（国际法学专业论文）跨国母子公司债务责任研究.pdf

中文摘要 摘要 跨国公司是经济全球化的重要推动力量，也是当前全球经济发展最活跃的主 体，其通过在世界各国设立实体来推行其全球战略，最基本且最广泛被采用的内 部组织结构就是母予公司形式。在这种组织形式下，跨国公司母子公司在法律上 是各自独立的法人主体，但是由于跨国公司商业战略的全球性和管理的集中性， 子公司往往处在母公司的控制之下而失去一定的自主性。跨国母子公司在法律上 彼此独立与其在经济上紧密联系形成一对尖锐的矛盾，母公司通过法律上的独立 性逃避经营风险，由海外予公司承担不利后果，严重的侵害了东道国子公司的少 数股东及其债权人的甚至进而侵害东道国的利益。采取何种机制来追究跨国公司 母公司对其子公司债务的责任这成为了国际经济法学者不得不面对的一个重大课 题。 本文在吸收借鉴前人对相关问题研究成果的基础上，分析了跨国母子公司债 务责任问题产生的原因，并对世界上现存的有关跨国母子责任有关的理论和典型 立法实践加以介绍和评价。在借鉴各国经验的基础上，立足我国立法现状，进行 分析并提出具体的建议。本文共分四章： 第一章介绍了跨国母子公司的基本概念，并通过对该种结构的特征分析，从 理论和实践意义上提出了跨国公司母公司对其子公司债务承担责任的问题。 第二章介绍了跨国母子公司债务责任问题的若干理论，并对各种理论的基本 观点和相关理论价值进行了探讨。 第三章介绍了世界上关于跨国母予公司债务责任问题的典型立法和司法实 践，并逐一进行了分析。 警呷章介绍了我国立法对此问题的规定，特别介绍了新公司法：突破性的 引进了公司法人人格否认理论，最后对如何完善我国相关立法提出建设性的建议。 关键词：跨国母子公司；债务责任；法律制度 英文摘要 t h el e g a lr e s e a r c ho nm u l t i n a t i o n a lp a r e n tc o r p o r a t i o n sl i a b i l i t y t oi t ss u b s i d i a r i e s a b s t r a c t u n d e rt h ew o r l de c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n ，m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n sh a v eb e c o m e t h ek e yr o l ei nt h e 西o b a le c o n o m y m o s to ft h em u l t i n a t i o nc o r p o r a t i o n st a k et h ef o r m o ft h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o r p o r a t i o na st h e i rb a s i co r g a n i z a t i o ns t r u c t u r e w i t h i n t h i sf o r mo fs t r u c t u r e ，t h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o r p o r a t i o na r ei n d e p e n d e n tl e g a l p e r s o nt oe a c ho t h e ri nt h ea s p e c to fl a w , b u tt h ef o r e i g np a r e n tc o r p o r a t i o no f t e n c o n t r o l si t ss u b s i d i a r i e st i g h t l yi no r d e rt of u l f i l li t sg l o b a lg o a l ，w h i c hh a sg r e a t i n f l u e n c eo nt h ei n d e p e n d e n tr o l eo fi t ss u b s i d i a r i e s d u et ot h eg l o b a ls t r a t e g y , t h i s c o n t r a d i c t i o nm a k e si t p o s s i b l e f o rs o m ep a r e n tc o r p o r a t i o n st oa v o i dt h e i r l e g a l o b l i g a t i o n s t ot h es u b s i d i a r i e s c r e d i t o r s h o wt of o r c et h e p a r e n tc o r p o r a t i o nt o s h o u l d e rt h el e g a lo b l i g a t i o n st oi t ss u b s i d i a r i e su n d e rs o m ec o n d i t i o n sh