（刑法学专业论文）完善惩治毒品犯罪刑事政策和立法.pdf

原创性及学位论文使用授权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不包含任何其他个人或集体己经发表或撰写过的作品成果。对本文 的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本 人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：铆烨 日期： 叫口年月蟛日 学位论文使用授权声明 本人完全了解中山大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电子 版和纸质版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文 进入学校图书馆、院系资料室被查阅，有权将学位论文的内容编入有 关数据库进行检索，可以采用复印、缩印或其他方法保存学位论文。 保密论文保密期满后，适用本声明。 学位论文作者签名：研蟹 日期：矽户年j 月蟛日 导师签名： 醐呦l o 年厂月弓日 完善惩治毒品犯罪刑事政策和立法 专业：中国刑法学 硕士生：解静 指导老师：王仲兴教授 摘要 众所周知，毒品犯罪的社会危害性极其严重，因而，一直以来是国际社会和世界各 国重点打击和防范的犯罪之一。当前，我国正处于政治和经济的转型期，加上国际毒品 犯罪活动的影响和渗透，毒品犯罪在我国迅速发展、蔓延，严重影响了我国的长治久安。 因此，为了遏制毒品泛滥，严厉打击毒品犯罪，健全的法律是最有效的武器。我国于9 7 年修订的新刑法关于毒品犯罪的刑事立法较之前的毒品犯罪立法大为完善，然而，经过 十几年的实践，对于有效惩治毒品犯罪仍然存在部分缺陷，为了遏制日益严重的毒品犯 罪以及防范此类犯罪，完善现有的毒品犯罪刑事立法也就成了当务之急和有效手段。 本文采用从宏观到微观，综合比较的研究方法，首先对作为完善毒品犯罪刑事立法 的前提我国当前的毒品犯罪刑事政策进行了深入分析，在肯定当前刑事政策总方向 正确的基础上指出存在的部分缺陷并加以完善；其次为了毒品犯罪刑事立法得以充分和 全面的适用，则对毒品犯罪有关的其他法律加以分析，并且分别比对了毒品犯罪刑事立 法与其他法律的衔接，找出问题，加以完善；再次以上述毒品犯罪刑事政策为指导思想、 结合其他法律实践状况、借鉴国际禁毒公约和国际世界各国的禁毒立法经验，深入分析 了当前我国毒品犯罪刑事立法中个别罪名和刑罚制度存在的缺陷，从而提出合理的修 正、完善建议。希望本文提出的建议和结论，对将来完善我国毒品犯罪的刑事立法能有 所启示。 关键词：毒品犯罪，刑事政策，刑事立法，缺陷，完善 y-_ 一1 o-l i m p r o v et i t ec r i m i n a lp u n i s h m e n to ld r u gc r l m e sp o l i c ya n d l e g i s l a t i o n m a j o r ：c h i n e s ec r i m i n o l o g y n a m e ：x i e j i n g s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rw a n gz h o n g x i n g a b s t r a c t i ti sw e l lk n o w nt h a td r u gc r i m ei se x t r e m e l yh a r m f u lf o ro u rs o c i e t y ；t h e r e f o r e ，i th a s a l w a y sb e e no n eo ft h ec r i m e sw h i c ht h ei n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t ya n dc o u n t r i e sa l lo v e rt h e w o r l dp a yh i g ha t t e n t i o nt oc o m b a ta n dp r e v e n t a tp r e s e n t ，c h i n ai si nt h et r a n s i t i o np e r i o d o fp o l i t i c sa n de c o n o m y ，w i t ht h ei m p a c ta n dp e r m e a t i o no fi n t e m a t i o n a ld r u gc r i m e ， d r u g r e l a t e dc r i m e sa r ed e v e l o p i n ga n ds p r e a d i n gr a p i d l yi no u rc o u n t r yw h i c hs e r i o u s l y a f f e c t so u rc o u n t r y sl o n g t e r ms t a b i l i t y t h e r e f o r e ，i no r d e rt oc u r