（国际法学专业论文）论意思自治原则在侵权冲突法中的适用.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文申以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：醢鱼 日期： 沙i k5 i o 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 ， 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：塑查壹 导师签名： 日 期： 2 0 1 + z 5 i o 山东大学硕士学位论文 目录 中文摘要l a b s t r a c t ”一一”“”一“”“”0 0 0 一”2 弓i 言”“”“”一”“”“”- ”“”一”l 第一章意思自治原则在侵权冲突法适用的缘起与发展2 第一节传统侵权行为地法的演进历程及其面临的困境2 一、传统侵权行为法律适用规则侵权行为地法规则2 二、侵权行为地法规则在实践中面临的困境3 第二节侵权冲突法中采用意思自治原则的缘由3 一、弥补侵权行为地法的缺陷3 二、实现价值取向的多元统一4 三、侵权行为法私法的本质定位7 第三节意思自治原则在侵权冲突法领域的发展历程9 一、瑞士9 二、德国“一“”“l o 三、罗马条例1 0 第二章意思自治原则在侵权冲突法中的适用1 3 第一节意思自治的主体范围1 3 一、双方定向法律选择的主体是双方当事人1 3 二、受害方定向一受害方享有法律选择权1 5 第二节当事人意思自治的时间范围1 6 一、当事人选择准据法的开始时间一”1 6 二、当事人选择准据法的最后时间1 9 第三节当事人意思自治的方式2 0 一、明示“2 0 二、默示2 1 第四节 当事人可选择法律的范围2 4 山东大学硕士学位论文 一、国内法2 4 二、国际条约、国际惯例2 6 第三章侵权冲突法中当事人意思自治的限度叩2 8 第一节强制性规范2 8 一、法院地国的强制性规则2 8 二、第三国的强制性规则2 9 第二节公共秩序保留3 0 一、法院地国的公共秩序o o ooooa ooooo eqoo o 3 0 二、第三国的公共秩序3 l 第三节实体性规则3 2 第四节第三人利益保护3 3 第五节弱者利益保护“3 3 第四章意思自治原则在我国侵权冲突法领域的立法及完善3 6 第一节当事人意思自治原则在我国侵权冲突法领域的立法现状o l oo ooooaooogbo0 0 3 6 一、：中国国际私法示范法的规定3 6 二、涉外民事关系法律适用法的规定3 7 第二节涉外民事关系法律适用法的缺陷3 9 第三节对我国立法的建议4 l 一、当事人选择准据法的时间、方式以及范围4 1 二、当事人选择法律的限制4 1 参考文献4 3 致谢“”“”i ”一”“4 6 山东大学硕士学位论文 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t l e n g l i s ha b s t r a c t 2 c h a 呵e ri ：t h er e a s o na n dh i s t o r i c a ld e v e l o p m n e t so fp a r t y a u t o n o m yi nt o r tc h o i c e - 0 f l a w 2 s e c t i o ni ：h i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t so ft r a d i t i o n a ll e xl o c id e l i c t ia n dd i f f i c u l t i e s f a c e di np r a c t i c e 2 1 t r a d i t i o n a lc h o i c e - o f - l a wa p p r o a c hi nt o r t s ：l e xl o c id e l i c t i 2 2 md i f f i c u l t i e s n l a r tl e xl o c i 】 ) i 1 0 1 i c t if a c e di np r a c t i c e 3 s e c t i o ni i ：t h er e a s o n st h a tp a r t ya u t o n o m ya p p l i e di nt h ef i e l d so ft o r t c h o i c e - o f - l a w 3 1 1 1 砖l i m i t a t i o no f ，n 圮l e xl o c id e l i c 6 3 2 mm u l t i p l eu n i t yo f l ： h ev a l u e s 4 3 7 】 1 【l ed e v e l o p m e n to f t o r ts u b s t a n t i v el a w 7 s e c t i o n l