a sb e c o m ea n i m p o r t a n tt a s kt ot h es c h o l a r si nt h i sf i e l d b a s e do nt h ee x i s t i n gs t u d i e si nt h i sf i e l d ，ia n a l y z et h eu n d e r g r o u n dr e a s o n sf o r t h i sp r o b l e m ，i n t r o d u c et h er e l a t e dt h e o r i e sa n dt y p i c a ll e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c e i nt h ew o r l d ，a n da f t e r w a r d sm a i n l yf o c u s0 1 1t h ed o m e s t i cl a wo fc h i n a a f t e r a n a l y z i n gt h ec u r r e n ts t a t u so f l e g i s l a t i o ni nc h i n a ，im a k ep r o p o s a lo nh o w t oi m p r o v e t h ec h i n e s el e g a ls y s t e m t h i st h e s i si n c l u d e sf o u rc h a p t e r s ： i nt h e f i r s t 。c h a p t e r , ii n 仃o d u c et h ed e f i n i t i o no ft h e p a r e n ta n ds u b s i d i a r yo f m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n ，a n db r i n gf o r w a r dt h ep r o b l e mo ft h em u l t i n a t i o n a lp a r e n t c o r p o r a t i o n sl i a b i l i t yt oi t ss u b s i d i a r i e st h r o u 幽t h er e s e a r c ho nt h ec h a r a c t e r so ft h e f o r mo f p a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o r p o r a t i o n s i nt h es e c o n dc h a p t e r , ii n t r o d u c et h eb a s i ct h e o r i e sc o n c e r n i n gt h i si s s u ea n d a n a l y z et h ev a l l i eo f t h e s et h e o r i e s 薹苎塑塞 i nt h et h i r dc h a p t e r , ii n t r o d u c et h ew o r l d w i d et y p i c a ll e g i s l a t i o na n dj u d i c i a l p r a c t i c ea n dm a k ec o m m e n t s o n eb yo n e i nt h ef o u r t hc h a p t e r , 1i n t r o d u c et h er e g u l a t i o nc o n c e r n i n gt h i si s s u ei nc h i n a ， e s p e c i a l l yt h et h e o r yo fd i s r e g a r d i n go fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t yi nt h en e w l yp a s s e d c o m p a n yl a w , a f t e r w a r d sm a k ep r o p o s a lo nh o w t oi m p r o v et h er e l i e dl e g i s l a t i o ni n c h i n a k e yw o r d s ：t h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yo fm u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s ；l e g a l l i a b i l i t y ；l e g a ls y s t e m 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成博士硕士学位论文! 盟国曼王公司遗箜蚩鱼盟宜：。