bt h es p r e a do fd r u g s ， c o m b a td r u gc r i m e ， r i g h tl a w sa r et h em o s te f f e c t i v ew e a p o n t h en e wc r i m i n a lw h i c hi s a m e n d e di n19 9 7h a si m p r o v e dal o t c o m p a r e d t ot h e p r e v i o u sd r u g r e l a t e d c r i m e s l e g i s l a t i o n ， b u ta f t e r10y e a r so fp r a c t i c e ，i ts t i l lh a s s h o r t c o m i n g sf o rt h ee f f e c t i v e p u n i s h m e n to fd r u gc r i m e s ， i no r d e rt oc u r bt h ei n c r e a s i n g l ys e r i o u sd r u gc r i m ea n dp r e v e n t o f s u c hc r i m e s ，i m p r o v i n gt h ee x i s t i n gd r u g - r e l a t e dc r i m e sh a sb e c o m ea p r i o r i t yo fc r i m i n a l l e g i s l a t i o n t h i sp a p e ru s e st h em e t h o do ff r o mm a c r ot om i c r oa n dm e t h o do fc o m p r e h e n s i v e c o m p a r i s o n f i r s t l y ，a n a l y s i sc u r r e n td r u gr e l a t e dc r i m i n a lp o l i c yi n - d e p t hw h i c hi st h e p r e r e q u i s i t ef o rp e r f e c t i o no fd r u gc r i m e sl e g i s l a t i o n b a s e do nt h ea f f i r m i n go ft h er i g h t d i r e c t i o n ，p o i n t so u tt h ee x i s t i n gd e f i c i e n c i e sa n dh o w t oi m p r o v e ； s e c o n d l y ，t ot h ef u l l y a n dc o m p r e h e n s i v e l ya p p l yo fd r u g r e l a t e dc r i m e sl e g i s l a t i o n ， a n a l y s i so t h e rd r u g - r e l a t e d c r i m el a w s ， f u r t h e r m o r e ， c o m p a r e st h ed r u gc r i m i n a ll e g i s l a t i o na n dt h ec o n v e r g e n c eo f o t h e rl a w so f ， i d e n t i f yp r o b l e m s ， a n dw a y so fi m p r o v e m e n t f i n a l l y ， a n a l y s i st h e s h o r t c o m i n g se x i s t e d i nc u r r e n td r u gc r i m i n a ll e g i s l a t i o no fc h i n ap e n a ls y s t e ma n d i n d i v i d u a lc h a r g e t h i sa n a l y s i si sd i r e c t e db ya b o v ed r u gc r i m i n a lp o l i c i e s ，c o m b i n e dw i t h l e g a lp r a c t i c eo fo t h e rs t a t e s ， a n dd r a wo ni n t e r n a t i o n a ld r u gc o n t r o lc o n v e n t i o n sa n dt h e i i i n t e r n a t i o n a le x p e r i e n c eo ft h ew o r l d s a n t i - d r u gl e g i s l a t i o n t h e np r o p o s e sr e a s o n