（国际法学专业论文）涉外产品责任法律适用问题研究.pdf

中文摘要 摘要 随着全球经济一体化进程的加快和科学技术的迅猛发展，国家间在国际经济 贸易领域的交往日趋紧密，产品的种类也在不断增多，而且产品的复杂性日渐增 强，由于生产过程中产品瑕疵的不可避免性，国际间的产品责任损害赔偿纠纷有 不断增多的趋势，法律适用问题日显突出。产品责任法是二战后发展起来的新兴 法律部门，我国在该领域无论是理论方面还是司法实践都相对滞后于英国、美国 等发达国家，如对受害者的保护不够理想和对责任人的惩罚力度较弱，因此加强 对国际产品责任损害赔偿理论的研究，借鉴国外的立法经验，对完善我国产品责 任立法具有十分重要的意义。 本文主要从四个方面进行阐述，第一部分涉外产品责任及其法律发展；第二 部分涉外产品责任法律冲突的相关内容，主要分析产生涉外产品责任法律冲突的 原因，介绍涉外产品责任法律冲突的主要表现方面以及解决法律冲突的方法；第 三部分发达国家的涉外产品责任法律适用制度，主要涉及到产品责任法律适用的 原则以及一些发达国家的涉外产品责任法律适用制度；第四部分结合案例分析了 我国产品责任实体法及涉外产品责任法律适用制度的现状和缺陷，并在此基础上， 对中国涉外产品责任法律适用制度的完善提出了建议。 关键词：产品；产品缺陷；产品责任；损害赔偿；法律适用 a b s t r a c t w i t ht h ea c c e l e r a t i o no f g l o b a le c o n o n l i c s c i e n c ea n dt e c h n o l o g y , t h ea s s o c i a t i o n s i n t e g r a t i o na n dt h er a p i dd e v e l o p m e n to f b e t w e e nc o u n t r i e si nt h ef i e l d so f i n t e n l a t i o n a l 7 唧嬲d 蹦乩a s 删砌1 y b e c o m ec l o s e r , t h e 啪g eo f p r o d u c t si si n c r e a s i n 岛s 。 1 s 骶唧1 e 虹t y0 fp r o d u c t s - d u e t om ei n e v i t a b l ep r o d u c td e 觚i l l t 1 1 ep r o d u 二。n p ，r o c e s s ，1 n e n l a t i o n a i d i s p u t e sa b 。u tp r o d u c tl i a b i l i t yd a m a g e sa r ei n 舯w 堍慨d s ， 龇l a wa p p h 油1 嘶龇p r o b l e m h a sb e c o m em o r ee v i d e n t p r o d u c tl i a b i l i t ) ，二a wi s ： ：l 掣y d e v e l o p e d 1 e g 引d 印a r 舡i l e n te i l l e 唱e da f t e rw o r l dw a r i i ，i n 砌c h 丘e l dn 。m a n e r 翼 篡0 r 证j u d i d a l p r a c t i c ec h i n a i sd e v e l 。p i n ga t as p e e d1 卿n g b 出n dt l l e u n l 鼍s 棚狮d o t l l e rd e v c l 叩e dc o 如埘e s ，e g m e p r o t e c t i o n 。fv i c t i m si sn 。ti d e a l 锄。u g l l 鲫dm cp u n i s h r n e n to ft h 。s e i n c h a 】霉i sr e l a t i v e l yw e a kn e r e f o r e s 仃如g m 黝g m es 姗y 甜t h e t h e o r yo ff o 唰鳃p r o d u c tl i a b i l i t yo nc o m p e i l s a t i 。n 。f - a ? 了：s 1 e 锄缅g f h d mf o r e i 萨l e g i s l a t i v ee x p e r i e n c e ，i m p r o v i n g 。u r p r o d u c tl i a b i l i t y 1 m sp 印e ri st 0d e s 嘶b et h i s t o p i cf r o mf o u ra s p e c t s ，t h ef i r s tp a ni s a b o u tt h e 卜。