（国际法学专业论文）论海上保险中的代位求偿权.pdf

联士攀袋论文：溶海上骤簸孛瓣俄链或嚣壤 摘要 本文首先在引言中提出了代位求偿权的堂黉意义，髓后申明了本文的写作目的， 帮本文试瀚通过对代位求偻权酌托较分析，溺鞠代彼求僚权的行使要件、行使范围、 效力魏对效等闻霆，磅璧能对程安黢孛正确行蠖代艇求髅投毒掰帮髓。 程第一章中，努辑了代经求髅权蛉琵法基鼹| l ，瀵过魄较我困民法髂篆下对钱搜求 偿粳的规定以及荚荚衡平法体系下对代位求馁粳的论述，攒述了代位求偿投的本质特 程。 凌第二掌中，分缨了中匿秘英荚法律对代位求髅投憋援定。在这一部分中，列举 了中霞秘英美法下对予海上儇陵含嗣邋罔代佼求偿粳酌蠼定，劳且通道对奁上述法攀 体系下海上绦陵中的代位求偿蔽的分桥，概攒了该投剩的法律饿质。 程第三章中，主簧讨论了代嵌求毯牧韵嚣便器律，帮被保险入对第三入有损密赔 偿请求投秘像险大鼓趣被镲险入支慰了保险赔偿。蔽这一部分中，通道分叛英美秘羧 国法待的相关勰定并结合司法实践中曾发生的案例，详细说明了遮两个条件所包含的 丰富禽义。程零章袋嚣，还说蹲了按熊中荚法律的不随瓣定，缣徐入载得代侄求馁粳 鹣不瓣孵润秘方式。 在然泌章中，主骤避论了代谯求髅投的彳亍使蕊辫。农这一部分中，势麟了在避凝 保险、不足额保险、规定了免赔额和第三人自愿支付等四种情况下，保险人可以获得 熬遮髅掰褥豹份额。态上述是额僚陵豹揍嚣下，本文主要穗较了中簪法律对保险入礴 臻获褥酌傍簌与荚美法律的秘关耀定懿不露之箍，露在器三穗傍凝下，菠鏊法黎没彝 明确的规定，鞠此，本文主爨介据了荚荚法律的相关规定，以期为在我国酌实践中， 处联相必问题掇供借罄。 在繁五露串，主簧涎论了钱霞求褛寝黯镶除入、羧缣羧人巍第三入戆效力。在逡 一部分中，本文主要分析了保险人荦亍使代位求偿投的名义问题，被保险人在保险人行 使代位求馁糗过程中承担的保护代位墩偿权的义务，以及第三人在保险人 予健代馒求 接牧过稷巾掰枣有盼杈铡辍义务。 霞第六章中，主簧讨论了代像求偿投瓣时效瓣瓣。滏遮一聱努中，狳了分攒孛鬻 硕士学位论文：谚海上保硷中的代位衷髅投 和美国法律下关于诉讼漪效期间的规定补，还瓣出了可以脊效保护绦陵入代位求傣税 的诉讼时效的方法。 在第7 章中，在对本文的上述内容作黯综合穰括的蒺勰上，笔者对我篷现行法律 中关于代位求偿权的规定提出了一些不成熟的看法。 最聪一部分，筒要概括了术文的垒部内容。 奘键词：海商法保险，代位求偿权 l l 醺士学幢论文：论海上援殓串熬健缎耱骐投 a b s 下爨a c 了 i nt h ei n t r o d u c t i o np a r a g r a p h ，t h i sp a p e rf i r s t l yp u t sf o r w a r dt h em e a n i n go f s u b r o g a t i o na n dt h e ns e t 幻热i t sw r i t i n gp u r p o s e ，t h a ti sb yc o m p a r a t i v ea n a l y s i s f o rs u b r o g a t i o nd g h t ，m a k i n gt h ed g h t so p e r a t i o nc o n d i t i o n s ，a r e a s ，e f f e c t sc l e a r , s ot h a tt op r o m o t et h ec o r r e c ta p p l i c a t i o nf o rt h er i g h t i nt h ef i r s tp a r a g r a p h ，t h ec m il a wf o u n d a t i o no fs u b r o g a t i o ni sa n a l y z e d t h e c o m p a d s o n b e t w e e nc h i n e s e ，b r i t i s ha n du s | a w sc l a r i f i e st h en a t u r eo f s u b r o g a t i o n 。 i nt h es e c o n dp a r a g r a p h ，t h ep r o v i s i o n sg o v e m i n gs u b r o g a t i o ni nc h i n e s e ， 8 嘲s ha n du sl a w sa r ei n t r o d u c e d f r o mt h e s ep r o v i so n s ，i tc a nb ec o n c l u d e d 搬瓤s u b r o g a t i o ni sa p p l i c a b l et om a r i n ei n s u r a n c e ，a n db yc o m p a r i s o n ，t h el e g a l n a t u r eo ft h er i g h ti ss u m m a r i z e d i nt h et h i r dp a r a g r a p h t h eo p e r a t i o nc o n d i t i o n sa r ed i s c u s s e di nd e t a i l 。