l i ：h i s m f i c a ld e v e l o p m e n t so fp a r t ya u t o n o m yi nt o r tc h o i c e - o f - l a w 9 1 s w i t z c r l a n d 9 2 g e r m a n y 1 0 3 r o m ei i 1 0 c h a p t e ri i ：t h ea p p l i c a t i o no fp a r t ya u t o n o m yi nt o r t c h o i c e 旬f l a w 1 3 s e c t i o ni ：t l - p a r t i e s 1 3 1 r u l e sa l l o w i n gac h o i c e - o f - l a wb yb o t hp a r t i e s 1 3 2 r u l e sa l l o w i n gac h o i c e - o f - l a wb ym a g g r i e v e dp a r t y 1 5 s e c t i o ni i ：t h et u n e ：1 6 1 硼ks t a r tt u n eo f l r i 圮p a r t i e st oc h o o s e1 1 扯a p p l i c a b l el a w 1 6 2 n 圮c u t - o f ft u n eo ft h ep a r t i e st oc h o o s en 璩a p p l i c a b l el a w 19 山东大学硕士学位论文 s e c t i o ni i i ：t 1 1 l w a y 2 0 i e x p r e s sc h o i c e - o f - l a w 2 0 2 i m p l i e dc h o i c e - o f - l a w 2 l s e c t i o ni v ：n el a wc h o s e n 2 4 1 d o m e s t i cl a w ：2 1 4 2 i n t e r n a t i o n a lt r e a t i e sa n di n t e r n a t i o n a lp a r c t i c e 2 6 c 姒p t e ri ：l i m i t a t i o n so ne a j r t ya u l o n o m y 2 8 s e c t i o ni ：l f l l em a n d a t o r yr u l e se x c e p t i o n 2 8 1 mm a n d a t o r yr u l e so f l e xf o r i 2 8 2 1 f 1 硷m a n d a t o r yr u l e so f a 础r dc o u n t r y 2 9 s e c t i o ni i ：】 】1 ep u b l i cp o l i c ye x c l u s i o n 3 0 1 i ? 1 1 ：p u b l i cp o l i c yo fl e xf o i l 3 0 2 1 1 鸲p u b l i cp o l i c yo fa1 r i l i r dc o u n t r y 3 1 s e c t i o ni i i ：1 1 圮s u b s t a n t i v el a wr u l e s 3 2 s e c t i o n 田硷p r o t e c t i o no ft l i r d - p a r t yi n t e r e s t 3 3 s e c t i o nv 1 1 他p r o t e c t i o no fw e a k e rp a r t i e s 3 3 c i l 心t e ri v jt h el e g i s l a t i o ns i t u a t i o no f1 a r t ya u t o n o m yi n t o r tc h o i c e 旬f l a wo fc h i n aa n d t h es u g g e s t i o n s 3 6 s e c t i o ni ：l ? 1 1 el e g i s l a t i o ns i t u a t i o ni nc h i n a 3 6 1 r u l e so fm o d e ll a wo fp r i v a t ei n t e r n a t i o n a ll a wo fn 豫p e o p w sr e p u b l i co f c h i n a 3 6 2 r u l e so f 耽ea p p l i a t i o no fl a wf o rf o r e i g n - r e l a t e dc i v i lr e l a t i o n so ft h ep e o p l e s r e p u b l i co fc