橱印p r o d u c tl i a b i l i t yl a wa n di t s d e v e l o p m e n t ；n l es e c o n dp 矾i sa b 。u t t h e c o ，n f l i c t s mr e i a t i 。nt ot h ef 。r e i 印p r o d u c t l i a b i l i t yl a w s ，蜥c hm a j o r si 1 1 a n a l y z i n g n l er e a s 。n 硒w h j c hm ec o n n i c t s h a p p e n , i n 仃o d u c i n gm a i n 唧e c t sw h j c hr e n e c ：st h 三 c o n f l i c t s ，a n da l s ow a y st os e t t l et h 锄n e t h i r dp a r ti sa b o u t 。f 廿l ei n s t i t 嘶o nt o 讹c h t h e f ，o r e i g np r o d u c t “a b i l i t y l a wa p p l i e si i ls 。m ed e v e l 。p e dc o u n 硒e s ，砌c hm 砌y i n v 0 1 v e st h ea p p l i c a t i o np r i n c i p l eo f t h el a wa sw e l la u st 1 1 ea p p l i 训o ni n s t i t u t i o n i 二 ? m d 钾d o p 酣u i l 研e s ；t h e f o u r t hp a r ti sa b o u tt h ea n a l y s i so f s u b s t a n t i v ek l w0 f p r o d u d 吻觇1 i t y 血o c o u n t r y 山n gw i t l ls o m ed e t a i l e dl e g 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体化进程的加快和科学技术的迅猛发展，国家间在货物贸易领域的交往日趋紧密， 产品的种类也在不断增多，其复杂性日渐增强，由于生产过程中产品瑕疵的不可 避免性，国际间的产品责任损害赔偿纠纷有不断增多的趋势，法律适用问题日显 突出。我国在该领域无论是理论方面还是司法实践都相对滞后于美国等发达国家， 主要表现在法律法规数量较少，对受害者的保护不够理想和对责任人的惩罚力度 较弱，因此加强对国际产品责任损害赔偿法律适用理论的研究，借鉴国外的立法 经验，对完善我国产品责任立法具有十分重要的意义。 第1 章涉外产品责任及其法律发展 第1 章涉外产品责任及其法律发展 本章主要阐述了涉外产品责任的基础性问题包括产品责任、缺陷、产品责任 的性质，产品责任的归责原则及有关各国立法发展过程方面的内容。 1 1 产品 产品是指以销售为目的，通过工业加工、手工制作等生产方式来获得的具有 特定使用性能的物品。1 在各国经济领域中，通常也可理解为组织制造的任何制品 或制品的组合。 在美国关于产品范围的界定相当宽泛。“产品”是指“具有真正价值的，为进 入市场而生产、能够作为组装整件或作为部件、零件交付的物品。但人体组织、 器官、血液组成成分除外 。2 在司法实践过程中法官一般作出比法律条文更为灵活、 宽松的解释，目的是出于更大限度地保护消费者的需要。换句话说，美国社会凡 经过某种方式、某种途径加以处理的东西，无论是工业的还是农业的，也不管是 整体的还是部件、原材料等，只要由于使用它们或通过使用它们造成损害，都属 于产品责任法调整的“产品 范畴。另外，美国产品责任中的“产品 概念已扩 展到土地和无形资产、房屋等不动产，目的是为了更大限度地保护消费者的权益。 产品是“一切可移动的产品，不管是天然的还是工业的，加工过的、还是未 经加工的，甚至组合到另一个可移动或不可移动的东西中去的物品，都可以称为 是产品，这是欧洲理事会制定的斯特拉斯堡公约中的规定。同美国相比，德 国所界定的产品范围相对狭窄，“是指任何动产，即使已被装配在另一动产或不动 产之内。产品还包括电。但未经初步加工的包括种植业、畜牧业、养蜂业、渔业 产品在内的农业产品( 初级农产品) 除外，狩猎产品亦然。3 欧共体产品责任指令 中指出，“产品是指初级农产品和狩猎物以外的所有动产，即使已被组合在另一 动产或不动产之内。初级农产品是指种植业、畜牧业、渔业产品，不包括经过加 工的这类产品。产品也包括电。 我国对产品的定义是“产品是指经过加工、制作，用于销售的产品，建设工 1 谢发友、李萍主编：产品质量法新释与例解，同心出版社2 0 0 0 年8 月第一版，第5 页。 2 参见美国1 9 7 9 年统一产品责任示范法第1 0 2 条c 款。 3 参见德国产品责任法第2 条。 