鞠e m a j o rc o n d i t i o n sa r e 铂躐i n s u r e r sm u s tf i r s tp a y , a n da s s u r e d st h e m s e l v e sm u s t h a v eb e e na b l et ob r i n ga c t i o na g a i n s tt h et h r dp a r t y i nt h i ss e c t i o n 。t h ec a r e f u l a n a l y s i so ft h ec o n c e r n e dr e g u l a t i o n so fc h i n e s e , b 删s ha n du sl a w sc o m b i n e d w i t ht h ec a s e sf u i l yi u u s t r a t e st h et w oc o n d i t i o n s 1 nt h ee n do ft h es e c t i o n d i f f e r e n t t i m ea n dm e t h o do ft h ea c q u i s i t i o no ft h er i g h tb yi n s u r e r sa r ea l s om e n t i o n e di n a c c o r d a n c ew i t hd i f f e r e n tr e g u l a t i o n so fc h i n e s ea n db r i t i s h a w 8 。 i nt h ef o u r t hp a r a g r a p h ，t h ea p p l i e da r e a sa r ed i s c u s s e d i nt h i ss e c t i o n ，t h e e x t e n to fi n s u r e r ss u b r o g a t i o nr i g h ti sa n a l y z e di nt h ef o l l o w i n gf o u rs i t u a t i o n s ：t h e v a l u e dl n s u r a n c e ，t h eu n v a l u e di n s u r a n c e 。t h e n s u r a n c ew d e d u c t i b l e f r a n c h i s e sp r o v i s i o n sa n dv o l u n t a r yp a y m e n tt oa s s u r e d u n d e rt h ef i r s ts i t u a t i o n ， t h e r ei s 疆c l e a rd i f f e r e n c ea m o n gc h i n e s ea n d8 f 瓣3 岭u sl a w s 。a n du n d e rt h e o t h e rt h r e es i t u a t i o n s ，t h e r ea r en od e f t n i t er e g u l a t i o n si nc h i n e s el a w s 。s ot h e r e t e v a n tb r i t i s ha n du sr e g u l a t i o n sa r ei n t r o d u c e df o ro u rr e f e r e n c e ， l 玎 硬圭擘链论文：豫海上保酿审舱代住隶绥扳 i nt h ef 澈hp a r a g r a p h ，t h ee f f e c t so ft h ea p p l i c a t i o no fs u b r o g a t i o no ni n s u r e r s a n da s s u r e d sa r ed i s c u s s e d t h i ss e c t i o nm a i n l yr e f e r st ot h ef o i l o w i n gi s s u e s ，t h e s u i n gn a m eo fi n s u r e r s ，t h eo b l i g a t i o no fa s s u r e d st op r o t e c ts u b r o g a t i o nr i g h ta n d t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so ft h et h i r dp a r vi nt h es u b r o g a t i o np r o c e s s i nt h es i x t hp a r a g r a p h ，t h et i m el i m i to fs u b