除论文中已经 注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明 确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体己经公开发表 或未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 学位论文版权使用授权书 舟；月日 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 榉雠媚矗篡以在叫不保密日( 请在以上方框内打“”) 跨国母子公司债务责任研究 引言 当今世界经济的一个重大变化，就是国际直接投资的不断扩大和跨国公司的 迅速发展，跨国公司已经成为主宰当今世界经济格局的一股强大力量。在过去十 年里，跨国公司的国外分支机构的全球产出和销售额的增长速度，已超过世界国 内生产总值和世界出口的增长速度。有学者甚至这样预言，本世纪将是“跨国公 司时代”。随着中国加入世界贸易组织，中国逐渐成为外国跨国公司投资的热土， 世界5 0 0 强企业中已经有约4 0 0 家企业在华投资了2 0 0 0 多个项目。最新发布 的( 2 0 0 6 年世界投资报告显示，2 0 0 5 年全球外国直接投资流入量大幅增长至 9 1 6 0 亿美元，比上一年提高2 9 ，中国再次成为全球发展中国家最大的外国直 接投资目的地，流入量增至7 2 4 亿美元。 跨国公司来华投资带动了我国经济发展的同时也把跨国母子公司这种复杂结 构下引发的跨国母子公司债务责任问题摆在我们面前，外国母公司利用其对子公 司的控制力，滥用子公司独立法律人格侵害债权人利益的现象也时有发生，成为 我们必须面对并解决的重要课题。我国的相关法律对此问题的规定长期处于空白 状态，无法进行有效规制，这不能不说是一种缺憾。2 0 0 6 年1 月1 日施行的修 订后的中华人民共和国公司法引入的公司法人人格否认制度，为解决跨国母 子公司债务责任问题提供了法律依据。但是，该制度在我国尚处于起步阶段，如 何应用此制度，仍是需要审慎思考的一个问题。本文在总结各国法律实践和现存 理论的基础上，提出了如何完善我国相关法律制度的建议。 本人学识有限，如有所纰漏错误，敬请各位学者、老师、同学批评指正。 1 第1 章概述 1 1 跨国公司概述 第1 章概述 1 1 1 跨国公司的概念 跨国公司的发展已经经历了一百多年的历史，关于跨国公司( t r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o n ) 的称谓很多，如“多国公司”( m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n ) 、“多国企业” ( m u l t i n a t i o n a le n t e r p r i s e ) 、“全球公司”( g l o b a lc o r p o r a t i o n ) 或“国际公司” ( i n t e r n a t i o n a lc o r p o r a t i o n ) 【l 】。在国际经济高速发展的时代，跨国公司已经成为 为各个领域普遍接受的概念。 目前，国际上并没有形成统一的跨国公司的概念。专家学者们对跨国公司的 定义，有的从资本的跨国化经营以及管理上的全球战略出发，有的以国外拥有的 股权份额作为标准，有的以国外予公司所分布的国家数量作为依据，还有的从决 策、控制、部门分布、公司规模等方面去考虑，莫衷一是。历史上，斯蒂姆伯格 ( s t i m b e r g ) 首先把在多国经营的私人企业称为“多国公司”，他在国际联合 企业与国家主权( i n t e r n a t i o n a l c o m b i n e s a n d n a t i o n a ls o v e r e i g n s ) 中把“多国公 司”作为“国际联合企业”的同义词来使用，并认为这类商业组织的特点是：在 两个或两个以上国家从事商业经营活动；有统一的最高管理机构；法律性质不同， 但经济上相依的各商业单位受该统一管理机构支配【2 l 。施米托夫在跨国公司在 英国中认为多国企业可以被定义为，通过控制股票、管理控制和合同联系起来 的不同国籍公司结合，并组成一个经济单位【”。我国台湾学者李兰甫先生将跨国 公司定义为一群具有多国籍的公司整体或体系( 但体系内各成员的组织形式或具 体内容却不必相同) ，通常是体系内的母公司设于一个或两个国家，t 簇附属公司 则散布在发展程度不同的国家【4 】。 j 余助松，曼，占攀嚣际绛济法北京：北京大学j l j 版社，2 0 0 1 ：3 4 【2 1 余勘轮跨瑚公r d 的法律f “j 题耕究北京：申幽致法人学 版科，1 9 8 9 ；4 1 3 1 姚梅镇嗣卧绎济往概沦武汉：l i i ：汉人学h ；版f 1 9 8 9 ：4 7 f l 争兰甬，国勋企业论俞游：台湾_ 民书局，1 9 9 4 ：6 - 7 跨国母子公司债务责任研究 目前国际上比较权威和综合的定义是来自于联合国跨国公司委员会1 9 8 3 年 特别会议上拟定的跨国公司行动守则( 草案) 嘲，本守则所用“跨国公司”一 词是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不论这些 实体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通过一个或多个决策中心， 根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实 体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体 的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任f 6 】。 