h i n a ：；7 s e c t i o ni i ：md i s a d v a n t a g e si nc h i n a sl e g i s l a t i o n s 3 9 s e c t i o ni i i ：ms u g g e s t i o n so f i m p r o v i n go u rl e g i s l a t i o n 4 1 1 mt u n e ，w a ya n dr a n g e r 4 1 2 1 f 】 l cl i m i t a t i o n s 4 l b i b l o g r a p i i y 4 3 a c k n o w l e d g e m e n t s 4 6 山东大学硕士学位论文 中文摘要 侵权行为适用侵权行为地法，是侵权行为法律适用领域的一般规则。然而随着时 代的发展，侵权行为地法原则自身的机械、僵化与盲目问题日益暴露。加上侵权法本 质上的私法属性日益突出，单纯适用侵权行为地法已经无法适应社会的发展需要。面 对新形势，侵权行为的法律适用开始软化。意思自治原则的采用，就是这一趋势的体 现。自1 9 8 7 年瑞士联邦国际私法首次将当事人意思自治原则采用涉外侵权领域 开始，意思自治原则在侵权领域的适用得到了越来越多国家的认可。 我国现行的侵权领域的法律适用规则，主要规定在2 0 1 0 年1 0 月2 8 日通过了中 华人民共和国涉外民事关系法律适用法中，这部具有标志性意义的法律将意思自治 原则采用了涉外侵权领域，意义深远。一方面，它为涉外侵权领域的法律适用注入了 新的活力，标志着意思自治原则在我国国际私法发展史上取得了前所未有的地位。另 一方面，由于其过于简单，某些条文的措辞不甚明了，在学者中引起了不小的争议， 值得我们去深思和探讨。 本文共分为五个部分。第一部分引言，介绍侵权冲突法领域的法律适用概况。第 二部分介绍了传统侵权行为地法的演进历程及其面临的困境，以此引出意思自治原则 在侵权冲突法领域的产生原因极其晚近发展。第三部分结合世界各国的立法情况，讨 论意思自治原则在涉外侵权领域的具体适用，包括意思自治的当事人、时间、方式、 范围。第四部分介绍了意思自治原则在适用过程中受到的限制。第五部分介绍了我国 涉外侵权领域中意思自治原则的立法情况，并对意思自治原则在我国涉外侵权案件中 的适用提出一些建议。 本文主要采用了对比分析的研究方法，对比当今世界各国的先进立法，并结合我 国的相关立法文件，希望能达到借鉴的效果，以促进我国国际私法的发展。 关键词：意思自治原则；侵权冲突法；法律适用 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t l e xl o c id i l i c t i ( t h el a wo ft h ep l a c ew h e r eat o r tw a sc o m m i t t e d ) s e r v e s 弱ag e n e r a l r u l ei nt h ec h o i c eo fl a wi nt o r t h o w e v e r , 如n lt h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m ya n dt h e l e g i s l a t i v et e c h n i q u e ，t h ed i s p u t e sb e c o m em o r ec o m p l i c a t e da n di n v o l v em o r ef a c t o r st h a n e v e rb e f o r e i tt h e nc o m e so u tt h a tt h el e xl o c id i l i c t ia p p e a r e dal i t t l er i g i da n da i m l e s s ，a s w e l la sl a c ko f f l e x i b i l i t yt os o m ee x t e n t t h i si s s u ei se s p e c i a l l ya c u t ew h e nc o n s i d e r i n g t h ep r i v a t ea s p e c to ft o r tl a w s i m p l ya p p l y i n gt h el e xl o c id t t i c t im l ei su n a b l et oa d a p tt o t h en e e d so fs o c i a ld e v e l o p m e n t ，i t st i m et oo p e nt h ed o o ro fc h o i c eo fl a wi nt o r t a n dt h e i n t r o d u c t i o no f p r i n c i p l eo f a u t o n o m yi sa