r o g a t i o ni sd i s c u s s e d i nt h i s s e c t i o n ，i na d d i t i o nt ot h ea n a l y s i so ft h ep r o v i s i o n su n d e rc h i n e s ea n du sl a w s ， t h ee f f e c t i v em e t h o dt op r o t e c tt h et i m el i m i to fi n s u r e r s s u b r o g a t i o nr i g h ti sa l s o d e a l tw i t h i nt h es e v e n t hp a r a g r a p h ，b a s e do nt h ew h o l ep a p e es o m ec o m m e n t sa r e m a d eo nt h ec u r r e n tr e g u l a t i o n sg o v e r n i n gs u b r o g a t i o ni nc h i n al a w s f i n a l 酝ag e n e r a ls u m m a r y i sm a d e y i y iz h u i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f e s s o rh o n g ) ( j uy a o k e y w o r d s ：m a r i t i m el a w , i n s u r a n c e ，s u b r o g a t i o n i v 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他入或者其他机构 已经发表绒撰写过的研究成果。獒她霹态对本醭究静扁发和所傲戆贡献 均已在论文中作了明确的声明并表示了感谢。 作者签名：燃日期：烛6 ! 盘 论文使用授权声明 本人阏意上海海事大学有关僚整、侵震学像论文懿规定，器：学梭 有权保留送交论文复印件，允许论文被焱阅和借阅；学校可以上网公布 论文的全都移部分内容，可戳采糟影印、缩印或者其它复锚l 手段保存论 文。保密的论文谯解密詹遵守此规定。 作者签名；垒歉 导师签名：酗匿期：堡垒连2 硬士学往论文；论潞上傈黢中趟代位球傣艘 引富 代位求偿权制度悬保险法中项熏要的铝4 度，它确保了被保险人可以就遭受的损 失尽捷蒺撂 戆，获复到原采懿生产靼生活麴状淼，铁嚣俸现了法律毂效率，宅保瓣 了戈事的保险人的剥整，从群体现了法臻的公平，固时它迫使造成掇害鲍第三人承担 最终攫密懿嚣栗，扶蕊缭护了事圭会戆秩黪。 尽管正确移镬代健袋偿投露缓太鲍意义，但憝，电子粒秘糜蠼，包摆鍪霪懿菜些 法襻麓定模糊不清，司法实蔑不惩一致，导致了美予我位浓嫠投静学说绣繁复杂，缩 票袭实践孛常嚣会产生缀多黪争议，疆勰了钱位求嫠投豢度终耀黪宠分发挥。 本藩诧较研究，指静实践海宗旨，奉文试凝遗过滗较备雷将魏j 魁荚美法律帮我蠲 法镣瓣予该极测豹不嚣攘定辩实筏中的不惩傲法，对符使代位求髅投懿条 警、范围、 名义帮时效等怒遂邋行系统的分析，懿麓对代位求偿权在实际生活中的舆体应用有骈 助益。 馥士譬控瓷文：诧海主器建孛抟代挺求接板 第一耄筏毯求偿投戆琵法基磷 谯糯安的擞产和生满中，灾滩积意夕 随时可能会发坐，给人们的经济生活带来举 稳定懿澎豌。烫了零爵戆蟪躐多撮失，爨薄正嚣瓣王俸帮夔矮羲痔，a 稻霹蹉藏菜麓 藏蹬避杼投铩。绦陵安辩上楚糖风殓辫理戆方姣。 我黼保除法第2 条规定：本法所称傈陵，怒指投保人根据台甜约定，向傈陵 人支付慑陵赞，保险人对乎含同约定的可能发生数攀教因冀发生雕逸成的财产损失承 担赔戆镶除套黉任，蠛嚣警被搽黢久甄亡、伤筏、痰痰袋赣运羁套瓣魏定瓣年龄、麓 限时零掇给傍辍险金责经的髓数像陵藿亍淹。 瓤貔瀚法绛缒上述规定弼强看出，保滁关系裳繇上燕种保险八和被豫险入自愿 建立救耪念鄹关系，鼹予鬣法上债法懿范畴。傺验主要分为两静类型，一辩是於馁 性质的保陵，如财产傈除，另种是属于投资健艨的，如人身保陵。 美予睾 媸悭震鳆保陵，笔者认梵其搜壤主要体璐谯鼹个方蠢，嚣毙，滚类援蹬救 主要耩豹跫为了 嫠被豫埝入戮辍验事敖豹发生搿遣受豹缀失，经被绦麓a 羧复銎懒 失没鸯发生蘩靛炊态；其次，羧保险入魇获褥魏赔偿鼹缝袋黜在其遭受援失懿莛曩建， 而不能因为保陵事故的发生获褥超额赔偿。否则，被保险人会故意制造保险事故，从 孛获聪。 为了避受被僳殓入赣褥了攥瓣黠偻豢褥簸爨经方楚获裕瀑害麓鼹，法簿艇定，绦 蹬人在嶷葑了救慑陵天黪凝哭蠹，蕊成为被爨陵入投巅笛骶毒者，冒以蘧瓣辫三天( 羹 么以被保险人的名义要么以他国融的名义) 来就先前支付的保险赔傣获得补偿。代饿 求接纛谂蠹魏产生。霹冕，鼹豫袋偿投竞努薅瑗了檬羧瓣蛰偿娃交，潮睁瞧主要逶臻 于补偿性质的保险。 保险滚嚣予广史上鳆慧壤豹楚薅，嚣趣，豫羧法串戆辩转蒋臻麴瓣家罄霹敬在疑 法中我嬲缀源。代位求缮教馥发穗是如就。 堡杰堂燕鲨塞! 鎏整圭堡浆窭整垫篓整鲎蹩 第一节我国飚法购基勰 攫摄上述代位求镁祆的最麓单魄定义，笔者谈为，辍验法巾鹣代链求髅权程我麓 民法体系中的理论基础是清偿代位权n 下瑟就藏囊讨谂潞偿伐蹙投。 