a b l e s u g g e s t i o n st oa m e n da n di m p r o v e w eh o p et h a tt h er e c o m m e n d a t i o n sa n dc o n c l u s i o n s p r e s e n t e di nt h i sp a p e rc a nb eu s e f u lf o rt h ei m p r o v e m e n to fo u rf u t u r ed r u gc r i m i n a l l e g i s l a t i o n k e yw o r d s ：d r u gc r i m e s ，c r i m i n a lp o l i c y ，c r i m i n a ll a w ，d i s a p p o i n t m e n t ， i m p r o v e m e n t 引言。 目录 1 第一章我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善。3 第一节我国惩治毒品犯罪刑事政策的解读3 第二节我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷6 第三节我国惩治毒品犯罪刑事政策的完善8 第二章我国毒品犯罪法律衔接的缺陷与完善。1 1 第一节与国际禁毒立法的衔接1 1 第二节与我国毒品犯罪有关其他非刑事立法的衔接1 4 第三节与我国毒品犯罪有关其他刑事立法的衔接1 7 第三章我国毒品犯罪个别罪名的缺陷与完善2 0 第一节运输毒品罪的立法缺陷与完善2 0 第二节非法持有毒品罪的立法缺陷与完善2 5 第三节窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪的立法缺陷与完善2 7 第四章我国毒品犯罪刑罚制度的缺陷与完善3 0 第一节毒品再犯的立法缺陷与完善3 0 第二节毒品纯度在量刑中的适用缺陷与完善3 3 第三节毒品犯罪死刑适用的缺陷与完善3 5 结论4 1 参考文献4 2 后记4 5 i v 中山大学 引言 毒品犯罪作为一个全球性问题，不论是发达国家，还是发展中国家，或是第三世界 国家都对此深恶痛绝，多年来种毒、贩毒状况屡禁不止，吸毒人员与日俱增，毒品在严 重损害人类身理、心理健康的同时造成巨大的社会财富损失，并引发了各种各样严重的 社会以及治安问题，因此，毒品犯罪成为世界各国公认的严重犯罪之一，中国也是深受 毒品毒害的国家之一，早在清朝末年以及民国时期，鸦片烟毒就已大量入侵中国，给我 国造成了巨大的灾难，直到解放初期，在中国共产党的领导下，仅花了三年时间，就将 种植婴粟和吸毒、贩毒等丑恶现象彻底禁绝，于是在5 0 年代中期以及之后相当长的时间 内，中国被国际社会誉为无毒国。然而，从2 0 世纪8 0 年代起，我国进入改革开放新时期， 国际犯罪集团和贩毒分子乘机，利用我国毗邻“金三角”和“金新月 毒源地的特殊地 理位置，由我国过境将毒品贩运至国际毒品市场，由于受到国际社会、地理环境、经济、 政治等诸多因素的影响，国内毒品消费量和生产量的大大增长，毒品非法使用状况不断 蔓延，至2 0 世纪末期，我国已由毒品过境国转化为毒品过境、消费和生产并存的毒品受 害国。 建国以来，我国颁布了多项法律法规遏制毒品犯罪，且多年来的禁毒司法实践相关 数据也表明，毒品犯罪立法对我国的禁毒活动有着积极的作用，有效遏制了毒品犯罪的 蔓延。其中主要的刑事立法有：1 9 9 0 年通过的全国人大常委会关于禁毒的决定以及 1 9 9 5 年制定的强制戒毒办法等，都在我国历年来的禁毒活动中起到了极为重要的作 用；尤其是1 9 9 7 年重新修订的新刑法，专门用一个节，即第六章第七节，十一个法 条十二个罪名详细规定了有关毒品犯罪的刑事处罚，也为我国今后打击毒品犯罪奠定了 较为有利的刑事法律基础。但该节中个别罪名的设置仍存在问题，如罪名设置不合理， 有的罪名在司法实践中并没有起到实质的效用等，同时，有关毒品犯罪的刑罚方面也存 在部分问题，如刑罚过重，定罪量刑不规范，也没有参照毒品纯度和数量作为量刑标准 的相关规定，以及对惩治毒品犯罪以及遏制毒品犯罪的效果不够强。对此笔者将在本文 中一一分析，希望有利于毒品犯罪刑事立法在司法实践中的清晰应用。为了更有力的打 击毒品犯罪，我国于2 0 0 7 年通过了禁毒法，该立法充分考虑到当时禁毒工作的实际 需要，并结合我国多年禁毒工作的实践经验，制定了一部相对全面的禁毒行政法规，以 用来规范司法部门的禁毒工作。然而，经过两年的司法实践，禁毒法显露出部分缺 蒋和平我国毒品犯罪现状及其趋势西南民族大学学报( 人文社科版) ，2 0 0 5 ，7 ：1 0 9 引言 陷，有待有关部门加以完善，文中也将对此进行讨论。因为只有更加完善的毒品犯罪刑 事立法，才能实现惩治毒品犯罪，遏制毒品犯罪以及防范此类犯罪的目的。 因此，笔者认为我国毒品犯罪刑事政策影响着刑事立法的发展，则首先要确定毒品 犯罪刑事政策的发展方向，再借鉴国际公约和世界各先进国家的禁毒立法，不断完善我 国毒品犯罪刑事立法，为惩治和防范毒品犯罪提供有力的法律保障。