1 1 2 跨国公司的特征 根据上述定义，我们发现跨国公司具有如下特征： ( 1 ) 跨国性。组成跨国公司的两个或两个以上的公司必须设立在不同的国 家，它的基本模式是母公司与子公司、总公司与分公司。一般情况下，跨国公司 是指母公司或总公司设在某国，并以该国作为企业集团的基地，而在别的国家设 立子公司或自己的分支机构即分公司。跨国公司的跨国性主要表现在母( 总) 公 司在母国以外投资设立子( 分) 公司，而这种投资又主要通过股权投资和非股权 投资两种形式。股权投资是指以资金形式投资国外经营企业，并对企业持有所有 权或控制权的投资，如设立子公司、建立加工厂、参股设立合资企业等等。非股 权投资是指不以持有股权为主要目的投资方式，包括技术授权、管理合同，生产 合同以及提供或租赁设备、共同研究开发、共同承包工程等等。非股权投资形式 可以说是股权投资的预备阶段，目前跨国公司更多的是采用股权投资这种形式， 比如在中国大陆，跨国公司从最初的非股权投资阶段发展到设立合资企业、合作 企业阶段，加入w t o 后跨国公司则纷纷调整其在中国的战略，越来越倾向于采 用独资公司的形式在中国投资。 ( 2 ) 战略的全球性和管理的集中性。跨国公司因为具有跨国经营的特性，所 以其在制定战略时，不是仅仅从母公司或总公司所在国或子公司、分公司所在国 嘲该守剿是联合同七十年代末组织串拟的对跨国公。d 进行有效摔制和管理的非常具体化的脱则草案， 是第一个系统捌定跨鲴公司诸项法律问题的闰孙层咖的文件，出6 个主要部分组成，包括跨国公司的定义、 话曲1 j 行为等方向的规定。 【j 余劲松，笑忠攀固际经济法北隶：北京人学i ；版往，2 0 0 1 ：3 4 ， - 3 一 第1 章概述 出发，而是从整个公司集团的利益出发，以全球市场为目标，从全球范围考虑公 司的生产、销售、扩张的政策和策略，追求效益的最大化与长久的高额利润。为 实现其全球战略，跨国公司母( 总) 公司要统一安排各个实体在全球的生产经营 活动，使局部利益服从全局利益，形成内部的一体化，在集团内部实现统一指挥， 集中管理。母( 总) 公司作为控制全球战略计划的决策中心，对整个公司集团各 实体拥有高度集中的管理权。战略的全球性和管理的集中性可以说是跨国公司最 重要的特征。 公司内部的相互联系性。跨国公司内部各实体在法律上往往是相互独立 的实体，而在经济上又是在母( 总) 公司控制下所形成的一个整体。跨国公司是 由分布在不同国家的若干实体组成的，它们之间有着不可分割的联系，构成一个 有机整体。在母子公司模式下，子公司在母公司的管理与控制下进行经营活动。 而在总分公司模式下则更体现出它们之问的关联性，因为分公司本身就是总公司 的一个分支机构、附属机构。跨国公司内部之间的这种关联性，使得母( 总) 公 司或跨国公司内的某些实体能对其他实体分享资源、知识和分担责任。跨国公司 通过这种关联性，将内部各实体有机地联系在一起共同服务于母( 总) 公司既定 的整体战略和集团的整体利益。从跨国公司具有共同的商业目的、中央控制和内 部一体化的活动等方面看，可以说跨国公司具有企业特征，是一个经济实体，但 它不是一个法律实体同。 1 1 3 跨国公司的组织模式 在组织模式上，跨国公司包括集团公司、总分公司、母子公司等多种模式， 其中总分公司和母子公司是最主要的组织形式。 分公司是总公司在国夕b 设立的办事机构、营业机构。这种机构没有独立魄法 律地位，不具有独立的法律人格，只不过是总公司的增设部分，具有总公司的国 籍，总公司对其分支机构的行为直接负责。具体表现在，分公司由总公司授权开 展业务，没有自己独立的公司名称和章程；分公司没有自己的独立财产，其实际 占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表中，其债务 研余圣j j 松，凳上攀嘲际终济眭北展：北京人擘h j 版礼， 9 0 0 1 ：3 5 跨国母子公司债务责任研究 也由总公司无限承担；分公司没有独立的法律人格，不独立承担民事责任。 子公司通常是指其全部或多数股份被另一公司所拥有或通过协议方式受另一 公司控制的公司。它一般是依东道国的法律设立的，具有独立的法律人格。它有 自己的公司名称和公司章程，以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财 产彼此独立，并以自己所有的财产独立承担民事责任。它可以根据东道国法律的 规定，采取股份有限公司、有限责任公司等形式隅l 。 母公司和总公司是与子公司和分公司概念是相对应的，凡在子公司里持有多 数股权或者通过合同等手段对其行使实际控制的公司就是母公司，凡在国外设立 分支机构的公司就是总公司。