j u s tm a n i f e s t a t i o no f t h i st r e n d s i n c ei th a db e e n e m p l o y e di ns w i s sf e d e r a lp r i v a t ei n t e r n a t i o n a ll a wi n19 8 7f o rt h e 觚tt i m e ，t h e p r i n c i p l eo fa u t o n o m ya p p l i e di nt o r th a sb e e nr e c o g n i z e db ym o r ea n dm o r ec o u n t r i e s t h ec u r r e n tr u l e sg o v e r n i n gt o r ti nc h i n aa r er e g u l a t e di nt h el a wo ft h ep e o p l e s r e p u b l i co fc h i n ao nc h o i c eo fl a wf o rf o r e i g n - r e l a t e dc i v i lr e l a t i o n s h i p s ，w h i c hh a s b e e na d o p t e da tt h e1 7 t hs e s s i o no f t h es t a n d i n gc o m m i t t e eo f t h el l t hn a t i o n a lp e o p l e s c o n g r e s so no c t o b e r2 8 ，2 010 t h i sl a wh a sas i g n i f i c a n ti n f l u e n c ei ne m p l o y i n gt h ep a r t y a u t o n o m yr u l e st ot h ef o r e i g nt o r ta r e a w h i l et h i ss p e c i a lr e g u l a t i o nh a si n f e c t e dan e w v i t a l i t yi nt h ec h o i c eo fl a wi nf o r e i g n - r e l a t e dc i v i lr e l a t i o n s h i p s ，i tb r i n g ss o m es i m p l i c i t y a n da m b i g u i t ya sw e l l ，w h i c ha r i s e ss o m ec o n t r o v e r s ya m o n gs c h o l a r sa n dn e e d sf u r t h e r r e s e a r c h m yn o t ec a r lb ed i v i d e di n t of i v ep a r t s a f a ri n t r o d u c i n gt h et h e m ea n dt h ea i mo ft h i s v e r ys u b j e c ti nt h ef i r s tp a r t , 1w i l lg ot op r e s e n tt h ee v o l u t i o nc l a u s eo fl e xl o c id i c i l t ia n d t h ed i f f i c u l t i e sb e f o r ei t ，i no r d e rt os o m e t h i n gr e l a t e dt op a r t ya u t o n o m yr u l e s ，s u c ha st h e b i r t h , t h ec o n t e x ta n di t sr e c e n td e v e l o p m e n t i nm y “r dp a r t ，i dl i k et oe m p h a s i z eo nt h e a p p l i c a t i o no fp a r t ya u t o n o m yw h e nc o n s i d e r i n gt h el e g i s l a t i o ni ns o m eo t h e rc o u n t r i e s w o r l d w i d e t h ea p p l i c a t i o np r o c e s sm a yr e f e rt os p e c i f i cd e t a i l sa b o u tt h ep a r t i e s ，t h et i m e w h e np a r t ya u t o n o m yc a l la p p l y , t h em a n n e ri nw h