一、渍镁纯谴投鹣定义 漆偿代位1 ，是攒滏偿入或蒸弼篌努入爨潼戆续务嚣酸；簿瓣德投久懿懿篷，爵戳 以鑫黾的名义牧经撂使霖馕投入j l 圣予壤努人的请求懿权剥。 簸上述蕊定可熬看潞，滴偿代毽巷8 凌一方舔镌绦了篌极不嚣债务入不为涛戆蔼受 援密，霾对也僚汪了毫测害关系的第三久钱绩务入清楼续务爱，麓够鼓攘务入娥取褥 偿，麸雨维护了箕合法投益。 = 、取得清偿代位权豹菱件 1 、清馁代位投入必须宥法定或约定的义务来履行债务入 须蓐纾了义务。 追偿权人本身对债权人( 第三人) 负有法定或约定的债务。 辩、须冀魏连带责任太( 羧遣搂入) 共圈受去疆抒蠹 至。 即因该连带责任人的履行行为，使全体债务人的债务全部或部分消灭。即其他债 务太囡该连謦寅 壬久戆行为获褥了摹l 蕊。 c 、须该造带责任人( 追偿权人) 履行的义务超过其应当承搬的责任的范畴，如 采未越过，粪德不能行疆遣嫠数。 造带责任人( 追偿权人) 有权要求其他债务人( 被迫偿人) 补偿其已缀支付的超 过箕疵承撵部分酌穰务，萁恁馈务久( 较追偿入) 应该囱遣馁投入支 寺静馕务是按照 各自鹰该承担的份额的比例来确定。倘糟其中的某一债务人没有偿还能力，对该债务 久不耱偿还静部分，戴援照公平原粥，溉遥偿投入和其稳债务a 按照各鸯墩承撞份额 的比例来分摊。 2 、保证会嗣中，保证入商债权入清偿后，债权人对于债务入的请求粳狠据缣证 人的漪偿额度，相应转移给了保证人代位行使。 民法邋粥第8 9 条第1 款规定：傺证人内债投入保证债务入履行债务，债务 人不履行债务的，按照约定由慑证人履行或者承担连带责任；保诞人履行债务后，肖 权向债务人造偿。 担保法第三十一条：保证人承担保证责任后，肖投向债务人追偿。 从上述法律的规定中，可以概括出如下傈 燕人追偿粳的特点： a 。保证人的追偿投，其成立的条件和范围可依保试人与债务人( 被僳证人 之 间的约定而定。 嚣保证人向债投人( 第三人) 履行债务人( 皱保证人) 的馈务最，蠢投向债务 人( 被保证人) 迫偿。 c 一般来说，不论主债务人( 被僚证人) 不震行馈务是否鸯过错，均应自像诞 连带费任若干法律问题研究来源：中国大学擞网责任编辑：飞扬 4 硪士举燕谚文：谂海上保黪串赞援垃求接捏 人偿还保证人为了涛馁馕务艨 寸出黪垒部费是，包括缳诞人在承担连带责任时秀债务 人所付出的费用以及该笔费用至追偿时的利息。 3 、损害魑偿的谚求投入，裁其财产或其缎投剥蘑受豹损害杰撮据法搏或合瓣褥 到了赔偿后，赔偿人可以代位行使其基于物权或其他权利而发生的请求权。 找建求镶投罄羼予这一静涛偿钱袋援，关予它的援震会在襄露详缨毒幸论。 鞠、潼撩恁位投抟夺结 蕊结我黧关于滂镶代经投瓣援定，虿鞋努翁疆连荣繁务又静凑整我霞狡穗搽谖久 的清偿代位权的不同之处是： 1 、翦者的筏位投入本赛静对债权久受有一定翡债务，讴搿嶷嚣豹篌务的一部分 是为了履行自己的债务，因此他有权向其他债务人行使代位权的范围是他所支付的超 过了箕应当支付酶那帮分数鬏豹范整。箍后者掰保证酌怒债务入会疆荨亍馈务，氇零入 并不一定对债权人负商债务，豳此他有权行使代位权的范围就是他所支付的数额的范 墨。 2 、前者的代位权人和其他债务人承担同等的履行债务的责任，即法律上规定了 必须楚连带赏任，雨在后者的情况下，代位投入可以和偾务入约定承担责任韵方戚， 即保诚人是承担补充资任还是连带责任，可以由双方自妇约定。 顾第3 静损害赔偿的代位粳，与两者都有不同之处。一方面，它的代位权入代位 的悬被代位人向第三人请求赔偿的权利，行使权利的对象是第三人，而在前瑗种权利 中，代位权入行使权利的对象都是被代位权人。另一方谢，在损害赔偿代位权下，第 三人本来是要向被代位权人承担损害赔偿的债务，只不避后来在代位权人支付了损害 赔偿后，该代位权人宵权要求第三入赔偿。而夜前两种权利中，代位权入和被代位权 太都要对第三人承担黉任。 第二萤茭美法聚的理谂蓁戤 一、美嚣法上戆溉焘 疆士学艇论文：谂海主藻验串瓣健盥隶糍蔽 美国法认为3 ，保除合同中骢代位求偿理论砖 偿瑾谂紧密地联系在一起。关予 这个观点的理由，最常见的说法是，为了防止被保险人从他的损失中获益即得到 嚣次赂偿，一次铁强的僳验a 鲶，一次扶侵投行凳入楚。第二个避蠡是，京缝合公筵 政策，即让最初造成损失的那一方承担最终的经济上的责任。这不仅阻止了侵权行为 人跌放保险久投霖熬僚验中获豢，( 毂傺陵大扶媲懿保黢入处获褥了全帮 髅基，装 放弃追究侵权行为人的责任时，就发生丁侵权人获益的情况) 而且也给予侵权行为人 鞋受攒，该受糍逸诲毒激阻史 爱投嚣鸯褥发生。霹瞧黾爱熬第三令理壹是，即摄险入 最终代位索赔成功后可能会减少保费。假是这个理由还没有完全被接受。保险人坚持 不把掰戆我位索赔藏翡豹露素孳l 入谤葵傈费熬公式孛，悉受愿意恕这耱重获投盏逶掰 于计算股东的红利中。 篡、英国法上的观点 关于代位求偿权的权利基础，英国主要有两种理论，一种认为是以衡平原则为簇 箍，这是主流瓣蕊点，菇一耪认为是徐验合同簸器豹毅鞘。毽是缳殓舍围巾静露嚣条 款可以对代位求偿权原则进行变更。 蒸国法上遵遘判铡来确认保险孛的代位求偿粳。其串，有秀个著名法富论述，涉 及到焚国对代位求偿权制度的褥法。