涉外产品责任法律适用问题研究 程不适用于该法规定。但是建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备，属于 前款规定的产品范围的，适用该法规定。 4 在实践中，必须具备以下两个条件才 能称其为产品：一是物品必须经过加工、制作这个环节。如果是天然物，没有经 过加工、制作，例如原始工矿产品、初级农产品等都不属于产品责任法上的产品 范围；二是制作完成的物品必须用于销售。如果产品的生产者没有将产品投入流 通领域造成损害的，则构成抗辩理由，不承担法律责任。 另外，对于一些特殊的物品，像血液和智力成果我国现尚未归入产品的范围。 由血站或医院向病人提供的血液，可能存在缺陷，而使病人受到损害，则应当让 血站或医院承担无过错责任，适用产品责任的有关规定予以赔偿。美国关于产品 的规定则比较全面，其中就有关于智力成果认定为产品的判决，例如某航空公司 以某航空地图作为飞行的依据而导致飞机失事的伤亡案件，则判决由此航空地图 的出版商承担严格责任；又如通用的电脑软件，如果因为适用该软件而造成文件 丢失或其他事故，则由此软件的开发商负责赔偿。随着我国经济的发展和智力成 果的愈加广泛的运用，我们也有必要适时、适当地借鉴一些相关规定，更好地为 社会服务。 1 2 产品责任 1 。2 1 产品责任及涉外产品责任的涵义 产品责任是指由于产品缺陷，造成产品的消费者、使用者或其他任何第三人 的人身伤害或财产损害，依法应承担损害赔偿的责任。5 涉外产品责任是指不同国 家间产品生产者、销售者和消费者之间，因产品瑕疵引起的对人身、财产损害而 承担的民事赔偿责任。6 我国涉外产品责任主要表现为三类，即我国产品在国外发 生的产品责任问题，外国人在中国境内发生的产品责任问题，外国产品在中国境 内发生的产品责任问题。 1 2 。2 产品责任的构成的要件 ( 1 ) 产品存在瑕疵或缺陷 4 参见中华人民共和国产品质量法第2 条。 5 滕桂艳主编：国际商法，武汉理工大学出版社，2 0 0 9 年7 月第版，第1 3 9 页。 6 张仲伯主编：国际私法学，中国政法大学出版社，2 0 0 2 年版，第2 4 8 页2 4 9 页。 第1 章涉外产品责任及其法律发展 瑕疵指微小的缺点，如产品的外观、使用性能等方面。缺陷则是针对较大的 质量问题而言。产品质量法第4 6 条规定：。本法所称缺陷，是指产品存在危及 人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、他人财产安 全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。”各国法律对产品瑕疵或缺陷的 规定不同，但一般认为缺陷是指产品欠缺人们有权期待得到的安全感，商品具有 不合理的危险性。在实践中，商品是否具有不合理的危险性，应视具体情况而定。 重要的判断标准是可预见的合理使用目的，即生产者应使其产品在预见的可能使 用范围内，具有合理的安全性，不得损害消费者的利益。7 ( 2 ) 给产品的消费者或其他第三者造成人身或财产的损害 产品责任产生的前提条件是有损害事实的发生，在实践中，即使产品有缺陷但 如果没有给人造成损害，也不能要求生产者或销售者承担产品责任。损害事实可 以是人身损害，也可以是财产损害。 ( 3 ) 损害事实的发生与产品的缺陷有因果关系 损害事实必须是由产品本身的缺陷造成的。如果损害不是由产品本身的缺陷 造成，而是由于消费者或其他第三者的过错造成的，就不存在产品责任的问题， 而应由消费者本人或其他第三人承担。例如，消费者购买一微波炉，说明书中明 确写明微波炉内不可以放入金属制品，但由于使用者没有仔细阅读使用说明书， 而误将金属制品放入微波炉，结果引起爆炸造成损害，此时使用者就只能自己承 担损害责任，而不得要求产品生产者或销售者承担产品责任。 1 3 产品缺陷 1 3 1 产品缺陷的涵义 缺陷是任何权利要求的基础和前提，没有缺陷就没有责任，因此产品责任制 度的核心在于对“缺陷 的解释和定义。各国法律对产品缺陷的表述各不相同， 下面分别进行阐述。 日本法律中规定的产品缺陷是“考虑到影响该产品的诸多因素，如产品特性、 可预见的通常使用方式及生产者或其他人交货时间等，该产品缺乏一般的安全水 7 李双元主编：中国与国际私法统一进程，武汉大学出版社1 9 9 3 年版，第9 3 页。 涉外产品责任法律适用问题研究 平 。8 缺陷主要包括设计缺陷、制造缺陷、指示缺陷和发展缺陷四类。 美国法律阐述“凡销售有不合理的危险的缺陷产品者应对最终使用者或消费者 因此而遭受的人身或财产损失承担赔偿责任 ，9 “不合理的危险 是美国产品缺陷 的核心概念。只有当产品实际存在危险并且该危险是应该避免且能避免却未避免 时，才被认为是不合理的危险性，也就是说产品本身存在缺陷，因此缺陷产品的 ， 制造者或销售者应承担责任。然而对于那些在正常用途范围内存在的不可避免的 危险像雷管、炸药、药品、各种运输工具等等，就其本身在适用中就存在危险， 因此一旦发生损害也不构成产品的缺陷，不产生产品责任问题，而是属于合理的 危险。 