因此，笔者主要采 用综合和比较的方法，将全文分为四个部分阐述，分别对我国毒品犯罪的惩治现状从宏 观的刑事政策到微观的罪名和刑罚，进行了深入、系统的研究，指出毒品犯罪刑事政策、 法律衔接、个别罪名以及刑罚制度的不足之处，并在充分考虑我国司法实践经验和借鉴 国外禁毒立法的基础上，对我国惩治毒品犯罪刑事政策和立法缺陷提出了修正和完善的 建议，希望对将来完善我国毒品犯罪的刑事立法能有所启示。 2 中山大学 第一章我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善 第一节我国惩治毒品犯罪刑事政策的解读 以保护国家和最广大人民的根本利益，惩治、预防犯罪为根本目的而制定的我国基 本刑事政策，其坚定的出发点是法律应对一切犯罪行为予以彻底揭露，并依法给予适当 的定罪和处罚，最终目的是实现惩治犯罪、预防犯罪。就我国毒品犯罪刑事政策而言， 毒品犯罪刑事政策受基本刑事政策的指导，是在我国刑事政策的基本原则下制定的，而 毒品犯罪立法又受惩治毒品犯罪刑事政策的指导，因此，对我国惩治毒品犯罪刑事政策 作进一步的解读和分析，是完善毒品犯罪立法的前提。 一、我国惩治毒品犯罪刑事政策的界定 对惩治毒品犯罪刑事政策作出界定，实质就是明确毒品犯罪刑事政策在毒品犯罪惩 治与防控体系中所处的地位和起到的作用，那么要先明确一个概念，即惩治毒品犯罪刑 事政策的定义，综合我国众多学者的观点，笔者认为广义的毒品犯罪刑事政策是指为了 有效惩治、防控毒品犯罪，由代表国家权力的执政党、公共机构及相关司法部f - j 匍j 定的 所有有关毒品犯罪的原则、制度以及措施的总和。为了进一步明确惩治毒品犯罪刑事政 策的界定范围，则需要对以下关系加以区分： 1 惩治毒品犯罪刑事政策与刑法的关系 笔者认为惩治毒品犯罪刑事政策与刑法存在以下关系：首先，刑法的适用受毒品犯 罪刑事政策的指导。毒品犯罪刑事政策不涉及对毒品犯罪具体罪名的认定和判断，但是， 在惩治毒品犯罪刑事政策的指导下，却能够更好地理解刑法条文，从而指导刑法的适用； 其次，刑法的适用效果反作用于毒品犯罪刑事政策。刑法通过规定毒品犯罪的构成特征 和刑罚措施等，以确立司法机关的使用标准，从而达到惩治和防范毒品犯罪的目的。毒 品犯罪刑事政策主要关注的是上述目的能否实现、在多大程度上实现。如果刑法的作用 效果没有达到预期的目标，那么可以通过调整刑事政策得以实现，这就会改变现有的刑 事政策。 2 毒品犯罪刑事政策与禁毒政策的关系 笔者认为，毒品犯罪刑事政策与禁毒政策在很大程度上是一致的，基本上可以看为 第一章我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善 相似概念。因为，二者都具有公共性，国家在某项具体方针措施里所持有的态度。但也 有微小的差异：毒品犯罪刑事政策主要是针对毒品犯罪的惩治与防范；而禁毒政策则是 针对整个社会宏观层面的问题，如就业、社会保障等，也就是说除了涉及毒品犯罪的惩 治与防范外，还包括经济的发展、政治的稳定等问题。所以，毒品犯罪刑事政策主要研 究刑事法学，而禁毒政策主要研究社会学。 3 毒品犯罪刑事政策与毒品犯罪防治对策的关系 毒品犯罪刑事政策与毒品犯罪防治对策是一组非常密切的概念，在日本学者的著作 中，“刑事政策”一词是等同于“犯罪对策的，同时，因为对待犯罪的措施不仅是科 以刑罚，还包含了司法、行政上的各种措施，日本学者据此认为，与其称为“刑事政策”， 不如称作“犯罪政策”，来得更贴切。而且刑事政策学主要是研究以防治犯罪为目的的 刑事对策，如各种刑罚制度等。主要作用在于从国家与犯罪现象作斗争的角度，寻求惩 罚犯罪、预防犯罪的一般原则、方法，以便指导刑事立法和司法实践。可见，毒品犯罪 刑事政策与毒品犯罪防治对策二者之间具有很大的共通性，二者都是对犯罪的一种反应 措施，是针对犯罪现象而产生的，都是以防范犯罪为目标。二者的差异主要在于：毒品 犯罪刑事政策往往不直接作用于毒品犯罪现象，大多数情况下它只是通过立法、司法和 执法等具体活动得以实现；而毒品犯罪防治对策则在作用于毒品犯罪现象时显得更为直 接。例如，为了阻止境外毒品流入国内，而在边境地区加强巡逻和检查，并加设哨卡等 措施，这些措施就是犯罪防治对策，在一般情况下我们不会认为它属于刑事政策。但是， 一些具体措施却有可能是在某一刑事政策思想的指导下而实施的，例如，这有可能是因 为国家将控制毒品的整个防控体系重心转移到了阻止外来毒品之上，从这个意义上讲， 我们也可以说，毒品犯罪刑事政策同样指导毒犯罪防治对策的制定和调整。 二、我国惩治毒品犯罪刑事政策与基本刑事政策的共性 基本刑事政策，是指一个国家在某一段时期内对犯罪作出的全局性和指导性刑事政 策。基本刑事政策是国家犯罪惩治与防范的总方针，在刑事政策体系中具有最高地位， 且最稳定。我国现在和将来某一段时期内的基本刑事政策是宽严相济。毒品犯罪刑事政 策作为我国基本刑事政策的一个分支，则必须贯彻我国基本刑事政策的主要原则，从而 对毒品犯罪行为进行惩治和防范。这两者主要具有以下几方面共性： 1 主体是国家。为了对犯罪这种威胁和破坏国家统治秩序的社会现象作出反应， 日 森本益之，獭川晃，上田宽，三宅孝之刑事政策学戴波，江溯，丁婕泽北京：中国人民公安大 学出版社，2 0 0 4 4 4 中山大学 国家必然会详尽各种办法来保证社会的正常秩序，以维持稳定和发展，其中一种方式就 是刑事政策，在毒品犯罪领域，其表现形式就是毒品犯罪刑事政策。 