4 焱1 8 ”年s i m p s o nv t h o m s o n 鬃中，l o r d c a k m s ( l o r d c h a n c e l l o r ) 把代位求 偿权定义为一釉建立程“众所周知的法镎原则，即当一人同意补偿另一人时，他应该， 在支付了该补偿后，有权继承被 偿人可以用来保护鑫己免受损失或就损失获得补馁 的所蠢途径和方法”基础上的权利。他说，“正怒在这个撼础上，灭失船舶盼保险人 如果可以找到并且修复该船舶，就有权不折不扣地取得船舶上的权利：也藏是在耐样 的基础上，他们可以就授权幸亍为人造成损失的行为向其提如船舶艇有人本可以就遭受 的损失向其提起的任何权利。” l o r db l a c k b u r n 在鞘磊的寨传，即1 8 8 2 年的b u r a a n dur o d o c a n a c h i 巾说“法姆 的一般原则悬，当存在个补橼合同并凰发生了损失的情况下，任何减少藏降低损失 3 嚣麟乳蹴基蛾( w e s th b t s h e l ls e r i e s i n s u r a n c eh 静第3 敝法律出叛社2 0 0 1 。6 p 2 8 4 4 t e m p l e m a no n f a r i n et n s t w a n c e ( 5 。e d i t i o n ) r j l a m b e t hp 3 9 2 3 9 3 1 9 8 1 疆士孥经论文：谂海上摄验串躲拽垃隶髅毅 静收豢应被嫒于减少或降低赔偿人本应该支彳寸鹣数额；如果赔 尝入已经j 窆纣了赔偿， 并且受赔偿人后来叉获得了这螳收益，那么已经支付了全部赔偿的人有权通过收回这 笔款项来得刘於偿，怒簿合衡平法黥援定豹。” 综上所述，笔者认为，虽然中国法律和英美法律的关于代位求偿权的理论基础的 具体溪定不尽程同，锻是，藏产生戴位求嚣权瓣实矮基旗来说，孛基窝葵荚法律述是 取得了一致，即认为代位求偿权产生的熬础是第三人因约定或法嫩的原因造成保险标 弱灭失或撰害蓐，被保险太对该第三久熬损害簸偿请求彀。 在保险事故发生尉，被保险人既可以向负有责任的第三入请求损害赔偿，也可以 寝努强陵合麓要求搽簸久支嚣傈陵 缮。为了辨壹被镶验久获蒜险久楚获褥了足酸弥 补损害的保险赔偿后，再向第三人请求赔偿，获得额外的利益，同时也是为了让真正 舂孽责任天鄂瀵残损害瓣第三入承担最终懿损害囊疑，避受保陵入承受不测翡经漭看 果，法律才规定了代能求偿制度。 代位求髅鞯l 度不仅充分遗体瓒了绦险豹 镶往覆，并盈也是在保险安躐孛，爨镯 补偿原则的一项重要的制度保证。 第二耄海上保险中的代位求偿权 因为代位求偿原则与补偿原则有着紧密联系，而并不是所有的保险类裂都属于补 偿我质戆保黢，因此，代位求馁原则势不普遍撼运用于麟有的保除类型孛。但是审国 和英荧的法律都规定了海上保险合同适用代位求偿权。 第一节海上保除合同 一、中国美于海上保险合同逡用代位求偿权的有关规定 我国海商法第2 1 6 条规定：“海上保险合同，是指保险人按照约定，对被保 蹬入灌受傈陵事敲遣羧保险标静静强失帮产生酌责轻受粪薅谣，巍由被缣貔天支幸李傺 7 硕士学位论文：论海上保险中的代位求偿权 险费的合同。前款所称保险事故，是指保险人与被保险人约定的任何海上事故，包括 与海上航行有关的发生于内河或者路上的事故。” 海上保险的可保标的很多，海商法第2 1 8 条关于海上保险的标的作出了如下 规定：下列各项可以作为保险标的：船舶；货物；船舶营运收入，包括运费、租金、 旅客票款；货物预期利润；船员工资和其他报酬；对第三人的责任；由于发生保险事 故可能受到损失的其他财产和产生的责任、费用。保险人可以将对前款保险标的的保 险进行再保险。除合同另有约定外，原被保险人不得享有再保险的利益。 由此可知，海上保险的保险标的主要包括财产和责任。因此按照我国法律的规定， 海上保险合同的保险类型主要包括财产保险和责任保险。 通常认为，财产保险和责任保险是最常见的补偿性质的保险。因此在我国，海上 保险合同适用代位求偿权。 二、英国关于海上保险合同适用代位求偿权的规定 英国1 9 0 6 年海上保险法第1 条：海上保险合同是保险人承诺以约定的方式 和范围向被保险人赔偿与海上冒险有关的灭失和损害的合同。 英国的法律定义虽然简单，但是仍然可以得出这样的推论，即，海上保险合同承 保的范围包括了海上和陆上的所有风险。 英国海上保险的主要类型有财产保险，责任保险，甚至还可能包括人身保险( 例 如为旅客和船员的人身进行投保) 。 英国法上认为海上保险是综合的财产保险，海上保险合同适用代位求偿权。 三、美国关于海上保险合同适用代位求偿权的规定 按照美国的做法5 ，海上保险合同类型主要包括了财产保险，责任保险和人身保 险，前两者适用代位求偿原则。 1 、财产保险 财产保险是最明显的补偿性质的保险按受损物的价值计算赔偿数额，并且赔 ”j o h nf d o b b y n ( w e s tn u t s h e l ls e r i e s 第3 版法律出版社2 0 0 1 6 p 2 8 4 硕士学位论文：论海上保险中的代位求偿权 偿数额也受限于受损物的价值代位求偿原则最普遍地适用于这种保险类型。在财 产保险单中通常包含一条代位求偿条款，但它通常只是描述法律对该权利的规定。 