欧共体产品责任指令第6 条规定“某一件产品不具有人们有权期望的安全 性，该产品则是缺陷产品。”在判断该产品是否为缺陷产品时，应考虑两个因素： 一是该产品已经上市，进入流通领域；二是同其后上市的产品相比较而认为该产 品有缺陷的。德国产品责任法对于产品“缺陷”的定义采取了与上述规定完 全一致的做法，如果产品不能给消费者提供合理的安全预期，则构成产品缺陷。 英国产品“缺陷 的尺度是人们一般有权期望的安全，即“消费者期望”尺度。 我国在民法通则和产品质量法中做了相应规定。民法通则第1 2 2 条规定：“因 为产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承 担民事责任。”产品质量法第4 6 条规定：“本法所称缺陷，是指产品存在危及人 身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国 家标准、行业标准的，是指不符合该标准。 综上，产品缺陷的涵义是指产品未提供使用者有权期待的安全或具有不合理的 危险性。缺陷必须是产品离开生产者或销售者的控制以前，即投入流通以前已经 存在的。 1 3 2 产品缺陷的分类 各个国家认定的生产者或销售者需要承担的缺陷的类型各有不同。但各国的法 律及判例的一般规定，将缺陷大致分为以下三类，主要包括：设计缺陷，制造缺 8 参见t 9 9 5 年7 月1 日生效的日本产品责任法中规定。 9 参见美国侵权行为法重述( 第二版) ( r e s t a t e m e n to ft h el a wo ft o m s ，2 d ) 第4 0 2 条a 款规定。 第1 章涉外产品责任及其法律发展 陷和警示缺陷。设计缺陷指产品在设计过程中，产品的结构、配方等方面存在不 合理的危险。1 0 由于对产品安全性、可靠性考虑不周，在设计产品时通常会发生产 品责任事故，生产者对此应负设计上缺陷的责任；制造缺陷是指产品在制造过程 中，因原材料、配件、工艺等存在错误而导致产品存在不合理的危险。在药品、 食品n - f n 作过程中采用不纯原料、加入防腐剂、人工色素等使药物或食品中含 有伤害人体的物质，有的产品工艺欠佳，制造粗糙，装配不当，零部件松动、脱 落，造成伤害事故，则生产者应对此负制造上缺陷的责任；警示缺陷，也被称为 指示缺陷、经营缺陷，是指产品在经销过程中，因没有适当的指示和警告而使产 品存在不合理的危险。生产者或销售者不仅应保证产品没有缺陷，而且还要适当 告诫消费者或使用者以防止不适当的使用造成损害。如果生产者、销售者对可能 出现的危险没有提出警告说明全部危险，可视为产品有缺陷，要承担产品责任； 但对因受现有科技水平的限制难以发现的其他缺陷，对于此生产者是否需要承担 责任，各国法律规定存在着差异。 1 4 产品责任的性质 产品责任的性质众说纷纭，有些学者认为属于民事责任中的合同责任，也有 的学者认为是侵权责任，而另一些学者认为是二者并存的双重责任。产品责任的 性质普遍认为是一种特殊的侵权责任。1 1 1 4 1 合同责任 美国多数法院采用合同责任理论。因出售人违反瑕疵担保义务或者没有按合 同约定交付合格产品导致的损害即产生产品责任。该理论认为买受人自交付时起 获得的即是一个有缺陷的产品，产品的所有权没有发生移转，因而不能认为损害 是对买受人所有权的侵害，因此对所造成的损失应该适用违约责任救济而不适用 侵权责任。 1 4 2 侵权责任 ”阚凤军，企业如何应对侵权责任法下的产品责任惩罚性赔偿规定，2 0 0 9 年1 2 月2 8 日，法律图书馆论 文资料库。 “肖永平、龚乐凡、汪雪飞译：侵权法重述第三版：产品责任，法律出版社2 0 0 6 年版。 涉外产品责任法律适用问题研究 侵权责任理论认为产品责任是由于产品自身存在缺陷所造成的损害，应统一 适用侵权法的规定。产品责任突破了“无合同即无责任的局限，产品责任法的 宗旨是保护消费者，加重生产者和销售者的责任。对产品损害适用侵权法更有利 于保护买受人，特别是与厂商无直接合同关系的第三人的利益。该理论为美国部 分州法院采纳，在其审判中，法官认为制造商将其产品投入市场就应确保其产品 适用其用途，且具有安全性，否则就要对该产品所致的损害负赔偿责任，来保护 无力保护自己的受害人的合法权益。 1 4 3 合同责任与侵权责任竞合 在某些案件中，既存在合同责任也存在侵权责任，因此在法律适用过程中可 根据案件的具体性质和对当事人有利的因素等内容考虑，选择适用二者之一，或 者同时适用二者，最大限度地保护消费者的利益。 上述三种观点在各自产品责任立法中都有不同程度的体现，在不同时期不同 国家对维护社会经济秩序的稳定和保护消费者权益，发挥了重要作用。 1 4 4 产品责任属于一种特殊侵权责任 产品责任是一种特殊的侵权责任，这是现在大多数学者比较同意的观点。他 不同于一般的侵权责任，更不同于合同责任。理由阐述如下： 产品责任同一般侵权责任有很大的区别，在主体、客体、法律责任及法律构 成等方面具有其特殊性。