母公司与子公司各自为独立的法人，但又通过各种 控制手段紧密的联系在一起，并以母公司为核心。而总公司与分支机构则是一个 法律实体，是同一公司【9 】。 1 2 跨国母子公司的概念和特征 1 2 1 跨国母子公司的概念 同跨国公司的概念在学界缺乏统一的观点一样，关于跨国母子公司的概念如 何界定，各国立法和法学理论研究中也存在着差异，没有统一的标准。即使在跨 国公司行动守则( 草案) 这样的国际条约草案中也没有对其做出规定。因此，我 们只能从考察各国立法中对国内母予公司概念的界定入手，将其推广适用于对跨 国母子公司概念的界定。 ( 1 ) 美国 美国的投资公司法规定，一公司对他公司直接或间接持有2 5 的股权者， 推定为控制公司，即为母公司，他公司为子公司。而在公共事业控股渤，中规 定，任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有1 0 或更多数量的股票为另一 公司所掌握时，该公司即为另一公司的子公司，另一公司则为该公司的母公司【。 证券法、证券交易法和信托契据法中也都有涉及母子公司的规定，但 1 5 余劲松，吴志攀国际经济法北京：北京大学出版社，2 0 0 0 ：3 6 9 1 余劲松，吴志攀国际经济法北京：北京丈学出版社，2 0 0 0 ：3 6 1 0 1 江平公司法教程北京：法律出版社，1 9 0 4 ：2 2 2 - 5 - 第1 章概述 均未明确规定持股百分比，而以实质控制为判断标准。 ( 2 ) 英国 英国1 9 8 9 年公司法对母子公司的规定如下：如果乙公司( a ) 控制着甲 公司大多数的投票权，或( b ) 是甲公司的成员之一，并有权任命或罢免大多数的 甲公司董事会董事，或( c ) 通过甲公司的章程或签订合同，有权对甲公司实施实 质性影响，或( d ) 是甲公司的成员之一，并根据与其他股东或成员的协议独自控 制着甲公司的大多数投票权，或( e ) 享有甲公司的股份参与利益并对其实施实质 性的影响或进行联合管理，则乙公司是甲公司的母公司t “1 。 ( 3 ) 德国 德国公司法中没有提到母公司和子公司的概念，但其总则中明确了关联企业 的概念和范围，并以“拥有多数资产的企业”、“占有其多数股份的企业”、“从属 企业”、“支配企业”等术语来确定子公司与母公司的关系。德国股份公司法第1 6 条规定，如果一个在法律上独立的企业的大部分股份属于另夕 一个企业，或者另 外一个企业有多数表决权( 占多数股份) ，那么，这两个企业在相互关系上属于占 有多数股份的企业和被占有多数股份的企业。该法第1 7 条规定，从属企业是在 法律上独立的企业，另外一个企业( 支配企业) 可以直接或间接的对该企业施加 决定性影响。一个拥有多数资产的企业可以推定为它从属于一个占有多数股份的 企业【1 2 1 。 ( 4 ) 日本 日本商法公司编第2 1 0 条规定：持有相当于其他股份有限公司发行股份总数 的一半以上的股份或相当于其他有限责任公司资本半数以上的出资的公司为母公 司。该股份有限公司或有限责任公司为子公司。在实践中一日本的母子公司或控 制与被控制公司的现象非常普遍，其绝大多数母公司持有子公司的股份的目的就 是为了支配子公司，而且控股数额并不一定要达到5 0 以上就能达到控制的效 果。日本理论界将被持股比例低于一半的公司视为持股公司的关联公司或关系公 【l i 】张汉群，香港公日j 法鲰理j 实务，北京：科学普及f 版什1 9 9 4 ；1 9 1 1 2 1 十i 聚林卢_ l 甚泽德 埘股份法、德陶自限贵仔公t d 法，德同公。d 段纽往，德 i i 参j 决定珐北京；中阻 政法 车f i 版f l ，2 0 0 0 ：5 2 ， 跨国母子公司债务责任研究 司。母公司将根据持股比例来控制子公司、关联公司或关系公司【1 3 l 。可以看到， 在对母子公司作出界定时，有的国家注重的是母公司对子公司实施控制方面，有 的国家主要从母公司对子公司的持股数量上把握。 ( 5 ) 中国 在我国，对子公司的规定见于我国公司法第1 4 条第2 款：“公司可以 设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任”。但上述规定仅 是为我国公司结构中存在母公司与子公司两种特殊形态提供了法律依据，并没有 对何种情况下构成母子公司作出规定。 此外，我国0 1 , 商投资企业和外国企业所得税法实施细则第5 2 条和税 收征收管理法实施细则第3 6 条中出现了对“关联企业”的规定，所谓关联企 业是指：“在资金、经营、购销等方面，存在着直接或间接拥有或控制关系，其他 在利益上具有相关联的公司、企业和其他经济组织”。但上述定义仅是从征税对象 的角度得出的，并非作为法律概念进行界定，因此具有一定的局限性；而且目前 学界也普遍认为，关联公司并不是一个法律上的概念，而是经济学上的概念。从 各国公司法规定的情况看，关联公司也不是公司法上的一种公司形态。但由于在 实践中经常会把某些母子公司认定为关联公司，则对关联公司的定义对母子公司 i 的界定有一定的借鉴意义。 值得注意的是，1 9 9 8 年国家工商行政管理局根据国务院批转国家计委、国家 经贸委、国家体改委关于深化大型企业集团试点工作的通知制订了企业集 团登记管理暂行规定，该暂行规定第4 条对母子公司作出了定义：“母公司应当 是依法登记注册，取得企业法人资格的控制企业。”