2 、责任保险 保险人赔偿的基础是补偿被保险人由于法律规定，支付给第三人的金钱数额。因 此，保险人通常可以代位行使被保险人对最初侵权者的索赔请求，或其要求第三人赔 偿或分摊的请求。 3 、人身保险 由于美国的做法总体来说，是将人身保险作为一种投资方式而不是补偿方式，因 此，在这一保险类型下，法律并未对保险人的代位求偿权作出规定。在人身保险中， 保险人的责任是支付一笔完全由保险合同各方商定的金钱，该笔钱不可能按死者的真 正金钱价值来衡量或限制。事实上，按照人身的性质，不容许对死者生命的价值进行 经济上的计算。因此，没必要防止受益人获得双重补偿。在否认人身保险适用代位求 偿权的同时，法庭也提出了技术上的理由，即普通法下，任何与人有关的诉因随着人 的死亡而消灭，而死者在成文法上有权起诉的诉因属于该死者的人格代表者，而不是 所有者或受益人。因此，保单的所有者或受益人没有诉因，从而保险人也无法从他们 处获得代位求偿权。 不同种类的人身保险的性质也有不同。有限的支付和捐赠保单很明显是一种投 资，短期的人身保单同样明显是一种补偿保险单。 美国法律认为，在财产保险中，许多个人保单( 如在海运保单中) 的性质，与财 产保单的性质相比较，更接近于人身保单的性质。因为在发生损失时，它们要求支付 的数额由保单预先确定，而不是通过计算损失发生时财产价值而确定。在处理这些个 人保单时，法庭会采用一种扩大的方法，简单地将代位求偿权适用于财产保险，不适 用于人身保险，而不管每个具体类型的差别。 第二节代位求偿权的法律规定 一、我国法律关于代位求偿权的规定 我国保险法第4 5 条规定：因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的 9 颈士学位论文：谚海上保障中的代经求镁扳 保险入自向被僳险人赔偿保险垒之日起，谨赔偿金额范嗣内代位行使被探险入对第三 者请求赔偿的权利。 蘼教趣定购保险搴故发生后，被镍险人已经从第三赣墩得损害赔偿的，傺险人赔 偿保险垒时，可以相成扣减被保险人从第曼者已取得的赔偿金额。 傈簸人袄照第一敖行使代位请求赂缓煦权秘，不影嚷被傈殓入就未取得赔偿的部 分向第三者请求赔偿的权利。 海商法藜2 5 2 条艇定；繇殓搽熬发生爨险赛 壬载嗣内的损失是由煞三太逡成 的，被保险人向第三人要袋赔偿的权利，自保险人支彳寸赔偿之日起，相应转移给保险 人。 皱保险人应当自保黢人提供必要的文 譬积其所器要知邀的情况，箦尽力协助保险 天囊第三人邈接。 1 、浅垦对保险中代使求偻权的性鹱的看法 蠢学者谈爻6 ，保险我谴求偿授是棱繇殓入辩繁三大霸援害辩慧请求投瓣转移， 本震上乃是馈投转移瓣嵇。 谴豹理崮燕，当探险轹静嚣保险事敬掰发生麴损失怒由予第三天静後投袋违约行 为爨致瓣，竣保险人露权自其提逡赔馨请浆。这襻簸在被保猃太秘簿三入之阚形成了 损害黯绥关系，溺对在儇硷a 和被傈蹬入之阔形戒了绦殓精嫠关系。棱鬣殓入再戳选 择一方嚣隶戆髅。当镪瀵择尚绦羧久请求靛偿鼷，为了避兔被攥殓入萼亍使嚣释渚球投 而获救蘸乖j 益，禳僳蔽入获得赔偿款箭，就不应荐淘第三入行使箕藏有鹣辩第三久的 损害赔偿请求粳，丽必缨褥其淘第三九求馁静蔽耧转诖给髹验a 。这榉，旋绦蹬a 秘 债税因傈险补偿得戳实现，偿被保险入与第三八之间的债授债务荧系并榷因既而消 灭，仅仅是稷稠主体发熏了变更。帮被繇险太将对第三久瓣麓谣请求投转谴给傈陵入， 保险入霸替代原债权人( 被傈险人) 而成为新的债权入。馈的内襻和客俸禾发生任何 变更。因此，疑采被绦陵夫与第三入之镄转变为僳陵入与第三入之间的债权债务关系e 在这个新的法律关系中，保险人题债权人，债务人仍然是第三人。只有当第三人向保 险a 履行应尽义务后，傈陵人的代位求偿投才德以舞现，如榘第三入不自觉嫒行奠赔 偿义务，保除人可以依法向法院起诉，请求应有的保护。 艇壤者聪j 比商不同豹看法，饕讨论遮个问题，先要了解一下拽豳法律关于债投转 丁最楚缡薯保龄法案例评群汉鞭大词典出疑社2 0 0 3 ，2p 8 2 - - - p 8 3 硬士擎蹙迨文：豫海土器验串魏莰位求臻投 移戆痰定。 2 、债权转移的含义 按照魏国法建鲍瓣定，绩投转移是掇不改变壤瓣内骞，债投入把馈投转穆绘繁三 人的法律事实。 ( 1 ) 续投转移戆掬成要转 a 、存在含法有效的债权； b 、鼓转谴戆绩投蹙有可最与瞧； 下列债权不得转让：a 、基于合同性质不能转让；b 、按照当事人的约定不能转让； c 、按照法箨矮定不褥转让。 c 、让与人与受让人就债权让与达成协议，并且不造反法律有关规定； 傍议遮藏螽，篌投诖与有了对内生效静效力，鞠债权证与薅诖与入与受谴a 生效。 d 、债权让与须通知债务人； 只有遁翔了债务入，该蓣投让与方对债务人生效。 ( 2 ) 债权转移的效力 a 、对内效力 a 、受让人成为债权人，成了该债权债务关系的当事人，而僚债权人则丧失了债 权入的身份。b 、簸权力转移，具有人赛专属性的跌权力除矫。 b 、对外效力 a 、债投转移后，债务人原来得向债权入主张的抗辩权得戬f 匈第三入主张，都主 体变更，不影响抗辩权的行使。 b 、表见诚与：债权人与第三人签订了债权转让合同，并己f 向债务入作出通知， 随后眭l 予债权入与第三人之间存在欺诈的情形，债权人将该协议擞消，但：辩末通知债 务人，债务人凭通知向第三入滂偿，可以产生债务清偿的后果，而在债权人与第三人 之闻，债权人可以良第三人提搬不当褥利之诉。 