第一，产品责任与一般侵权责任的表现形式不同。产品 责任导致的人身损害表现是潜在的缺陷产品造成的损害，而一般侵权责任则是行 为人所实施的加害行为造成的损害。第二，产品责任与一般侵权责任归责原则适 用不同。产品责任的受害人只要证明自己受到的损害同缺陷产品之间有因果关系， 不必证明加害人有过错，因此其归责原则主要适用无过错责任原则或严格责任原 则。 产品责任在责任主体、抗辩事由、违反义务的性质和责任形式方面与合同责 任有很大区别。第一，产品责任中受害人可以以生产者或销售者，或二者共同为 被告，要求承担侵权责任。而在合同责任中，受害人只能以合同关系的相对人作 为被告，要求承担合同责任。第二，对产品责任各国法律都未允许当事人事先约 第1 章涉外产品责任及其法律发展 定免除产品责任的条款。而合同责任中，合同当事人可以事先约定免责事由。第 三，产品缺陷造成的损害事实是承担产品责任的前提条件，是违反法定义务造成 的。而合同责任是违反约定义务的造成的。第四，产品责任的形式就是仅是损害 赔偿一种，有些国家规定了精神损害赔偿。而在合同责任中，可以要求加害人采 取补救措施，如修理、更换或退货，如还不能弥补，可要求进行赔偿，但没有关 于精神损害赔偿的规定。 “产品侵权损害赔偿责任，是指因产品存在可能危及人身、财产安全的不合 理危险，造成消费者或他人人身伤害或除缺陷产品之外的其他财产损失后，缺陷 产品的生产者、销售者应当依法承担的法律后果，又称产品责任。”1 2 产品质量法 规定的产品责任制度的根本目的在于赋予消费者索赔权，确立产品的生产者、销 售者与产品的消费者之间的赔偿关系，借此实现对产品受害者的直接特殊保护。 “侵权损害赔偿，是指侵害人对因产品存在缺陷，造成他人人身、财产损害 时，所承担的补偿受害人损失的财物。产品侵权损害赔偿的原则，主要体现为 补偿性和惩戒性。补偿性包括赔偿实际损失和全部损失，惩戒性是指法律对侵害 人侵权行为给予的法律的制裁。 侵权责任不仅仅能够补偿消费者因产品缺陷造成的损害，更能对生产者和销 售者等侵权人起到震慑的作用，严格惩处侵害消费者权益的行为，因此认为产品 责任是特殊侵权责任。 1 5 产品责任的归责原则 1 5 1 产品责任归责原则概述 产品责任的归责原则，是指缺陷产品的生产者或销售者就缺陷产品造成他人 人身伤害或财产损失应当承担何种形式的法律责任，它决定着产品责任的构成要 件、举证责任的分配以及免责事由的设定。归责原则作为“确定行为人的侵权民 事责任的根据和标准， 1 3 1 5 2 产品责任具体归责原则 1 2 谢发友、李萍主编：产品质量法新释与例解，同心出版社2 0 0 0 年8 月第一版，第2 0 4 页。 1 3 王利明著：民法侵权行为法，中国人民大学出版社1 9 9 3 年版，第8 l 页。 涉外产品责任法律适用问题研究 ( 1 ) 归责原则概述 归责原则是指缺陷产品的生产者或销售者就缺陷产品造成他人人身伤害或财 产损失应当承担何种形式的法律责任，它决定着产品责任的构成要件、举证责任 的分配以及免责事由的设定。归责原则是指以何种依据确认和追究侵权行为人的 民事责任，它所解决的是侵权的民事责任之基础问题。1 4 现代各国立法关于产品责任归责原则的类型主要有两种，即过错责任原则和 严格责任原则。随着社会的不断进步和经济的飞速发展，新的责任原则也不断产 生。下面将进行具体阐述： ( 2 ) 具体责任原则 过错责任原则 过错责任原则起源于罗马法，是指当事人违反法定或约定的义务时，应当以 过错作为确定责任的要件及责任范围的依据。 过错责任原则是在否定古代法中的结果责任原则的基础上逐渐形成的，在具 体的产品责任纠纷中，各国均有具体的判例。如美国过错责任原则源于1 8 5 1 年的 “郎迈德诉霍利德案和1 8 5 2 年“托马斯诉温彻斯特案”的判决依据，而正式确 立是1 9 1 6 年“麦克弗森诉别克汽车公司案 。在该案中，被告引英国合同责任 判例作为抗辩，而主审法官卡多佐引证了许多先例，通过考察先例，卡多佐法官 得出了适用本案的法律规则，因“它不适用于今天的旅行条件”，表示拒绝接受 英国判例的约束。他还指出：“托马斯诉温彻斯特案的原则应扩大到对人身 有危险性的一切物品，而并非局限于爆炸物、毒物及具备同等性质的物质”。如 果一切物品制造上有过失，依其本质可合理确定其能使人身及财产造成损害，则 它就是一件危险物品。除此项危险因素之外，制造者如果知道该物品将由购买者 之外的第三人不经检验而使用时，则不论有无合同关系，制造者都负有仔细加以 制造的义务和责任，保证产品无缺陷，如果制造者未尽注意的，就所产生的损害 应负赔偿责任。最后，判定别克汽车公司应向麦克弗森承担过失责任，判决被告 败诉。英国过错责任的确立是1 9 3 2 年的“多诺霍诉史蒂文森案 。“过失 是指 违反了“注意义务 ，每个公民或法人在行使自己权利时都有义务注意到不能给 1 4 张新宝著：中国侵权行为法第二版，中国社会科学出版社1 9 9 8 年版，第4 2 页。 