2 目的是维护社会秩序、预防犯罪。预防犯罪和维护社会秩序是国家对犯罪行为 作出的最基本的反应，也是其所要达到和实现的最基本的目的。通过实现预防犯罪和维 护社会秩序的目的，从而完成立法者和国家利用法律手段，实现自由以及保障人类自由 和权利的最根本的目的。毒品犯罪刑事政策的目的就是维护社会治安，减少毒品对人类 的侵害。 3 结合我国国情。我国基本刑事政策是在广泛借鉴和汲取国际以及各先进国家经 验的基础上，根据我国国情以及犯罪现状而制定的，反映出我国“惩罚犯罪，保护人民” 的根本任务。其具体内涵就是，坚持宽严相济，具体问题具体分析，根据不同的犯罪类 型和不同时期的犯罪态势对具体犯罪作出区别对待，而惩治毒品犯罪刑事政策也是本着 这一目标与毒品犯罪作斗争的。 三、我国惩治毒品犯罪刑事政策的特殊性 我国惩治毒品犯罪刑事政策虽然属于我国基本刑事政策的一个分支，但又具有区别 于基本刑事政策的特殊性，主要是以下两个方面： 1 调整的范围不同。基本刑事政策由自身性质，即作为国家应对犯罪的总措施， 决定其具有统筹兼顾的特点，且适用于所有惩治和防范犯罪的领域；毒品犯罪刑事政策 和基本刑事政策不同的是，毒品犯罪刑事政策只适用于惩治和防范毒品犯罪的领域，因 而，调整范围和适用领域要比基本刑事政策小得多。例如：基本刑事政策对所有犯罪包 括财产型犯罪具有指导作用，而毒品犯罪刑事政策对财产型犯罪就不具有指导作用。 2 强调的重心不同。我国基本刑事政策是宽严相济，这是从多年前我国刑事政策 提倡惩办和宽大相结合的基础上演变来的，宽严相济刑事政策和惩办与宽大相结合的刑 事政策不同点在于，惩办与宽大相结合是将治理、惩治放在第一位，而宽严相济是将“宽 放在第一位，也就是就强调对犯罪的防范，且以“宽 作为司法实务中的主要指导思想。 但是，与我国当前“宽严相济”基本刑事政策指导思想不同的是，我国毒品犯罪刑事政 策却是将“严”作为司法实务的主要指导思想，不但体现在刑事立法严厉的条款中，还 体现在刑事审判加重的量刑中。其中在全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪 要中就毒品犯罪刑事政策作出如下意见：这几年，全国法院始终把打击毒品犯罪作为 刑事审判的主要任务之一，认真贯彻执行国家有关毒品犯罪刑事立法和惩治毒品犯罪刑 5 第一章我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善 事政策，依法惩治了大批毒品犯罪分子，为保护人民身心健康，维护社会和谐稳定起到 了积极的作用。从上面关于我国近几年毒品犯罪处理现状的总结中可以看出，打击毒品 犯罪是以“严”为主，而不同于基本刑事政策以“宽”为主的指导思想。我国惩治毒品 犯罪刑事政策强调的是“严”而基本刑事政策强调的是“宽”。 第二节我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷 我国一直都很重视毒品犯罪的惩治工作，积极完善惩治毒品犯罪刑事政策和刑事立 法。虽然如此，在司法实践中，毒品犯罪刑事政策起到的指导效果仍不是十分理想，在 司法部门的大力打击和治理下，毒品犯罪现象仍有加重的趋势，以至于有学者指出，“尽 管国家采取了严厉的制裁措施，每年光是被处决的毒犯就达数百人，然而争操此业者仍 然趋之若鹜，可谓前仆后继，长盛不衰，。对此，笔者系统分析我国毒品犯罪刑 事政策的司法实践效果，发现存在以下几点缺陷，希望有关部门可以完善如下缺陷，从 而促进我国毒品犯罪刑事政策在惩治与防范毒品犯罪中发挥更重要的作用。 1 对刑法功能的定位不准确 毒品犯罪作为最严重的刑事犯罪之一，刑事政策的主要指导措施就是严刑峻罚，对 毒品犯罪分子予以严厉打击，因而，有关毒品犯罪的刑事立法也就相对其他犯罪而言更 严厉。如2 0 0 8 年1 至4 月，全国法院共审理毒品犯罪案件1 0 8 8 3 件，1 3 4 3 5 名犯罪分子 被判刑，其中被判五年以上有期徒刑、无期徒刑直至死刑的4 6 2 5 人，重刑率为3 4 4 3 。 在所有刑事犯罪中，毒品犯罪的重刑率是比较高的，然而，在如此高的重刑率的打击下， 毒品犯罪的案件数非但没有减少反而增加。笔者认为，这是因为毒品犯罪刑事政策对 刑法功能的定位不准确，仅片面强调刑法对毒品犯罪的打击与惩罚，响应邓小平同志所 说的，“必须依法杀一批，有些要长期关起来。还要不断地打击，冒出一批抓一批。不 然的话，犯罪的人无所畏惧，十年二十年也解决不了问题 ，造成当前的司法现状是 重打击轻教育。 其实在整个犯罪防范与控制体系中，刑法只发挥一小部分作用。正如日本学者所说， “刑罚不是犯罪对策的全部，从刑罚中心的传统刑事政策到以追求更多样的犯罪防止为 崔敏毒品犯罪发展趋势与遏制对策北京：警官教育出版社，1 9 9 9 7 圆2 0 0 8 年我国共破获毒品犯罪案件6 2 万起，抓获犯罪嫌疑人7 4 万名：而2 0 0 9 年共破获毒品犯罪 案件7 7 万起，抓获毒品犯罪嫌疑人9 1 万名，比上一年度毒品案件数量增加一万多起。 邓小平邓小平文选( 第三卷) 北京：人民出版社，1 9 9 3 3 4 6 中山大学 目的的犯罪政策的发展是不容忽视的 。而且，由于刑法的滞后性，它只对己经发生 的犯罪发挥作用，并不能够直接预防和遏止毒品犯罪的蔓延。