3 、比较我国法律中关于保险合同中代位求偿权的规定和债权转移的规定，笔者 试为疆者闻至少存在如下区别： ( 1 ) 规定两种权利的目的不同。规定代位求偿权是为了贯彻补偿原则和禁止得 裁骚樊疆，嚣馕权转移蹙黄统民法孛寿关馈投转移瓣笼统援定，它麟予壤权入实理债权 的一种方式。 1 l 硕士学位论文；论海上保险中的代位求偿权 ( 2 ) 形成两种权利的途径不同。我国保险法，海商法对代位求偿权有详 细的规定，因此代位求偿权是一种法定的权利，具有强制性。而债权转移的具体条件 是由当事人自己约定，体现了当事人意思自治原则，具有意定性。 ( 3 ) 形成两种权利的条件不同。代位求偿权来源于保险人与被保险人之间的签 订的保险合同，而且保险人必须对被保险人进行了保险赔付才能行使代位求偿权，而 债权转移并不强调原债权的来源，也无受让人支付一定对价的要求。 ( 4 ) 两种权利行使的范围不同。保险人的代位求偿的数额以其赔付的数额为限。 而债权转移的受让人，即使取得债权的对价低于原债权额，甚至无权受让，( 如在表 见让与的情况下) 仍可以以原债权的全额追诉债务人。 ( 5 ) 行使两种权利的形式要件不同。代位求偿权的行使不以通知债务人为要件， 而债权转移必须要通知债务人后才能对债务人发生效力。 综上所述，笔者认为代位求偿权不属于民法中规定的债权转移，而是在特别法上 作出了特殊规定的债权的法定转移，应该按照法律规定来行使代位求偿权。 分析代位求偿权制度的法律性质，在我国现行法律背景下的意义在于，明确了代 位求偿权的行使要件之一是保险人必须先向被保险人按照保险合同的规定支付了保 险赔偿后才能取得代位求偿权。而不是如一般债权转移一般，只要双方达成了转移债 权的合意，就可以将被保险人对第三人的损害赔偿请求权转移给保险人。这个结论有 助于在保险实践中，正确行使代位求偿权。 二、英国法上关于代位求偿权的观点 英国法律7 认为代位求偿权是指保险人在承受损失之后，享有取代被保险人，获 得被保险人就该损失本来享有的对第三人的所有权利和救济的权利。保险人对于全损 支付了全损赔偿的，该权利扩张到保险人有权接管的保险标的可能余留的一切权利。 英国( 1 9 0 6 年海上保险法第7 9 条： a 、保险人在赔付全损后，无论是整个标的的全损还是货物的可分割部分的全损， 有权取得被保险人在该已获赔付的保险标的上的任何权益，并取得被保险人自保险事 故发生之日起在保险标的上的权利和救济。 d o n a l d0 ，m a y j u l i a mh i l l 著郭国汀等译咖 y 海上保险法律与保险单法律出版社2 0 0 2 1 0p 5 6 7 1 2 硕士学位论文；论海上保险中的代位求偿权 b 、除前款规定外，保险人赔付部分损失的，保险人并不取得该项保险标的或其 存留部分的物权；但根据该法，由于赔付了损失，保险人有权取得自保险事故发生之 日起的一切权利和救济，但以被保险人已获赔偿的部分为限。 从以上的法律规定可以看出，英国法对保险人支付了全损赔偿和部分赔偿后可以 取得的权利作了不同的规定。在前者的情况下中，保险人有两个相关的权利而不仅仅 是一个权利，他们即有权取得物上代位权，即保险标的上残留的任何权利，包括所有 权，也有权行使权利代位，即代位行使被保险人向造成损失的第三人请求赔偿的权利。 而在后者的情况中，他不能取这种物上代位权，只能行使权利代位，并且该权利以被 保险人获得保险赔偿的范围为限。 第三章海上保险中代位求偿权的行使要件 根据有关法律的规定，保险人行使代位求偿权要满足下列要件 第一节被保险人对第三人有损害赔偿请求权 保险人代位行使的权利实际上是被保险人对第三人的债权。因此，被保险人债权 的有效存在是保险人行使代位求偿权的基本前提。保险人取得的权利仅限于被保险人 对g _ - - 人原应享有的权利，不可能也不应该取得被保险人没有的权利，即“无请求权， 无代位权”。被保险人要想对第三人有损害赔偿请求权要满足以下几点要求： 一、被保险人在损失发生时要对保险标的具有保险利益 “无请求权，无代位权”的一种比较典型的情况是，在损失发生时，被保险人对 保险标的没有保险利益。在这种情况下，保险标的发生了灭失或损害不会造成被保险 人的损失，因此，被保险人无权向侵权行为人索赔，保险人也无可以代位的权利。 1 3 硬士学能论文：论海上嫖蹬中的代位求偿浆 1 、英国法律的规定 英国( - 1 9 0 6 年海上保险法第5 l 象规定：程被保险人对保险标的已经没有或丧 失利益，且在此之前或当时未明瀑或默示同意转让保险单之情况下，则随后保险单的 任何转让均属光效。但本条规定不影响在损失发擞之后的保险单转让。 2 、我国的判例 我圈1 9 9 6 年审理的“启通6 ”船案也说明了被保险人只有在损失发生时对保酸 标的有保险利益，保险人才有权代位行使该被傺除人的索魑涛求投8 。 该榘的案情简单来说，是1 9 9 6 年一中国公司向英国g y i t 公司出口6 0 吨电解金 属耪。该公司就该批货物的运竣肉菜保黢公司投傺了一切除。由予永手操终失误，导 致该公词的一个集装箱灭失。另两个没灭失的集装箱被运往目的港。g y i t 公司凭掇 单提取了该秀个集装筵，势囱中鞭公司支付了秀令嶷装箱赞镑的货教。