第1 章涉外产品责任及其法律发展 他人造成损害或伤害，否则就有“过失 ，就要承担责任。1 5 英国在产品责任案件 中采取的是：对产品设计是否尽到合理的注意义务，往往是看有没有更合理的设 计存在；对产品的检验是否尽到了合理注意义务，通常是根据当时社会的科学技 术水平在正常情况下能否检验出产品存在缺陷。 随着商品经济的飞速发展，法律责任的作用是在最大限度地保护生产经营者 积极性的前提下平衡社会生活秩序。近代社会生活的复杂程度相对较低，刚开始 的时候出现的加害行为一般都是因为有过错的存在，而且证明该过错也不是很困 难，因此为了更好地维护社会经济秩序，平衡生产经营者和消费者的利益，一般 采用过错责任原则。 过错责任原则的确立，将产品责任归入侵权行为的范畴。依据过错责任原则， 义务主体不仅限于合同一方当事人，同时可以请求救济的权利主体扩大到了合同 以外的第三人。如果生产者预见到危险却不加以防范而致人损害的，生产者就对 该损害负有责任。产品的范围也不仅局限于本身具有危险属性的产品，同时扩大 为包括对人有危险的产品。 在具体产品责任纠纷案件中，如果受害人依过错侵权对生产经营者提起诉讼 时，必须证明：对产品的缺陷被告负有注意义务且违反该注意义务；原告因被告 违反注意义务而受到了损害且该损害与被告违反注意义务有因果关系。原告只有 举证成功后才能获得赔偿，但现实生活中许多情况下由于受科学技术水平和自身 能力的约束，原告要举证成功确实很困难，也就不能很好地保护其合法权益。 各国纷纷采取措施解决举证困难这一问题，大陆法系国家主要实行举证责任 倒置，采用“过错推定 原则减轻原告的举证责任。即当损害结果发生后，法律 上推定被告有过错，由被告自己证明其没有过错而免责，如果被告举证不能，那 就要承担相应的赔偿责任。德国联邦最高法院的“家禽瘟疫案”创设了制造人过 失责任举证责任倒置的原则，它是最典型的案例，使受害一方获得了更多的赔偿 机会，解决了产品责任诉讼中的难题，过错推定原则至今在德国仍然运用的很好。 英美法系国家在处理产品责任纠纷案件中，也积极减轻原告的举证责任，主要采 用“事实自证”的规则。该规则认为在很多情况下，事故的发生本身就是证明过 ”罗超编著：人身伤害实用法律手册，中国法制出版社2 0 0 7 年版，第3 4 6 页。 涉外产品责任法律适用问题研究 错的存在的一个事实，只有被告有充分的理由证明自己没有过错时才不承担责任， 否则就要承担。 现代社会中，随着社会和科学技术水平的不断发展，产品从设计到制造都受 控于生产者，原告由于自身知识水平和专业技能的限制，对产品的设计制作过程 了解的很少，甚至一点都不了解，因此要证明被告有过错是十分困难的。按照过 错责任原则，如果被告和原告都没有过错的情况下，被告就不用承担责任，原告 所受的损害就不能赔偿，利益就无法得到保障，所以说过错责任原则在保护消费 者利益方面大打折扣，是其局限所在。 严格责任原则 严格责任原则，是指违反合同的当事人无论在主观上是否有过错，都要承担 赔偿责任的归责原则。1 6 美国最早提出严格责任原则思想是1 9 4 4 年的“埃斯科勒诉可口可乐瓶装公司 案 ，该案中大法官特雷纳提出了设立严格责任原则的理由。他指出：即使制造者 没有疏忽，公共政策也要求责任由在某产品投入市场前有效减少产品含有的致人 身伤害危险的人即制造者来承担。严格责任原则正式确立是1 9 6 3 年的“格林曼诉 尤巴电器公司案。 此案中特雷诺法官在判决中指出：“只要制造商将其产品投 放市场，又明知使用者对产品不经检验就使用，只要证明该产品的缺陷对人造成 了伤害，则制造商就应对损害承担严格责任。 英国最初提出严格责任原则思想是在1 9 7 7 年和1 9 7 8 年先后发表的两份报告 中。一份是英国法律委员会发表的关于对缺陷产品责任的报告，另一份是皮 尔逊皇家委员会的对个人伤害的民事责任及其赔偿的报告。两份报告虽然在 内容上存在很大差异，但都建议采纳严格责任制来保护消费者权益，完善现行法 制的不足，1 9 8 7 年的消费者保护法最终确立了严格责任归责原则。 2 0 世纪以后，市场经济飞速发展，社会分工也越来越细，产品的设计和制造 对科学技术水平的依赖性越来越强，企业通过生产获得了丰厚的利润。而消费者 个体越来越弱小，企业的优势却越来越明显，因此保障消费者个体的权利被提上 日程，越来越需要保护弱小消费者利益的责任原则。 1 6 王利明教授主编：民法，中国人民大学出版社，2 0 0 0 年版，第5 4 1 页。 第l 章涉外产品责任及其法律发展 严格责任原则同合同责任相比，其适用于一切产品的购买者和使用者，并赋 予了他们合法的诉权；同担保责任相比，不要求产品的制造商或销售商对产品作 出明示或默示的担保；同过错责任原则相比具有更强的客观性，同时还具有实现 公平和提高效益的功能，更注重的是产品本身的缺陷，具有较强的赔偿功能，大 大减轻了受害人的举证责任，更大限度地保护了受害人的利益，能够鼓励和促进 生产者改进产品的安全性。 但随着时代的发展和科技的进步，严格责任原则并非完美无缺，有些时候对 被告过于严格，导致其可抗辩事由越来越少，无形中损害了被告方的利益。