i c hp a r t ya u t o n o m yc a nw o r ko u ta n d t h eo c c a s i o no nw h i c hd op a r t ya u t o n o m yc a na p p l y a si sk n o w nt oa l l ，h u r d l e sc a n 2 山东大学硕士学位论文 p r o m o t et h ep r o g r e s so t h e r w i s e ，s oi nt h ef o r t hp a r t , im a i n l yf o c u so nt h el i m i t a t i o n so ft h e p a r t ya u t o n o m y , i no r d e rt od r a wt h ea t t e n t i o no f t h el e g i s l a t u r et oi m p r o v et h ea p p l i c a t i o n o ft h er u l e a tl a s t , 1w i l ls h o wy o ut h ep a r t ya u t o n o m yi no u rl e g i s l a t i o n , e s p e c i a l l yi nt h e f o r e i g n - r e l a t e dc i v i lr e l a t i o n s h i p s a f t e rt h a t , b a s e do nt h ea f o r e m e n t i o n e da n a l y s i s , s o m e p r o p o s a l sa b o u th o w t oa p p l yt h er u l e sm u c hb e t t e ri nt h er e l a t e da r e a sw i l lb el i s t e d t h i sa r t i c l em a i n l ye m p l o yt h er e l a t i v ea n a l y s i sa p p r o a c h c o m p a r e dt h el e g i s l a t i o ni n t h ew o r l d w i d ew i t ho u r s , ia n lt r y i n gt ob o r r o wa d v a n c e di d e a sf r o mo t h e rd e v e l o p e d c o u n t r i e sa n dt h e nt od os o m eh e l pt od e v e l o pt h ei n t e r n a t i o n a lp r i v a t el a wi nc h i n a k e yw o r d s ：p a r t ya u t o n o m y ；c o n f l i c to f l a w si nt o r t ；a p p l i c a t i o no fl a w 3 山东大学硕士学位论文 引言 自1 3 世纪的“法则区别说以来，侵权行为地法为世界各国普遍采用，成为传 统侵权冲突法的基本原则。然而，随着经济与科技的迅猛发展以及交通的日趋便利， 各国间的交流日益增多，网络侵权、国际产品责任、跨国交通事故等各种涉外侵权案 件不断涌现。这些新型的国际侵权案件复杂多样，层出不穷，极大地冲击了连结点单 一的传统侵权冲突法规范。在长期的国际私法实践中，侵权行为地法原则由于其自身 的局根性已经不能反映社会生活的变化和发展。仅仅机械的适用侵权行为地法原则， 既不能满足灵活性的需要，也无法保证结果的公正性。此外，侵权法本质上的私法属 性日益突出，与传统理论的公益视角相比，晚近理论更强调对受害者损失的填补和对 当事人之间利益的调整。面对新形势，侵权行为的法律适用开始软化，即与其他法律 适用原则复合适用，以打破僵硬连结点，适应迅速变化的社会现实。意思自治原则的 采用，就是这一趋势的体现。 1 9 8 7 年瑞士联邦国际私法首次将当事人意思自治原则采用涉外侵权领域， 开启了意思自治原则在侵权冲突法领域立法的大门。瑞士的做法很快为德国等一些西 方国家所借鉴。如今，意思自治原则在侵权领域的适用得到了越来越多国家的认可， 其重要地位不言而喻。尽管如此，与合同冲突法领域相比，在侵权冲突法领域对意思 自治原则的探讨仍然显得有些不足。 我国于2 0 1 0 年1 0 月2 8 日通过了l ：中华人民共和国涉外民事关系法律适用法。 这部具有标志性意义的法律对意思自治原则情有独钟，其不仅在侵权领域中采用了意 思自治原则，而且对其加以重点规定。这一方面为涉外侵权领域的法律适用注入了新 的活力，标志着意思自治原则在我国国际私法发展史上取得了前所未有的地位。另一 方面有些条文过于简单，措辞不甚明了，在学者中引起了不小的争议，值得我们去深 思和探讨。 