如我国刑法明文规定 走私、贩卖、运输、制造毒品罪可适用死刑的规定，但在实践中，死刑成了各级司法机 关惩治毒品犯罪常用的手段。但是，死刑的大量适用，并没有达到遏制毒品犯罪的期望。 事实上，在暴利的刺激下，很多人铤而走险贩卖毒品，而无论是否被判处死刑。连死刑 都不能威慑毒品犯罪分子，那么其他刑罚种类就更做不到了。可见，将重刑作为惩治毒 品犯罪的主要措施，并不能真正达到防范与控制毒品犯罪的目的。 2 “严打”色彩比较浓厚 所谓“严打 ，即严厉打击严重刑事犯罪，邓小平同志曾说，“现在是非常状态，必 须依法从重从快集中打击，严才能治住。搞得不疼不痒，不得人心” ，因此，“严打 也就意味着“从重从快打击刑事犯罪活动 。其中，“从重是就量刑而言，“从快”是 就处理的程序而言。2 0 世纪8 0 年代初期以来，针对我国社会刑事犯罪高发的态势，中 央曾先后开展了三次大规模的“严打”。“严打 政策的提出和执行，直接影响了我国对 毒品犯罪的处理，其中包括对毒品犯罪防范与控制的影响。因此，我国毒品犯罪刑事政 策带有很大的“严打”色彩。这除了上述第一点中所说的重刑主义色彩比较严重之外， 还表现为不定期开展的对毒品犯罪的专项打击。包括目前正在开展的禁毒人民战争，其 发动的程序和实施的模式都带有浓厚的“严打”色彩。客观地讲，“严打”作为对付犯 罪的一项具体刑事政策，是有其现实基础的，“一定时期的国情、民情、党情等相关因 素，构成了严打发动的现实条件 。2 0 世纪8 0 年代初期，我国迎来了实施改革开 放后的第一次犯罪浪潮，严重影响了经济建设，对社会治安造成了极大的破坏。而且就 在同一时期，世界各国刑事政策也都呈现出“重重 的趋势，即对严重犯罪加大惩治力 度。 但是，“严打 强调了“严”的一面，而忽视了“宽”在整个刑事政策中的地位。 特别是对于毒品犯罪这样一种十分复杂的社会现象，绝非单纯的“严”能够实现对它的 防范与控制。因此，虽然注重综合治理是我国毒品犯罪刑事政策的一个重要特色，但是， 在实践中却更加注重“严打 ，以致于综合治理的方针并未发挥其应有的积极效果。同 时，“严打”的发动具有很大的随意性，很容易导致国家权力对公民权利的侵犯，这与 日 森本益之，獭川晃，j = m 宽，三宅孝之刑事政策学戴波，江溯，丁婕译北京：中国人民公安大 学出版社，2 0 0 4 4 邓小平邓小平文选( 第三卷) 北京：人民出版社，1 9 9 3 3 4 汪明亮“严打的理性评价北京：北京大学出版社，2 0 0 4 1 7 第一章我国惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善 毒品犯罪刑事政策的法治价值是相违背的。真正最有效的犯罪防范与控制机制，并不是 不定期而来的运动式的“严打”，而应当是一种体现基本价值基础、尊重客观规律、各 种因素共同发挥作用的长效机制。 第三节我国惩治毒品犯罪刑事政策的完善 禁毒法共七章7 1 条，除总则和附则之外，还涉及了禁毒宣传教育、毒品管制、 戒毒措施、禁毒国际合作和法律责任等相关内容。这部法律包含了诸多刑事政策的思想， 它的颁布实施对我国禁毒进程具有里程碑的意义。随着这部法律的正式实施，我国原有 的禁毒政策必然会有相应的调整，尤其在禁吸戒毒方面，原有的一些规定将被废止或者 修改。例如，2 0 0 8 年发布的全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要就重申 了禁毒法所确定的禁毒工作方针，指出人民法院一定要以民族兴衰和国家安危的高 度，深刻的认识到惩治毒品犯罪的重要性和紧迫性，认真贯彻执行刑法、刑事诉讼 法以及禁毒法的有关立法规定，坚持以“预防为主，综合治理，禁种、禁制、禁 贩、禁吸并举”的禁毒工作方针，贯彻宽严相济的刑事政策，充分发挥刑事审判职能， 严厉打击毒品犯罪，积极参与禁毒战争和综合治理工作，有效遏制毒品犯罪发展蔓延的 势头。而这一规定只是禁毒法实施后的我国毒品犯罪刑事政策的一个具体体现，伴 随着禁毒斗争的深入开展，我国毒品犯罪刑事政策必然还会作出相应的调整与完善。当 然，毒品犯罪刑事政策的制定、调整与完善，最终还是取决于国家有关部门的决策。因 此，从这个层面上来说，对我国毒品犯罪刑事政策的建构，也就是对我国毒品犯罪刑事 政策未来发展的一种期待。 1 加大禁毒资金投入 治理毒品工作复杂，持续时间长等因素使得禁毒工作要耗费大量的人力和财力，如 果没有雄厚的人力和财力保障，禁毒工作的开展可能会遇到重重阻碍。我国现如今对于 禁毒资金的投入，仍然是十分有限的，各地司法部门的经济来源于各地的财政支出，而 地方财政又将财力主要投放到经济发展领域而非禁毒领域。这就涉及到该选择发展经济 还是治理社会稳定的权衡问题。要想协调好这一问题，就应该将禁毒工作与经济建设结 合起来。目前毒品犯罪状况正处于上升趋势，如果不加大打击力度，势必会影响经济的 发展，国家经济只有在社会稳定的前提下才能更快发展。因而，此时加大禁毒资金的投 入，打击毒品犯罪势必会取得较好成绩，可以达到事半功倍的效果。现在舍不得投入， 8 中山大学 未来势必投入更多。 2 加强禁毒宣传教育 九十年代时，走到我国各地都可见到大量的禁毒宣传，而近几年却比较少见到大量 的禁毒宣传，公民的禁毒、防毒意识原本就比较薄弱，如不加强宣传，尤其对于毒品危 害意识较弱的青少年，极有可能成为受害群体。