。单位行为因为违法，可能要承担 的法律责任类型有很多种，但只有在单位所实施的需要承担刑事责任或受到刑罚 处罚的行为才是犯罪行为。这是单位犯罪的严重的社会危害性决定的。 2 单位犯罪的特有属性 单位犯罪与自然人犯罪相比，有其特殊的一面：“法人犯罪的根本的特点， 就是法人是一个人格化社会组织，它不具有人的自然属性，它既无头脑，也没有 躯体，它的思想和行为都是系统整体的思想以一定的相互联系的方式构成的。” 因此，单位犯罪有其独特性。 ( 1 ) 主体特殊性。单位犯罪主体的特殊性主要表现为：第一，法律明文规定了 单位犯罪主体的成立范围。我国刑法第3 0 条规定，单位犯罪的主体是单位， 。何秉松著：法人犯罪与刑事责任，中国法制f i j 版社2 0 0 0 年版，第5 1 9 5 2 l 页。 l o 即公司、企业、事业单位、机关、团体五种。根据最高人民法院1 9 9 9 年7 月3 日关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释，单位既包括国有、 集体所有的公司，企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业 和具有法人资格的独资、私营等公司，企业、事业单位。第二，单位犯罪主体成 立的合法性。即必须是依法注册成立的单位才可能成为单位犯罪的主体。成立形 式包括依法设立、批准设立、注册设立。凡是未经合法程序成立的单位，都不具 有成为单位犯罪所要求的主体资格。第三，单位犯罪主体的独立性。该单位必须 是能够独立承担法律规定的义务和享有法律所赋予的权利，只有这样才能成为单 位犯罪的主体。只有同时具备上述三项条件的单位才能成为单位犯罪概念中的主 体。据此，有些单位下属的二级单位( 含分支机构) 如果实质上具备上述三项构成 要件，就可以成为单位犯罪的主体，如专业银行等金融机构的分支机构。 ( 2 ) 单位犯罪主观方面的特殊性。任何犯罪行为的成立都要具有受主观意志 支配，这一主观要件，单位犯罪同样也不例外，它同样也要有主观意志。单位意 志的特殊性就在于：第一，单位作为一种社会组织体，它的主观意志虽然来源于自 然人，但又区别于自然人。它是单位的决策机构在自然人意志基础上整合而成的 整体意志。第二，单位犯罪的主观意志体现为程序决策性，这不同于自然人犯罪 的个人意志，其区别在于，单位犯罪的主观意志的形成具有程序性，是单位的决 策机构或决策人通过一定的程序做出的，而不是各个自然人意志的叠加。第三， 单位犯罪的主观意志体现了单位的整体利益，一方面，在判断是否构成单位故意 犯罪时，特别是单位犯罪行为是由决策者个人或直接责任人决定实施事后认可时， 只能根据其是否是为了单位的整体利益。这里所说为了单位整体利益，既包 括为单位谋利益，也包括维护单位既有利益以及避免利益的损失。此外，单位利 益应该既包括正当利益，也包括非法利益以及直接利益和间接利益；物质利益和 非物质利益。另一方面，单位意志通常表现为故意违反法律规定，或不履行法定 义务，但对其实施行为所造成的危害结果则持疏忽大意或轻信能够避免的心理态 。胡卫国：单位犯罪概念辨析，载江西电力职业技术学院学报2 0 0 6 年第4 期。 1 1 度。这是单位过失犯罪主观意志方面的显著特点。第四，单位犯罪意志的形成具 有三种途径：一是单位决策机构直接做出犯罪意志的决策；二是单位决策者个人 或直接责任人员的犯罪意志经一定程序转化为单位的犯罪意志；三是由执行人员 的个人决定实施，经单位决策机构事后认可而形成的单位犯罪意志。如果“单位” 中只有自然人意志而没有单位意志，那么就不可能构成单位犯罪。 ( 3 ) 单位实施行为的替代性和附属性。单位概念来自法律拟制，其本身是一个 抽象的概念，故单位决策机关的意志形成的犯罪意图不可能由单位本身去实施， 换句话说，单位犯罪行为只能通过其直接负责的主管人员和其他直接责任人员的 具体行为才能表现出来。从单位意志的形成到为了实现单位意志去实施犯罪行为 或经过单位的事后认可的直接责任人员的犯罪行为，都有明显的附属性。因最终 单位成员实施的犯罪行为都要体现单位的整体意志。