：“子公司应当是母公司对其拥 有全部股权或者控制权的企业法人，? 但在法条中仅出现“拥有控制权：这样的字 眼明显缺乏确定的标准，在实践中操作性较差。而且作为暂行规定，它的效力等 级比较低，缺乏权威性。 ( 6 ) 小结 综合各国对母子公司的法律规定，笔者认为对跨国母子公司的概念进行如下 f l ，】奥村宏著，张皆耀译法人资奉主义的命运北京：中国计划经济i 叶 舨针，1 9 9 6 ：4 1 - 7 - 第l 章概述 界定比较可取：跨国母子公司是指由于存在着控制关系与被控制关系而使在法律 上各自独立的公司连为一体的跨国公司集团。其中，跨国母公司是指对另一公司 拥有多数股份、或多数表决权、或具有选任管理机构和监事机构的多数人员的权 力或控制着财务、人事、合同或其他方面的联系，从而能导致母公司具有全局意 义的控制地位；而跨国子公司则是指在法律上独立存在，但其自主权因被控股、 被控制或被影响而不同程度地有所丧失的公司，或者说由于持股或协议而处于另 一公司决定性影响之下的公司 1 4 】。对跨国母子公司的概念作出如上的界定比较科 学，即指出跨国母子公司是彼此独立的法人实体，也指出母子公司间控制与被控 制的本质导致了特定情况下子公司独立法律人格实质上的丧失。 1 2 2 跨国母子公司的特征 ( 1 ) 跨国母子公司各为法律上独立的法人实体。 跨国公司母公司和子公司分别在母国和东道国注册成立，各自具有法律上的 独立法人资格。就子公司而言，他拥有属于自己的公司名称和公司章程，拥有健 全的股东会、董事会、监事会等组织机构，拥有独立的财产并进行独立核算。它 可以以自己的名义对外开展业务活动，起诉或应诉，并以其全部财产独立承担其 民事责任和其他法律责任。由于子公司独立人格之具备，母公司仅以其出资额为 限对子公司的债务承担责任，这样就大大降低了母公司的投资风险阍。 ( 2 ) 跨国母子公司之问存在控制与被控制关系。 跨国母子公司虽各为独立实体，但它们之间又存在着密不可分的联系。这种 联系的基本方式就是母公司利用控股或其他方式在一定程度上控制、支配子公司。 在这种控制关系下，跨国母公司可以通过一定的程序和方式对子公司施加各种影 响，参与其经营管理活动。一般来讲，子公司不能对抗母公司的正常管理活动。 在实践中，跨国母公司对子公司实施控制一般通过在母子公司问实行统一管理或 直接向子公司下达生产经营的指令等完成。一言概之，在跨国公司集团内，母公 司作为股东，与子公司间已形成了一种非常明显的控制与被控制，支配与被支配 1 1 4 1 宋慈蕴公r d 法人格卉认i 法胖m 究北京；掂，伴版孝| 1 9 9 8 ：2 4 9 t l s i tf 袋树，祥勒之，中躁公一j 辛上1 , k d t ：巾蹦r a i t i l i i ，1 9 9 5 ：8 5 跨国母子公司债务责任研究 的关系，这与一般公司相比已发生了很大的变化【1 6 1 。一般来说，母公司对子公司 的控制通常通过股权控制和契约控制来实现 股权控制。即母公司持有子公司全部或大部分的股权，以实现对子公司的 控制。一般来说，母公司如果拥有了子公司5 0 0 5 以上的股份，就能够对该子公司 予以实际控制。但实践中随着现代公司制度的发展，公司的股权越来越趋于分散 化、社会化，这时，在某些情况下，对子公司实行控制就无须拥有其5 0 以上的 股份，只要其所有的股份可使其在董事会和股东会上发挥主导作用，即可实现控 制目的。 协议控制。协议控制也称非股权控制，是指母子公司间通过订立特殊的支 配性协议，使子公司受母公司控制r n 。协议控制的具体方式包括但不限于以下手 段：母公司对子公司进行人事控制，包括母公司的主要负责人直接兼任子公司的 重要领导，母公司派遣人员到子公司担任重要领导职位等；母公司对子公司进行财 务控制，母公司对子公司的财务控制主要是通过母公司采取中心银行制和财务总 监制等形式实现的，包括对子公司财务活动的各个环节，各个方面以及影响和制 约公司财务绩效的各因素实施制约；母公司对子公司的技术安排，很多母公司以 技术垄断为手段加强对子公司的控制1 1 8 】。 与股权控制相比，实行协议控制可以使母公司避免受到东道国针对外国公司 对境内公司股权控制的一些限制，并且因其具有可协商性而更加趋于灵活。因此 自二十世纪七十年代以来，跨国公司越来越多使用非股权控制，或者将非股权控 制和股权控制结合在一起以便对东道国的子公司实行更加有效的控制【1 9 】。 1 3 跨国母子公司之间法律关系的异化 跨国母子公司对传统的公司人格独立和股东有限责任这两大公司法的基石提 出了挑战。根据公司人格独立和股东有限责任这两大传统公司法律原则，公司人 1 1 6 1 余劲松j 簪 4 公司费 壬的法律依据法商研究1 9 9 3 ，3 ：5 8 1 7 1 卞耀武当代外围公；4 法北京：法律m 版社，1 9 9 5 ：2 3 4 ， 1 8 1 陈东跨塌公刊治理中的责任承担机制厦门：厦门丈学出版社，2 0 0 3 ：7 9 1 9 l 联合围跨翻公r | j 中心再论世界发展中的跨峭公l d 北京：向务印书馆，1 9 8 2 ：9 4 _ 9 - 第1 章概述 格与组成公司的成员人格相互独立，并且公司财产与出资人的其他财产相分离， 由公司独立支配；公司法人以公司的财产对其债务独立承担责任，而出资人则仅 承担有限责任，即不对公司债权人直接负责，仅以其出资额为限对公司负责 2 0 1 。 