禁毒宣传不能只在毒品泛滥时加强宣传 力度，而在泛滥趋势稍有减弱时就放松，那么极有可能潜伏着一次大的毒潮爆发。要想 预防新一轮的毒潮爆发，首要任务是加强青少年预防教育，防止青少年沾染毒品。例如 可以采取在中小学开设禁毒课程的方式，做到禁毒教育从娃娃抓起，使之形成一种全民 反毒的社会意识，从根本上铲除毒品的爆发途径。对此笔者提出以下意见：禁毒宣传是 这个长期的任务，不可懈怠，要教育全体公民认识到毒品的危害性。而司法部门也要做 好长期与毒品作斗争的准备，由于禁毒工作的长期性和复杂性，只有提前预防，加大禁 毒宣传力度才可以扫除毒品，国家才能长治久安。 3 加强禁吸强戒工作 近几年，我国重新调整了禁毒工作的战略部署，将禁吸强戒工作作为我国今后禁毒 的重点方式之一，但是，仍有部分司法部门没有调整好思路，对于这一策略没有予以充 分的理解，甚至有的部门认为，禁吸强戒对禁毒工作起到的效果不大，而应该将所有工 作重心放在缉查毒品，打击毒品犯罪的领域。但追究禁毒工作的实质可以看出，毒品的 大肆泛滥其根源就是没有抓好禁吸强戒工作，消费群体减少了，毒品贩卖状况自然会减 少。因此，我国今后的禁毒工作重点是加强禁吸强戒，已经染上毒瘾的群众，使其逐步 脱离毒品，戒除毒瘾；没有接触毒品的群众，加强宣传教育防止其吸食毒品。对于禁吸 强戒工作笔者建议以提高群众对毒品危害性的认识为主要方式，各地可以通过建立民间 戒毒组织，创建无毒社区等一系列宣传和教育措施，使人们对毒品的危害性更充分的得 到认识且自觉的参与打击毒品犯罪活动。 4 加强国际禁毒合作 控制跨国毒品犯罪还涉及到合作问题。跨国毒品犯罪是对全人类具有严重危害的一 类犯罪，因此，对它的惩治也必然需要国际社会共同做出努力。首先，加强国际禁毒合 作的凝聚力，增强世界各国对国际合作禁毒的信心与各国间的信任，把更多的国家吸纳 到国际禁毒公约中来，增强公约的国际普遍性。其次，加强与禁毒有关的国际机构的协 作。联合国麻醉品委员会、国际麻醉品管制局、世界卫生组织、国际刑警组织等国际机 构均在侦破毒品犯罪过程中起着重要作用，承担着毒品犯罪证据收集、情报的传递等任 9 第一章我图惩治毒品犯罪刑事政策的缺陷与完善 务。我们一定要不断加强与其的交流，有必要时可以联合行动。最后，要加强世界范围 内对毒品犯罪惩治的刑事合作。各国要采取多种形式的刑事司法协助，以便在以间接执 行模式为主的国际刑法执行模式下，有效地追究毒品犯罪。如进一步完善引渡制度，变 通适用死刑不引渡原则；各国间达成协议，有条件地承认外国判决；加强被判刑人移管 方面的合作等。 1 0 禁 毒品犯罪刑事立法与国际禁毒公约衔接存在的问题，以及相应的完善建议。我国应充分 借鉴国际禁毒公约及世界各国的先进禁毒法律、法规，尽可能完善我国的立法体系，加 强我国毒品犯罪的惩治和防范工作，为在世界范围内最终消灭毒品犯罪做出应有的贡 献。 一、与国际禁毒公约衔接的缺陷 笔者查找主要的国际禁毒公约将之与我国的毒品犯罪立法相比较，主要发现以下几 个方面的衔接缺陷： 1 未有较为详尽的毒品范围 我国学者将毒品犯罪的定义界定为：非法种植、加工、生产、运输、走私等一系列 麻醉药品、精神药物以及用于非法制造麻醉药品或精神药物的物质，或与以上有关犯罪 相关行为的总称。关于毒品的范围，国际禁毒公约将其分为以下三类：一是麻醉药品。 二是精神药物。 三是用于非法制造麻醉药品或精神药物的物质。 而我国关于毒品的 范围主要规定在刑法第3 4 7 - 3 5 7 条中，按列举的方式规定了毒品种类，但是相比 上述国际禁毒公约中所规定的毒品范围，我国刑法中规定的毒品范围要相对较小， 因此，为了解决司法实践中打击新型毒品犯罪的需要，我国最高人民法院于2 0 0 0 年作 出关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释中对毒品范围加以扩大，增加了 多种毒品种类，但由于司法解释效力弱于立法效力，不利于实践中的具体操作，同时新 麻醉药品是指1 9 6 1 年麻醉品单一公约以及1 9 7 2 年经修正1 9 6 1 年麻醉品单一公约的议定书 附表一和附表二所列物质，例如鸦片、大麻、古柯植物等。 固精神药物是指1 9 7 1 年精神药物公约附表一、二二、三和四所列物质，例如安非他明、巴比士酸 盐、非巴比十酸盐镇静剂和安定剂等。 用于非法制造麻醉药品或精神药物的物质是指联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约 附表一和附表二所列物质，例如麻黄碱、麦角新碱、丙酮和邻氨基苯甲酸等。 固我国刑法第3 4 7 3 5 7 条规定的毒品种类有：鸦片、海洛因、甲基苯丙胺( 冰毒) 、吗啡、大麻、 可卡因等；用于制造毒品的原料、配荆的种类有：醋酸配、乙醚、三氯甲烷等；毒品原植物的种类 有：婴粟和大麻。 第二章我国毒品犯罪法律衔接的缺陷与完善 型毒品的产生和流通，使得打击毒品犯罪出现部分适用法律被动情况。 2 未将吸毒行为列入刑事处罚 我国治安管理处罚条例有关吸食毒品的行为作出如下规定：吸食、注射毒品的行为 处以行政拘留、罚款、劳动教养等”。