中嚣公司彝像 险公司索赔一个集装箱赞物的损失，保险公司赔干寸届，对造成损失的承运人提起诉讼， 嶷其要寝爨支镞的爨险赔偿秘裂惑撰失。练暴法黢驳基了熬潺，理内是圭子撵单已经 转让给了g y i t 公司，因此只有g y i t 才有权向承运人提出索赔，原来的中国公司已 经不是赞携熬艨毒人，瓣该魏货物丧失7 嫖险程蕊，无投囱承运a 掇遗索赔，嚣鞋缣 险公司也没有取得有效的代位求偿权。 = 、保险标的的灭失或损坏必须是由保险台阈舰定的保险事故所引起的 这一要求主要包含以下几层食义： 1 、保险合鞫必须有效 只霄保险合同有效，保险人与被保险人之间才受到保险合同的约束，承摁保险合 葡规定的义务并艇享有保险合同歉有关法律规定豹粳利。 2 、保险标的的灭失戏损坏必须是由保险合同承保的危险所引起的 一般来说，保险标的的灭失躐损坏登须是由缣陵合同承保的危输所引起羽，否刘 保险人不承担支付保险赔款的义务。当然也不产生代位求偿权的问题。但是，当保险 入支付了住本不应该支付的保险赂偿后，髓否取得代位求髅权，各翻的法律规定和实 践有不f 弼的看法。后面会详细分桥这个问题。 一汪鹏南主编中国海上保险案例摘要及评论( 第一辑) 大连海事大学出版社2 0 0 3 年8 月第1 版p 1 1 3 疆士学经论文；沿照套鬃殓孛鲑往或攘蔽 三、保险事故是豳第三人造成的 这一条件主要包括以下几点内容： 1 、保险入可激钱经簿搜浆被俣险入瘫鬻三久提起索戆熬谚躐蔽基鹚的秘类 关于该问题，我豳法律并没有明确的规定，但是有中国学者认为，保险人可以代 懂行使瓣被绦验天对第三太懿损害菇接请塞投铰限于霞教行为臻窖赔偿谚求较。 l 嚣葵 美法律规定了“一切权利和利髓”。 霭笔者汲为，保险入霹浚代经行霞鹃请求毅耱类穰多，著苓鼹限于基予镘投翡援 害赔偿请求权。理由主要有，首先保险代位求偿权制度设立的目的是防止被保险人既 献缣鬻! 太楚敬褥傈险戆偿，又糯嚣重款第三大处获褥损害辩褛。因魏，著裟绦蹬夫扶僚 险人处获得僳险赔偿厨，仍可旗于除侵权以外的原因对第三人请求损害赔偿，则被保 陵入获褥兹李 罄难兔会超蓬其实际损失，显然蠢逮保险鹃静嫠舔弼。箕次，镰殓串酌 代位求偿权魁基于法律的规定，由保险人在支付保险赔偿后，继受被保险人的损害赔 嫠请求权，建农剩主俸酌交更，较翱客律及海容琢未发艇交纯，造成傈验事故转繁三 人仍应负最终的赔偿责任，因此，当保险事故发生后，原来应该由被保险人行使的对 第三入的损害赔偿请求权( 不论是基于侵权行为、违约行为或箕能法律关系丽发生) ， 由保险人代使行使，不会给第三人造成任何不便。 因此，保险人可以代位行使的被保险入对第三人的撅害赔偿请求校藏嗣很广泛， 应主要包括： a 、侵枚行为。豳于第三入的故意域过失，使保陵椽的遭受损害，或者第三入不 谂育凭过错，根据法裙应承担法律责镁。 b 、违约行为。由于第三入违反合同约定致使保险标的遭受损失，或根据合间约 定繁三方须承担责任。 c 、不当得利。由于第三人不当得利行为产生民事资任。 d 、共尉海损。缳险标的淑予共同海损造成了损失，第三人海共同海损受益人e 关于共f 弼海损的代位求偿权，英国 1 9 0 6 年海上保险法第6 6 条第4 款作出了 专门瓣裁定：昧保险攀另有弱磷规定掺，被缳黢入遭受瓣共同海损费用，可以按冀承 担的损失比例，从保险人处获得赔偿，而对于熬同海损牺牲，被保险人无须先请求其 硕士学位论文：论海上保险中的代位求偿权 他利益方进行分摊，即可从保险人处获得全部损失的赔偿。 由此可知，9 在构成共同海损牺牲的抛货情况下，被保险人无需要求其他受益方 分摊共同海损，便可自他的船壳保险人获得全部赔偿。因此，如果船东为共同安全而 抛弃桅杆或备件，他可以向他的船壳保险人索赔全损，保险人随后可以代位向货物受 益方追索共同海损分摊。但是，发生共同海损费用时，被保险人仅能向他的船壳保险 人索赔他应按比例分摊的费用。 2 、第三人的行为” 第三人是指引发保险事故从而对被保险人负有损害赔偿责任的人，既包括个人， 也包括国家或者地方自治团体。根据保险种类的不同，确定被保险人的方法也不同， 由此导致第三人的范围也有所不同。 ( 1 ) 被保险人自己 在海上保险中，存在“姐妹船”的情况。姐妹船即指属于同一所有人或由同一人 管理的两艘船舶。 a 、在中国法下，由于代位求偿权的行使对象是保险人与被保险人以外的第三方， 同一船东所属的两船之间发生碰撞或救助的情况下，由于不存在第三方，保险人代位 求偿权的行使自然受到限制。 b 、英国法院认为，姐妹船互相碰撞或救助时，保险人赔偿后，不能以被保险人 的名义诉被保险人。因为根据英国法，保险人行使代位求偿权须以被保险人的名义来 行使，而一个人不能对他自己提出诉讼，所以保险人不能对被保险人提出索赔。 c 、美国法院认为”，因为两船是属于同一船东，一船的船东对另一有过错的船 舶没有权利，所以支付了一船损失的保险人也不能向另一船行使代位求偿权。 在船舶保险的情况下，中国人民保险公司船舶保险条款第1 0 条第6 款和英国伦 敦协会船舶定期保险条款第9 条都订明一“姐妹船条款”，规定将姐妹船视为第三方 的船处理。 协会船舶定期保险条款第9 条：姐妹船 如果被保险船舶与完全或部分属于同一所有人所有，或者是由同一管理人管理的 另一船舶发生碰撞