从上文对跨国母子公司特征的论述中可以看出，在跨国母子公司模式中，跨国公 司子公司虽然具有法律上的独立法人资格，而事实上子公司表面上的独立法律人 格由于母公司的实质控制在实际中很难得以实现，子公司很难拥有真正的自主权。 母子公司间法律关系也并非表面上看起来的那么简单，如果严格贯彻有限责任原 则，将使子公司外部债权人利益受损。这两个传统法律原则和母子公司法律关系 之间存在着固有矛盾，在跨国母予公司中不断凸现，子公司的债权人面临前所未 有的危机。跨国公司母子公司结构形式的特殊性引发了母子公司法律关系在事实 上的异化，这种异化主要体现在下面两个方面： 1 3 1 母公司权利和义务的不对等 按照传统的公司法理论，公司是独立于股东之外的法人实体，它是由“特定 的法律体系赋予其法人资格并在法律上与其具有那种人格对待，因此享有权利、 义务的自然人团体或实体【“p 。股东依公司法规定组成公司后，公司享有独立的 权利，股东即使作为该公司的成员也不得直接干涉公司权力的行使。公司有独立 的财产，股东的出资一旦依照公司章程投入公司，便成为公司的独立财产，由公 司享有所有权，而作为股东便不再享有所有权，而由公司作为个独立的权利主 体，对所有股东的出资享有独立于股东的所有权，公司有自己独立的财产也就决 定了它必须独立承担法律责任圈。而作为公司的股东，其享受有限责任，这种责 任对股东而言只是一种出资责任，股东一旦履行了出资义务，对公司再无其他的 财产责任? 南股东有限责任虽名为坼责任鼻，却非一般意义生的应承担的法律责任话 正如监护权其实不是权利一样，这里的责任其实不是责任，而是股东履行出资的 义务因此享有权利。这个权利是社会以法律的形式向股东做出的承诺，其内容是 冽余劲松论跨国公司责任的法律依据法商研究，1 9 9 5 。3 ：5 9 。 1 2 l l 张满跨国公司母公司对其子公司债务责任问题的法律研究( 硕士学位论文) 大连：大连海事大学 2 0 0 i ：7 1 竭h t t p ：w w w j l h e n g t a i c o n d w o a s i n f oa s p ? i d = 1 7 3 跨国母子公司债务责任研究 出资人只要履行了出资义务，就有权利不承担无限责任。另一方面，股东与公司 是两个独立的民事主体。公司对外从事经营活动，与公司债权人发生法律关系的 是公司，而非股东，债权人只能向公司主张债权【捌。 股东的有限责任是以公司人格独立为前提的，即股东与公司在财产和运营上 应该是分离的 2 4 1 ，而在跨国母子公司模式中，控制与被控制是该模式的基本特征， 它意味着母公司作为法人股东不会放弃对公司财产的直接支配权，这时作为股东 有限责任前提的独立人格就会受到扭曲和动摇。那么，按照民法的一般原则，有 权利就有义务，有义务就有责任。既然母公司享有对子公司的控制权，就应该对 其支配子公司的后果承担相应责任。而通常在表面上子公司是一个带有独立法人 面纱的法人实体，这层面纱起到了阻隔子公司与其母公司之间责任联系的作用， 使子公司的债权人在一般情况下不得穿过这层面纱，直接要求母公司对其子公司 的债务承担责任，这就为母公司在某些特殊情况下利用这层面纱为自己谋取利益 而损害子公司及其债权人的利益提供了可乘之机，从而使母公司在享有众多法律 权利的同时规避了某些应承担的法律责任，造成了母公司权利和义务的不对等。 1 3 2 子公司独立人格的不完整 公司的组织机构主要指股东会 2 5 i 、董事会、监事会和经理，它们在公司内各 司其职，各负其责，相互分工合作，使公司的生产经营活动有序、顺利地开展。 其中股东会是公司的最高权力机关，董事会的组成和公司的任何重大决策都必须 经股东会通过和认可批准才能生效；股东的生产管理参与权也主要通过参加股东 会的表决来实现，因此，股东会也是股东表达其意志和利益要求的主要场所；董 事会是由股东会选举出来，股东会作出的表达股东意志的各项决议，由董事会执 行，茵此，。董事会是扶符公司业务，的机构，实现股东会的决议，组织和管理公司 生产经营的正常运转；公司经理是负责公司业务活动的高级职员，对公司事务进 脚1h t t p ：1 w w w j c r b c o m z y w n 6 1i c a 3 7 4 9 8 9h u n i 圳公司的彀东町以是自然人也町以是法人，法人竹为股东是形成跨国母了：公司结构的前提，也就是说母公 司作为了公，4 的股东。 口研垂我因，自限贞任公廿】中称为股东会，诅股份自限公可中称为股东人会。 - l l - 第1 章概述 行具体管理，并能全权代表公司从事交易活动，经理必须服从董事会的所有决议 和指示，并使之在公司的生产经营活动中得以有效的贯彻和执行f 嘲。 通过以上论述可以看出，出资者将投入公司资产的经营权交给了董事及经理， 股东们通过股东会对公司行使投票权以进行必要的监督，而董事、经理则以增加 公司本身的利益为目标对公司及股东负责。在跨国母子公司中，却可能发生这样 的情景：作为子公司控制股东的母公司，经常利用其股东表决权操纵子公司的股 东大会，做出各种有利于自己的决定，包括控制董事会的形成，决定监事会和经 理层的人选等，导致予公司的董事、经理实际上对公司的具体经营事项无法作主， 而要听从于作为子公司股东的母公司的指挥；子公司资产、财务本应独立运行， 却常常为整个跨国公司的利益而被调来调去；子公司的竞争行为本应以实现公司 自身利益最大化为目标，但却不得己接受对其最不利的价格，由此而导致母公司 或另一子公司的利润大增、竞争力大为加强。