本文尝试从意思自治原则在侵权冲突法领域的产生、发展开始着手研究，讨论其 在涉外侵权领域的具体适用及限制，同时加以对比当今世界各国的先进立法，并结合 我国的相关立法文件，对意思自治原则在我国涉外侵权案件中的适用提出一些建议。 最后，笔者希望，通过研究侵权领域内对意思自治原则的运用，论文能对实践操 作以及我国今后涉外民事关系法律适用法的修订有所裨益。 山东大学硕士学位论文 第一章意思自治原则在侵权冲突法适用的缘起与发展 第一节传统侵权行为地法的演进历程及其面临的困境 一、传统侵权行为法律适用规则侵权行为地法规则 侵权行为适用侵权行为地法，是侵权行为法律适用领域中的一般规则。侵权行为 地法规则起源于意大利的法则区别说时代，来源于古老的“场所支配行为原则，强 调地理因素在法律选择过程中的重要作用。在随后的英美国际私法理论中，或者将侵 权行为地法规则建立在“国际礼让 学说的基础上，认为在侵权案件中，出于对侵权 行为地国的“礼让 ，应当按照该国的法律作出判决；或者将其建立在“既得权 学 说的基础上，认为由侵权行为所引起的债权债务关系是基于侵权行为地国的法律而产 生的，无论侵权人走到哪里，都应该履行这种债务。日本主流学说认为，之所以在 涉外侵权案件中采用侵权行为地法规则，主要是因为侵权行为发生地国在此过程中遭 受到的损失最大。另外，由于侵权行为法属于社会保护法，因此适用侵权行为地法能 够加重加害人对其行为危害性的预测和评价责任。回 侵权行为地法规则是有其合理性基础的：首先，侵权行为地法规则简便易行。在 国际私法的发展早期，涉外侵权关系比较简单，侵权行为地比较容易判断。适用侵权 行为地法规则简便易行，能够让法官选择准据法的工作变得简单和快捷。 其次，侵权行为地规则能够维护侵权行为地的社会秩序。发生在一国境内的侵权 行为，势必会对该国的公共秩序产生一定的影响，适用侵权行为地法规则可以有效的 维护当地的公共秩序。 最后，侵权行为地规则能够满足对法律适用确定性的要求。对于同一涉外侵权行 为案件，如果各国均采取侵权行为地法规则，适用侵权行为地法作为准据法，那么无 论案件在哪个国家审理，都会适用相同的法律，也就能达到判决一致的效果，这大大 增强了法律适用的确定性。同时以侵权行为地法为准据法，不因诉讼地的不同而使侵 。参见李双元：国际私法( 第三版) ，北京大学出版社2 0 1 1 年版，第2 6 4 - 2 6 5 页。 。参见周后春：“论侵权行为法的功能定位对涉外侵权行为法适用的影响”，载河南师范大学学报( 哲学社会科学 版) ，2 0 1 0 年1 月第l 期，第3 7 卷第1 0 9 页。 2 山东大学硕士学位论文 权准据法发生改变，这也增强了当事人对诉讼结果的可预见性。 = 、侵权行为地法规则在实践中面临的困境 尽管侵权行为地法规则在侵权冲突法中的适用，为解决涉外侵权法律冲突做出了 重要贡献，但随着当今社会的发展变革，侵权行为地法规则自身的局限性也在慢慢的 显现： 首先，随着经济与科技的迅猛发展以及交通的日趋便利，各国间的交流日益增多， 侵权行为的表现形式也开始复杂多样化。跨国网络侵权、国际产品责任、跨国交通事 故、不正当竞争等各种纷繁复杂的涉外侵权案件层出不穷。在这些案件中，经常会出 现侵权行为实施地与损害结果发生地不一致的情形，使得侵权行为地与合同缔结地一 样，在很大程度上具有偶然性。由于各国对于侵权行为地到底是加害行为地还是损 害发生地，或者两者兼有，并没有统一的认定标准，而对侵权行为地的认定标准不同， 在侵权行为地的确定上就会产生冲突。 其次，如果侵权行为同时在多个国家发生，如何确定侵权行为地将会是法官面临 的一大难题。以网络侵权为例，由于网络具有全球性的特点，如果按照传统的侵权行 为地法规则，那么全球任何一个国家都有可能成为涉外侵权的行为地，任何一个国家 的法律都有可能成为侵权行为的准据法。再如，通过广播或电视等媒体进行侵权的案 件，也可能涉及到世界各国，侵权行为地也无法确定。另一方面，如果侵权行为发生 在公海、公空或者无人居住的地方，那么适用侵权行为地法就会成为不可能。 最后，侵权行为地法规则过分强调了其“属地性。从侵权行为地法规则的演进 历程中可以看出，“国际礼让一学说或“既得权 学说等学说的合理性基础均与国家 主权有关，在解决法律冲突问题时，实际上是假定案件的法律冲突问题已经得到解决， 只是必须尊重、服从或者礼让其结果，而事实上该法律冲突问题还没有开始解决。 第二节侵权冲突法中采用意思自治原则的缘由 一、弥补侵权行为地法的缺陷 如上所述，侵权行为地法规则的机械、僵化与盲目已广为学者所诟病。面对各种 复杂新型的侵权案件，如果仅仅适用侵权行为地法规则，而不考虑其他相关因素，无 。参见许军珂：国际私法上的意思自治，法律出版社2 0 0 6 年版，第2 0 8 页 3 山东大学硕士学位论文 疑过于机械和僵化，不利于纠纷的解决。因此，在新形势下，侵权行为的法律适用应 当与时俱进，进行适当软化并与其他法律适用规则复合适用，这样才能打破僵硬连结 点，适应迅速变化的社会现实需要。国有鉴于此，许多国家在立法中，纷纷放弃了单 一适用侵权行为地法规则的传统立法方式，在侵权冲突法中采用最密切联系原则和意 思自治原则等开放性的连接点，以增强法律的灵活性。 