而联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物 公约申明：“各缔约国应在不违背其宪法原则和法律制度基本概念的前提下，采取可 能必要的措施，在其国内法中将违反1 9 6 1 年公约、经修正的( ( 1 9 6 1 年公约或1 9 7 1 年公约的各项规定，故意占有、购买或种植麻醉药品或精神药物以供个人消费的行为， 规定为刑事犯罪。由上述治安管理条例可知，我国目前仅以行政法规的形式对吸毒行 为加以规定，吸食毒品的行为在我国并没有列入刑事处罚中进行规制，而仅作为一种违 法行为予以处罚，惩处措施也仅限于行政处罚的行政拘留、罚款等，其中对吸毒成瘾者 采用教育等挽救措施，进行强制戒毒或劳动教养。但这种处罚方式已经在司法实践中显 现出了弊端：吸毒行为的社会危害性已经相当严重，仅仅靠行政处罚而不采用犯罪化的 立法处置，已经不能适应司法实践的需要，这是因为，吸食毒品的行为已经引起多种其 他违法犯罪行为，如盗窃、抢劫、诈骗等刑事犯罪。已经严重影响社会治安，并阻碍社 会经济的稳健发展，具有一定社会危害性。除此之外，因为很多吸毒者都知道吸毒行为 仅违法受行政处罚而不犯罪、不受到刑罚处罚，即使被抓，也只是受到行政拘留或罚款 处罚，而甘愿冒风险吸食毒品。这种状况会阻碍司法进程达到遏制毒品非法使用和蔓延 的目标，引起复吸率居高不下。 我国已经加入了联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约，且没有对上述 公约有关条款作出保留，那么，我国就有责任承担国际禁毒公约赋予的义务，即通过刑 事立法的方式将吸毒行为规定为犯罪，如若不然我国就违背了本应该承担的国际公约义 务。 二、与。国际禁毒公约衔接的完善 1 增设毒品种类、数量、换算比例等相关规定 我国现行刑法第3 4 7 条第2 款规定，犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪被判处 1 5 年有期徒刑、无期徒刑或者死刑的犯罪分子，适用刑罚时应按照刑法有关毒品数量的 。关于禁毒的决定1 9 9 0 年，第8 款规定：“吸食、注射毒品的由公安机关处十五日以下拘留， 可以单处或并处2 0 0 元以下罚款，并没收毒品和吸食、注射器具。吸食、注射毒品成瘾的除进行处 罚外，予以强制戒除、进行治疗、教育。强制戒除后，又吸食、注射毒品的，可以实施劳动教养， 并在劳动教养中强制戒除。” 1 2 了八种司法实务中常会涉及到的毒品，圆可解释最后又规定了一个兜底条款：“上述毒品 以外的其他毒品数量大的。 也就是说如果又有新型毒品产生，只能再采用司法解释加 以规定，可如此一来，必然会造成影响司法效率的情形。 笔者建议制定一个有关毒品种类、数量、纯度与定罪量刑的换算关系表。司法部门 可会同有关各部门综合考虑国际、国内的毒品种类、毒品纯度以及犯罪情况和各种毒品 对人体的危害大小，制定出统一的毒品纯度换算标准，使得毒品犯罪案件中关于毒品纯 度换算的审判工作有据可寻，从而减少罪行不均衡的情况。 2 增设吸食毒品罪 许多国家如：美国、法国、韩国、新加坡、印度、日本等国，都按照联合国禁止 非法贩运麻醉药品和精神药物公约中的有关规定把吸毒行为规定为犯罪，但有关的罪 名设置和刑法制度却不尽相同。首先，在罪名设置方面，如新加坡和韩国规定为吸毒罪； 法国、印度规定为非法消费毒品罪；日本按照吸食毒品种类的不同而确定相应的罪名。 其次，在刑罚设置方面，欧洲国家一般以自由刑为主，财产刑为辅，处罚较轻，如法国 对非法消费毒品罪的判刑为2 1 2 个月，并处罚金3 0 0 5 0 0 0 法郎不等；亚洲设立吸食毒 品罪的国家一般处罚较重，如新加坡规定初次吸毒者处最高l o 年监禁或罚款2 万元或 者两者兼施。 我国现行刑法未对吸食毒品行为进行规制，而仅以行政处罚的方式予以处罚，但实 践表明处罚力度不足，打击不力不够。从毒品案例中可知吸毒行为是走私、贩卖、运输 和制造毒品等犯罪的基础，吸毒行为的需求量越大，毒品犯罪也就会相应的增加，因此， 为了有效的打击和遏制毒品犯罪，最有效的方式是将吸食毒品罪规范到刑事处罚中。此 外，我国刑法第3 5 4 条规定了容留他人吸毒罪，吸食毒品作为主动行为没有受到刑 事处罚而容留他人吸毒作为被动行为反而受到刑事处罚，这显然不具有公平合理性。有 鉴于此，无论是为了更好地惩治毒品犯罪还是防范毒品犯罪，均有必要增设吸食毒品罪。 刑法第3 4 7 条第2 款：走私、贩卖、运输、制造鸦片l o o o 克以上的、海洛因或者甲基苯丙 胺5 0 克以上或者其他毒品数量大的。” 关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释中规定的八种毒品：苯丙胺类毒品、大麻、 可卡冈、吗啡、度冷丁、盐酸二氢埃托啡、咖啡因、婴粟壳。 第二章我国毒品犯罪法律衔接的缺陷与完善 第二节与我国毒品犯罪有关其他非刑事立法的衔接 我国第一部综合规范禁毒工作的重要行政法律禁毒法，于2 0 0 8 年6 月1 日正 式实施，该法的实施对惩治和防范毒品违法犯罪行为，保护公民身体、心理健康，保障 社会长治久安，促进经济快速发展，具有重大意义。但经过两年的司法实践，禁毒法 与我国9 7 年刑法典关于毒品犯罪的有关规定存在部分衔接问题，本文如下将具体分析 存在的问题与完善对策。 一、与禁毒法的衔接缺陷 我国现行禁毒法从起草到出台仅用了三年多的时间，就一部国家基本法律而言， 这样的立法速度是相对较快的。这