从这个角度上可以说，自然 人在单位犯罪中只是代替单位完成其犯罪行为的一个替代工具。 ( 4 ) 单位犯罪成立范围的有限性。单位犯罪基于自身的特性，尽管“根据国外 的经验，除了极少数例外，几乎所有犯罪，法人都可以实施。”但某些极具自然 人人身属性的犯罪行为，就明显不能为单位所实施，如强奸、重婚等。单位犯罪 成立范围较之自然人犯罪成立范围要小。 对于有学者认为单位犯罪是否要以单位名义和单位犯罪是否必须在职务或业 务范围内的说法，笔者认为不恰当，原因在于：司法实践中，在单位犯罪案件中， 单位的犯罪行为常常要超越其职务或业务范围，自然人也常常假借单位名义实施 犯罪。再者，我国刑法分则也只是在极少数的情况下才以“以单位名义 为犯罪 构成要件，圆但这并不具有一般意义。 综上所述，笔者认为单位犯罪概念必须充分考虑单位犯罪共性与特性并结合 司法实践，毕竟规制单位犯罪主要是出自社会需要。基于上述认识，笔者将单位 犯罪概念表述为：单位犯罪是指公司，企业、事业单位，机关，团体为了单位整体 利益，在单位整体意志支配下由其直接负责的主管人员和其他直接人员实施的， 。何秉松著：法人犯罪与刑事责任，中国法制出版社2 0 0 0 年版，第5 1 9 5 2 l 页。 胡卫国：单位犯罪概念辨析，载江西电力职业技术学院学报2 0 0 6 年第4 期。 1 2 按照刑事法律规定应当承担刑事责任的严重危害社会的行为。 ( 三) 单位犯罪的犯罪构成 单位犯罪构成，是指依照我国刑法规定的单位的某种行为构成犯罪所必须具 备的主、客观等诸要件的有机统一。单位犯罪是相对于自然人犯罪的一个范畴。 要深入了解单位犯罪的内容，还得了解单位犯罪构成。犯罪概念是犯罪构成的基 础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。刑法关于犯罪构成的概念原理除了适用自然 人犯罪外，仍然适用单位犯罪，只是其犯罪构成的具体情况不一样。任何犯罪都 必须具备的要件就是犯罪构成的必备要件，它们分别是犯罪的主体和主观方面， 客体和客观方面。在对待单位犯罪时，我们同样要对这四大要件进行剖析，以求 我们能对单位犯罪及其刑事责任的依据有更深刻的了解。 1 单位犯罪的主体 由于单位犯罪相对于自然人犯罪的特殊性，导致我国刑法学界对于单位犯罪 的主体问题存在不同的理解和认识，因而导致司法实践中在认定单位犯罪时出现 了很大差异。这就要求我们首先弄清单位犯罪主体的单复数问题，即除了单位以 外，自然人是不是单位犯罪的主体? 归纳起来，理论界主要有两种不同的看法。 ( 1 ) 一元主体论 认为单位犯罪只有一个犯罪主体，即单位。单位内部的自然人不是单位犯罪 的主体。理由如下： 第一，单位是具有法律人格的法律拟制体，具有自己的意志形成机制和行为 机制，单位内部人员所实施的犯罪行为，只是单位犯罪行为的一个组成部分，它 不是单位犯罪的全部也不能离开单位而单独存在。 第二，如果认为单位内部的自然人也是犯罪主体，那么单位犯罪也就成了单 赵粱志主编：新刑法教程，中国人民大学出版社1 9 9 7 年版，第8 5 页。 。李僚义、李恩民著：中国法人犯罪的罪与罚，中国检察出社1 9 9 6 年版，第6 8 川9 页。 1 3 位和自然人所实施的共同犯罪。 第三，与我国的刑事立法不符，我国刑法明确规定：单位犯罪的主体只有 企业、事业单位、机关、团体，并没有说自然入是单位犯罪的主体。 第四，单位犯罪中之所以追究单位内部自然人的刑事责任，并不是说单位内 部自然人是单位犯罪的主体，其根本原因在于单位内部自然人在单位犯罪的决策 或实施过程中所体现的个人意志和行为。 ( 2 ) 复合主体论 也有不少专家、学者认为在单位犯罪是单位和单位内部的自然人二者结合成 为一个犯罪主体来承担刑事责任。因为单位犯罪中单位和单位内部的自然人不是 互相独立的关系，而是互相融合的有机整体。 此外，还有一些学者认为在单位犯 罪中，实际上是一个犯罪，两个主体，两个刑罚主体，或者一个刑罚主体。我国 还有些学者认为：“在单位犯罪的案件中，单位和单位内部的有关责任人员是可以 同时成为犯罪主体的，而且还是互相配合的，他们并不一定要互相排斥，