在这种情况下，最密切联系原则的确是解决问题的途径之一。即法官在审理涉外 侵权案件时，根据案件的具体情况，综合分析各种相关因素，选择适用与案件有最密 切联系的国家或地方的法律作为准据法。但是，最密切联系原则是由法官个人依据案 件的事实所作出理性判断，很大程度上依赖于法官的自由裁量。如果与案件审理结果 并无直接利害关系的法官都可以在一定的限度内自由选择，为什么不能允许与案件审 理结果有直接利害关系的当事人选择适用的法律呢? 回 意思自治原则在侵权领域的适用，突破了传统侵权行为地法规则的僵化性，弥补 了侵权行为地法规则的缺陷，为冲突法的变革注入了新的活力。 二、实现价值取向的多元统一 1 实体法正义融入冲突法正义的体现 传统国际私法观点认为，法律冲突之所以存在，是因为不同的国家遵循着不同的 价值判断标准，而这些标准又反映在各国如何解决法律冲突的规定中。因此，只要涉 外案件是通过选择其中一个国家的法律来解决，那么这种选择必定只满足一个国家、 一方当事人的愿望，而损害了另一个国家、另一方当事人的利益。 因此，传统国际 私法体现的是冲突法正义，即通过法律选择规则，找到一个“最适当 的国家，以适 用其法律。“侵权行为适用侵权行为地法 ，其合理性或正当性正是来源于此。笔者 认为，意思自治原则的适用，同样也体现了冲突法正义的价值要求。因为无论在何处 提起诉讼，最终都会适用当事人选择的那一国家的法律来解决，这既满足了法律适用 确定性、一致性的要求，也确保了在每一个具体的涉外案件中j 各国的法律都能够得 到平等的对待，而这种法律适用上的平等性、普遍性、一致性正是传统国际私法所追 求的冲突法正义的价值目标。 参见殷仁胜：“从意思自治的扩展适用看我国侵权冲突法的合理构建”，载广西社会科学，2 0 1 0 年第l o 期。 第7 0 页。 。何其生、卢熙：。论侵权行为自体法的发展”，载武大国际法评论第十二卷，第1 6 2 页。 囝s e es y m e n c s y m e o n i d e s , p r i v a t ei n t e r n a t i o n a ll a wa tt h ee n do ft h e2 0 t hc e n t u r y ：p r o g r e s so rr e g r e s s ? ， g r e a tb r i t a i n ，k l u w c rl a wi n t e r n a t i o n a l ，1 9 9 9 ，p p 4 3 4 4 西参见熊育辉：“国际私法上的冲突正义和实质正义”，载浙江社会科学，2 0 0 7 年第3 期，第8 7 一黔页。 4 山东大学硕士学位论文 值得注意的是，当事人在选择准据法时，通常会对可能适用的各相关法律的内容 进行考察，因此允许双方当事人选择法律的规定属于内容定向规则。但此类内容定向 规则并不必然是追求实体法正义的结果定向规则。首先，结果定向规则的目的是为了 实现某种特定的结果。而此类内容定向规则的意义仅仅是承认当事人具有法律选择的 自由，并非为了获得特定的结果。其次，当事人之所以选择某国的法律，可能是出于 其他原因的考虑。比如对所选择的法律更为熟悉，或者所选的法律更容易解决其纠纷， 而不一定是要获得特定的结果。最后，在事先选择的情况下，尽管当事人双方都希望 所选择的法律有利于自身，但大部分情况下，当事人都不可能预见侵权行为的发生原 因，也不能保证所选择的法律一定会给自己带来有利的结果。即使是一方当事人幸运 地获得了对自身有利的结果，那么这个结果也必然会对另一方当事人造成不利。 笔者认为，尽管允许双方当事人选择法律的内容定向规则并不必然是追求实体法 正义的结果定向规则，但意思自治原则在侵权领域的适用仍然在一定程度上体现了实 体法正义对冲突法正义的融入。其具体表现在如下几个方面：首先，如果承认当事人 之间选择法律的效力，那么当事人就可以据此推知哪一个国家的法律将会调整他们之 间的权利义务关系，从而按照该国的法律规定维护自己的权利。当事人的意愿在准据 法的选择过程中得到充分的考虑，这在一定程度上保护了当事人的合理期望，也有利 于得出符合当事人利益的判决结果。因此，与立法者或者法官的一厢情愿相比，当事 人之间的合意往往更有可能实现实体法正义。其次，追求冲突法正义的过程实际上包 含了对实体法正义的追求。在对实体法正义缺乏统一的标准时，冲突法正义往往会成 为通向实体法正义的唯一途径。双方当事人共同协商、自主选择准据法的过程本身， 可以保证法律的适用结果更接近于实体法正义。 再次，允许消费者、雇员等弱势方 当事人在争议发生之前或者之后选择准据法，这也是当事人意思自治原则的一种表现 形式，彰显了立法者关注和保护弱者利益的立法理念，而保护弱者利益正是现代国际 私法所追求的追求实体法正义的具体体现。最后，为了更好地协调相关国家之间的关 系，在适用当事人意思自治原则的同时，也对其进行了必要的限制，即不得排除原本 应当适用其法律的国家的强制性规则的规定。此类强制性规则，很显然包括那些不受 冲突规范指引或者排除的“直接适用的法 。而此类直接适用的法往往是为了保护相 关当事人的特定