有些 学者指出：“绝对的严格责任对产品制造者似乎有失公正，但绝对的公正从来都 不存在。 在实行惩罚性赔偿的国家，出现了案件逐年成倍增长，赔偿数额日趋 高额化，以及保险业的危机等诸多问题，因此不少人提出严格责任原则对生产者 是不公平的，应采取更好地兼顾二者利益的原则。 上个世纪9 0 年代初，各国突破严格责任原则的局限性，对产品责任法进行改 革，寻找效率与公平的最佳结合点。主要采用限制适用严格责任，或扩大被告的 抗辩理由增加原告的举证负担，或反向适用过错责任等方式来实现的。 欧共体产品责任指令中规定： “生产者如能证明其在产品投入流通时， 对因为科学技术发展水平的局限而无法发现的产品的潜在危险，生产者得以免 责。 这同样对过错责任原则进行了承认，对严格责任作出了限制。另外不少国 家为消除严格责任所带来的不良后果，在责任制度之外寻找补救措施，一般认为 产品责任属于一种侵权行为。 在美国相继出现了市场份额理论，共同责任说，行业责任说等以进一步丰富 严格责任的内容，目的是为了更好的保护受害人的合法权益。有些学者指出：“制 造缺陷使用的严格责任原理并不适用与设计缺陷和因缺乏产品说明或警示所引起 的缺陷。在设计缺陷和警示缺陷的诉讼中，原告应证明被告有过失，这是对严 格责任的一种限制，实际上也是过错责任原则的适用。 涉外产品责任法律适用问题研究 第2 章涉外产品责任法律冲突的相关内容 本部分主要分析了产生涉外产品责任法律冲突的原因，涉外产品责任法律冲 突的主要表现方面和解决法律冲突的方法。 2 1 涉外产品责任法律冲突的原因及主要表现 2 1 1 涉外产品责任法律冲突的原因 随着我国对外经济贸易往来不断增多的趋势，不同国家的商品在生产、交换、 流通和使用过程中，越来越多的产品责任诉讼案件发生，由于各国法律对产品责 任相关内容规定的不同，以及各国在处理涉外产品责任过程中源引的准据法不同， 导致在处理案件中产生一系列的法律冲突。因为对于世界各国，由于经济发展水 平的差异和各国关于产品责任法律规定的不同，选择适用哪一国法律解决纠纷直 接关系到当事人的切身利益。 2 1 2 涉外产品责任法律冲突的表现 ( 1 ) 美国产品责任法的相关规定 美国产品责任法是目前世界上最完备、最具有代表性的产品责任法。它是从 传统的侵权行为法和合同法基础上发展起来的一种特殊侵权行为法，其产品责任 法既有传统侵权行为法的基本要件，又吸纳了现代侵权行为法发展的要素，同时 还融合了合同法中的某些概念，因此美国的产品责任法结构既有传统的习惯法内 容，又有现代的制定法内容。传统习惯法内容主要包括过失责任、担保责任、严 格责任，以及美国法律汇编上的一些其他规定；制定法内容主要包括一些法 典化的关于产品责任的内容。 美国的产品责任法的归责原则经历了从疏忽责任理论、担保责任理论和严格 责任理论的渐进发展历程，这三个原则构成了美国产品责任诉讼的理论依据。 疏忽责任理论 第2 章涉外产品责任法律冲突的相关内容 疏忽责任理论认为由于产品的生产者或销售者的疏忽造成产品有缺陷，致使 使用者或消费者遭受到人身伤害或财产损失的，该产品的生产者和销售者应对其 疏忽承担责任，赔偿消费者的损失。1 7 疏忽责任原则突破了传统的合同关系原则，在疏忽责任理论中，不仅是产品 的买方，而且任何与合同无关的人，只要他是由于该产品的缺陷而直接受到伤害， 都可以对产品的生产者和销售者提起疏忽诉讼。疏忽责任由1 9 4 6 年的“麦克弗森 诉别克汽车公司案”所确立。在该案中，法官认为：任何产品，依照其本性足以 危害人的生命健康时，均属于危险物品，制造商知道或应当知道购买人或第三人 将不会不经过检查而使用该商品时，则不论当事人之间是否存在合同关系，制造 商对产品均应负有“注意 义务。最后法官判决被告应负疏忽责任，给予原告赔 偿。该案确立了疏忽责任原则。 担保责任理论 担保责任理论认为产品存在缺陷，生产者或销售者违反了对货物的明示担保 或法律规定的默示担保，致使使用者或消费者遭受损害而承担法律责任。1 8 明示担保是指生产者或销售者对产品的性能、质量、规格、用途等所作的任 何声明或陈述。明示担保一般载于产品的标签、使用说明或广告上。 默示担保是指生产者或销售者在生产或出售产品时应当担保产品具有其通常 的价值和效用，具有平均、中等的品质，不含隐蔽瑕疵，该产品不会损伤使用者 或消费者。 明示担保责任由美国1 9 3 2 年“巴克斯特诉福特汽车公司案 确立。该案的华 盛顿最高法院认为，原告与被告之间虽没有直接的契约关系，但原告是相信了被 告所做的说明才购买的汽车，被告应负明示担保责任，即对于不具合同关系的被 害人，应负赔偿责任。 严格责任理论 1 7 滕桂艳主编：国际商法，武汉理工大学f 版社，2 0 0 9 年7 月第一版，第1 4 0 页。 1 8 滕桂艳主编：国际商法，武汉理工大学出版社，2 0 0 9 年7 月第一版，第1 4 4 页。 