这表明，在跨国公司母子公司中， 很多子公司己不再象传统意义上的公司那样拥有自己独立的经济地位和经济利 益，并根据自己的需要和意志决定自己的行为。虽然跨国公司内各子公司都是法 律上的实体，但由于控制关系的存在，它往往必须服从母公司的指挥，遵循母公 司的指示，而这些指示有时会损害子公司的利益。如此等等，是与公司法所规定 的“每一公司均为独立主体”的旨意相违背的。显然，在跨国公司母子公司结构 中，子公司的独立法律人格具有了不完整的可能性。 1 4 跨国公司母子公司债务责任问题的产生及其研究意义 1 4 1 跨国公司母子公司债务责任问题的产生 跨国公司母公司对其子公司的债务责任，是跨国公司的母公司与子公司问关 系的核心问题。问题是这样产生并提出的：位于不同国家的跨国母公司与子公司， 一般在法律上相互独立，但在经济上却又相互联系着，这构成了一对无法自我调 节和消除的矛盾。这样，在关于跨国母子公司债务责任问题上，就会出现一种奇 【“h t t p j w w w g l o b r a n d c o r n o n h n e b o o k m a n a g e b o o k c o m p a n y l a w 0 4 h t m 跨国母子公司债务责任研究 怪的现象，即其法律责任与其经济联系相分离2 7 1 。虽然母公司领导、指挥、支配 着子公司，根据其全球战略指示子公司的经济活动必须服从整个集团的利益，有 时甚至无视或损害子公司的利益；但是，根据法人的有限责任原则，只能由各该 子公司对其债务负责任，母公司对子公司的债务即使是自己的指示或行为造成的， 也不负任何责任。显然，这会给予公司里的少数股东和债权人，甚至子公司所在 东道国带来严重的损害，这对跨国公司的法律管制提出了一个很有挑战性的难题。 现实生活中一些著名案例的出现，更促使人们对这一问题进行深入思考。虽然这 些案例并非今日才发生的新鲜事物，却始终因为其角度的鲜明和内涵的丰富仍被 广为引用讨论。以下三个案例从不同角度向人们提出了跨国公司母公司对其子公 司的债务责任问题： ( 1 ) 母公司干涉子公司履行合同的“法国福鲁霍夫案”。在该案中，作为美 国一家公司子公司的法国福鲁霍夫公司与伯利特公司订立了一份合同，由前者向 后者供应卡车零部件，后者把这些零部件组装成卡车出口到中国。在合同履行前， 美国母公司得到美国财政部的指令，不得从事对中国的这一贸易行为，否则，美 国母公司就会受美国反托拉斯法的惩处。为此，美国母公司指示其在法国的福鲁 霍夫子公司解除与法国伯利特公司订立的供应汽车零部件的合同。但伯利特公司 拒绝提前解除合同，并要诉福鲁霍夫公司近1 0 0 万美元的损害赔偿，这就会危及 到该子公司的生存。因此，作为美国与法国合营的法国福鲁霍夫公司，其法国董 事不服从美方母公司的指示而向法国法院起诉。理由是，根据法国“权力滥用” 的原则，美国母公司对其美法合资的子公司下达的解除合同指示属于“权力滥用”， 废除合同是非法的。法国法院认为，作为多国股东之一的美国股东( 母公司) 不得 滥用其地位，并由法国法院指定了升个有权执行合同的临时管理a 一继续履彳亍与， 伯利特公司的合同义务。巴黎上诉法院肯定了当地法院这一判决，使问题得到解 决。 该案的解决是因为子公司一方股东非美国人。但是，假设该案中的美国子公 司是美国独资企业，因而只能也必须完全听命于美国母公司，由此提前解除合同 肼余劲松，吴志攀国际经济法北京：北京大学出版社，2 0 0 1 ；3 8 1 3 一 第l 章概述 并因违约而给第三方造成重大损害，且子公司又对这种损害无力承担赔偿责任时， 美国母公司对这种违约造成的子公司的债务是否应当负责昵? ( 2 ) 母公司投资设立从事危险行业子公司白勺印度博帕尔市金属罐泄漏案”。 1 9 8 4 年1 2 月3 日，设在博帕尔市的美资联合碳化物印度有限公司( 美国联合碳 化物公司的印度子公司) 所属的工厂仓库贮存的甲基异氰酸盐的金属罐泄漏，致 使当地居民2 0 0 0 多人丧生，严重受害者达3 、4 万人，其余受害受伤者达5 2 万人。 该案发生后，某些受害者的代理人和印度政府向纽约联邦法院就美国公司的赔偿 案提起了诉讼。纽约联邦法院经过一年左右的审理后，以“非适宜法院”为由驳 回。印度政府又于1 9 8 6 年9 月向印度法院提起诉讼。原告认为，这一毒气惨案的 发生，作为母公司的美国联合碳化物公司负有不可推卸的责任，因为博帕尔工厂 是有美国联合碳化物公司设计的，工厂的贮气设备设计太差，又没有安装它在美 国的同类工厂安装的应急性警笛设备，毒气泄漏后附近的老百姓根本没有得到警 告，并且他们根本不知道这家工厂到底生产什么产品。甲基异氰酸盐这种剧毒气 体只能少量贮存，有的西方国家早已停止生产和贮存这种剧毒气体，但美国该母 公司仍然不顾当地子公司有关负责人的警告而决定在博帕尔工厂大量贮存。显然， 美国母公司对这一惨案的发生负有完全责任【捌。该案最后是通过印度政府与美国 联合碳化公司订立赔偿协议的方式了结的，由后者支付4 7 亿美元作为损害赔偿。 ( 3 ) 母公司的失误致使子公