涉外产品责任法律适用问题研究 严格责任理论认为无论生产者有无过失，只要产品有缺陷，对消费者有不合 理的危险性，给他们造成人身伤害或财产损失，产品的制造者和销售者就应当承 担赔偿责任。1 9 严格责任以侵权行为为诉讼特征，不要求原告证明被告存在疏忽或过错，不 要求原告与被告之间存在直接合同关系，也无须证明被告违反担保义务，同其他 责任形式相比较，以严格责任为依据对生产者或销售者提起诉讼对受害者最为有 利。 严格责任说由1 9 6 2 年的“海宁森案”和“格林曼诉尤巴电力产品公司案”所 确立。在格林曼一案中，他提起对该电动工具的制造厂和零售商的诉讼，要求赔 偿损失，声称被告在出售该产品时犯有过失行为并违反担保义务，因为该产品没 有安装足够的螺丝，如果设计得当，本来是可以避免这类事故的。实行严格责任 原则时，受害人必须证明：产品存在缺陷；产品缺陷在出厂时即存在；由于该产 品缺陷直接造成了损害。原告无需证明被告在生产或销售过程中是否存在疏忽、 违反担保或其他过失。但总地说来，严格责任原则相对于一般的契约责任原则、 疏忽责任原则、违反担保的责任原则而言，给消费者提供了更充分合理的保护方 式。尽管在一些案例中表明适用如违反担保的责任原则更有利于受害人权利的保 护，但依旧不能否认严格责任在消费者权益保护方面的意义和作用。 ( 2 ) 英国产品责任法的相关规定 英国是世界上最早出现产品判例的国家，同时也是产品责任法的发源地。英 国产品责任法的主要目的是保护消费者的合法权益，保证产品的质量和信誉，维 护其社会经济秩序正常发展。 英国的产品责任法的归责原则经历了从契约责任理论和疏忽责任理论的渐进 发展历程，这些原则构成了英国产品责任诉讼的理论依据。 契约责任理论 1 8 4 2 年“英国温特博特姆诉赖特案”确立了“无合同，无责任”的产品责任 原则，这一原则在英国“统治 了近百年的时间。 1 9 滕棒艳主编：国际商法，武汉理工大学出版社，2 0 0 9 年7 月第一版，第1 5 2 页。 2 0 沈贵明、陈书鹏著：英国产品责任的归责制度，河南省政法管理干部学院学报2 0 0 1 年第5 期，第3 5 页。 第2 章涉外产品责任法律冲突的相关内容 契约责任是指因违反约定的义务、契约附随义务而产生的责任。 产品责任法上的“无契约无责任原则 有着不可否认的进步意义，它是推动 资本主义国家初期的工业发展的社会政策的有效工具。当然，此原则也有相当的 局限性。例如能请求救济的人范围过于狭窄：其仅以缔结契约的一方当事人即买 受人为限，若购买人与使用人不同，则不受到保护，这对购买人以外的其他受害 人来说显失公平。又如承担责任的人的范围过窄：仅限于与买受人有直接契约关 系的产品的生产者、销售者。否则即使已经造成了损害，有关人也不必承担责任， 违背了法律的公平原则。另外，免责条款容易被滥用，一般契约在不违反公序良 俗的前提下，内容如何由当事人自由约定，这就使生产者和销售者凭借自身的优 势规定对自己有利的条件和不合理的免责条款，制定“格式契约”来逃避承担产 品损害赔偿责任。 疏忽责任理论 1 9 3 2 年的“多诺霍诉史蒂文森案 突破了长期使用的以契约关系确定产品 责任范围的限制，是疏忽责任在英国确立的标志。 疏忽责任是一种侵权责任，它是指产品的制造者或销售者因在生产或销售过 程中因为主观上的疏忽导致产品有缺陷，而造成产品的消费者或使用者遭受损害 所应承担的责任。 疏忽责任原则与契约责任原则相比，在一定意义上有利于保护受到损害的非 购买人的利益，增大了受损害消费者获得补偿的机会，这对弥补传统产品责任法 的缺陷有其进步意义。但英国法同时又规定，根据过失的理由而对生产者或相关 人提出补偿之诉的原告必须能够证明生产者或相关人有过失的责任才能胜诉，这 就使此原则的社会效益大打折扣。因为，在现代化工业生产、科学技术发展日益 复杂的条件下，要证明生产者或相关人有过失是非常困难的，它可能要涉及到对 生产者工作检验制度、生产者的其他货物的安全记录进行全面的调查，才能获得 证据。所以英国法的上述规定是有局限性的，它对受损的“非购买人 并没有带 来多大的好处，甚至在某些情况下难以给受害人以公平合理的救济。可见，此原 则赋予了受害人较重的举证义务，虽然个别案件法院可以用“事实自证”规则把 举证义务转移到被告身上，但这仅是微乎其微，没能更好地保护受害人的利益。 涉外产品责任法律适用问题研究 ( 3 ) 我国关于产品责任的相关规定 部分学者认为按照民法通则第1 2 2 条的规定我国的产品责任也适用严格 责任。在司法实践中，民法通则第1 4 6 条的规定，因为涉外侵权行为引起的 产品责任，适用侵权行为的法律。“我国法律不认为在中华人民共和国领域外发 生的行为是侵权行为的，不按侵权行为处理。也就是说我国公民在中华人民共 和国领域外因适用缺陷产品造成侵权的，则不受到中国法律的保护。 产品责任历来被认为是各国的强行法，是事关当地经济秩序和社会稳定的“直 接适用的法律 和“专用实体法 ，如有专家认为“产品责任法的各项规定和原 则大多属强制性规定，双方当事人在订立合同中不得任意加以排除或更改。舶我 国产品质量法第2 条规定