（国际法学专业论文）金融控股公司法律问题研究.pdf

a s t u d y o nt h el e g a li s s u e so ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名：习黼狲年争月7 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 各用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文作者签名：习珉御 导师签名：否8v j 为口年争月力7 日 、训。年4 月舶 摘要 随着科技进步、生产力水平提高，金融行业作为产业发展的服务行业发展非 常迅速，成为经济运行的核心。在金融行业的发展过程中，分业经营模式曾经在 很长时期内占据主要地位。经济发展和金融行业的进步，金融产品更加丰富、抗 风险能力逐步增强，传统的分业经营已经不能满足日趋激烈的竞争，金融混业经 营成为目前世界范围内的发展趋势。在此背景下，金融控股公司以其组织结构的 优势和业务的广泛综合性特点为混业经营创造了良好的运行平台，在金融业较发 达的国家率先获得了肯定和发展。通过母公司控股银行、证券和保险等从事金融 业务的子公司来实现混业经营并带来的规模经济效益和范围效益，金融控股公司 在国际金融市场显示出了强大的生命力。 金融控股公司的组织结构复杂、对会融行业的触角是多头的，集团混业、子 公司分业的经营模式会带来公司内部以及金融行业之间的风险传递。因此要从法 律上给予其加强风险防控和监管的依据和保障。 本文j 下文共分为四部分，第一部分是对金融控股公司的概述，从金融经营模 式的基本概念入手，介绍会融控股公司的产生原因。通过金融控股公司法的各种 定义对其概念界定作出详细论述，进而得出笔者对金融控股公司概念及特征的理 解。 第二部分是对金融控股公司法的比较法研究，通过对美国、英国、德国、日 本的金融控股公司法沿革及现状的研究，总结出目前世界范围内金融行业较发达 国家混业经营立法的总趋势，得出笔者关于我国应顺应趋势，向金融混业经营过 渡的结论。 第三部分是对我国金融控股公司法律问题的研究，从我国金融行业立法的历 史沿革入手，分析立法现状和实际中存在的金融控股公司类型，提出我国关于金 融控股公司法目前存在的立法空白、实际中出现金融控股公司无法律地位、有关 法律规定不完善，我国需尽快制定专门的金融控股公司法的问题。同时指出 对于金融控股公司我国需要有统一的监管机构。 第四部分是对我国金融控股公司法完善的立法意见，本部分是全文重点。分 析我国金融控股公司存在的风险，提出应对风险的建议和金融控股公司监管的法 律问题，并结合2 0 0 8 年以来波及至全球经济的次贷危机为金融控股公司法律监 管问题提出的新要求。笔者分析了美国金融控股公司运营和监管的经验教训，为 我国金融控股公司法律制度的发展提出应对建议。 关键词：金融控股公司，混业经营，分业经营，立法，法律监管 i l 一一一 a b s t r a c t b y 龇e n do ft h e2 0 t hc e n t u r y , g r e a ti m p r o v e m e n th a p p e n e do nt h ew o r l d ，s t e c h n o l o g ya n dp r o d u c t i v i t y a sad e p a r t m e n tw h i c hp r o v i d e ss e r v i c ef o rt h ei n d u s t r y , f i n a n c i a li n d u s t r yh a sb e e nd e v e l o p i n gp r e t t yf a s t i nt h i sc o n t e x t ，f i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n yc r e a t e sap r o p e rp l a t f o r mf o ri n t e g r a t e - o p e r a t i o nm o d e lb yi t sa d v a n t a g e si n s t r u c t u r ea n dc o m p r e h e n s i v eb u s i n e s sw h i c ha r ea d m i t t e di nd e v e l o p e dc o u n t r i e s w h e r et h e ya r ec o n s i d e r a b l yd e v e l o p e d f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y p r e s e n t si t sp o w e r i nt h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e tn o w a d a y s ，f o ri tm a k e st h ei n t e g r a t e - o p e r a t i o n p r o c e s sc o m et r u e f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n ya d o p t ss u c has t r u c t u r ea sp a r e n t c o m p a n yh o l d ss u b s i d i a r i e s i n b a n k i n g ,s e c u r i t y ,i n s u r a n c ea n do t h e rf i n a n c i a l b u s i n e s s ，a n dt h i sk i n do fs t r u c t u r ec a nb r i n ge c o n o m i e so fs c a l ea n do fs c o p e h o w e v e r , f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yh a ss o p h i s t i c a t e ds t r u c t u r e sa n db u s i n e s si n f i n a n c i a li n d u s t r y m o r e o v e rt h em o d e lo f i n t e g r a t e o p e r a t i o ni nc o n g l o m e r a t e sa n d s e p a r a t e 。o p e r a t i o ni ns u b s i d i a r i e sc a l ll e a dt or i s k - s p r e a d i n gi nt h ec o m p a n y a sa r e s u l t ，r i s k 。c o n t r o la n dl e g a ls u p e r v i s i o ni si nn e e dt op r o t e c tt h er u n n i n go ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y f o l l o w i n gt h a ti d e a ，t h ee s s a yi sd i v i d e di n t of o u rp a r t s t h ef i r s tp a r ti sa b o u tt h e g e n e r a ld e s c r i p t i o no ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n ys t a r t i n gf r o mt h em o d e lo f f i n a n c i a lo p e r a t i o n t h er e a s o no ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y sc o m i n go u ti sg i v e n b yi n t r o d u c i n gs e v e r a lc o n c e p t so ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y , t h eu n d e r s t a n d i n go f t h ec o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i co ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n ya r es u m m a r i z e d t h es e c o n dp a r ti st h er e s e a r c ho fc o m p a r a t i v ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y l a w t h e h i s t o r ya n dr e s e n ts i t u a t i o n so ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi na m e r i c a n ，b r i t a i n , a n d j a p a na r ei n c l u d e d a sa d o p t i n gi n t e g r a t e o p e r a t i o nm o d e li st h et r e n do fd e v e l o p i n g t h el a wo ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi nt h ew o r l d ，i ti sh e l dt h a tc h i n as h o u l df o l l o w t h et r e n d , a n dm a k et r a n s i t i o n sf r o ms e p a r a t e - o p e r a t i o nt oi n t e g r a t e - o p e r a t i o nm o d e l t h et h i r dp a r ti st h er e s e a r c ho ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yl a wi nc h i n as t a r t i n g f r o mt h eh i s t o r yo fl e g i s l a t i o ni nf i n a n c i a li n d u s t r y i ti sp o i n t e do u tt h a tt h e r ea r e l e g i s l a t i v eg a p sa b o u tf i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n yl a ww h i l ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e sd o e se x i s ti nc h i n a sf i n a n c i a lm a r k e ti np r a c t i c e ，a n dt h es i t u a t i o ni ss t i l l i g o i n go n f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y l a wa n dl e g a ls u p e r v i s i o no ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y a l eu r g e n t l yi nn e e d t h ef o r t hp a r ti st h eo p i n i o ni nt h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yl a wa n di ti sa l s ot h e m o s ti m p o r t a n tp a r ti nt h i se s s a y a f t e ra n a l y s i so ft h er i s k so ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n yi nc h i n a , p r o p o s a l sa r eg i v e no nt h er i s k c o n t r o la n d t h ep r o b l e m so fl e g a l s u p e r v i s i o no ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y a m e r i c a n ss u b p r i m ec r i s i ss p r e a dt ot h e w o r l ds i n c e2 0 0 8 ，a n dp l e n t yo ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e sw e r eb a d l yi n j u r e db y t h i sc r i s i s s oi ti sr e q u i r e dt h a tt h el e g a lp r o b l e m so ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y s h o u l db er e c o n s i d e r e d a f t e ra n a l y z i n gt h ee x p e r i e n c e sa n dl e s s o n sl e a r n e do f a m e r i c a n s l e g i s l a t i o n a n d l e g a ls u p e r v i s i o n o ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y , s u g g e s t i o n sa l eg i v e nt oi m p r o v ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yl a w i no u r c o u n t r y k e y w o r d s ： f i n a n c i a l h o l d i n g c o m p a n y ,i n t e g r a t e - o p e r a t i o n m o d e l ， s e p a r a t e o p e r a t i o nm o d e l ，l e g i s l a t i o n ，l e g a lr e g u l a t i o n i v ， 目录 第1 章引言1 第2 章金融控股公司概述3 2 1金融控股公司的定义3 2 1 1 金融控股公司产生的原因3 2 1 2 金融控股公司概念的界定5 2 2 金融控股公司的类型6 2 3 金融控股公司的特征6 第3 章主要国家金融控股公司立法例比较研究8 3 1美国金融控股公司法发展沿革8 3 2 日本法：对会融控股公司从限制到解禁1 0 3 3德国的全能银行及其立法例1 l 3 4英国式的母子公司跨业经营模式及立法例1 2 第4 章我国金融法律发展沿革、立法现状及金融控股公司立法问题 1 4 4 1我国金融行业法律发展沿革1 4 4 2 我国目前对金融行业经营模式的立法现状1 5 4 3我国金融控股公司立法存在的问题1 7 4 3 1 金融控股公司的法律地位不明确、经营模式不统一1 7 4 3 2 现阶段立法不符合混业经营的潮流1 9 4 3 3 金融控股公亓】的设立及组建缺乏准入标准2 0 4 3 4 风险防范制度尚术建立2 0 4 3 5 金融监管机构的设立不完善2 l 第5 章完善我国金融控股公司立法建议2 2 5 1金融控股公司法立法原则及体例的选择2 2 5 1 1 立法原则：顺应趋势和要求，确立鼓励金融混业经营的方向2 2 5 1 2 立法体例选择2 3 5 1 - 3 选择适合我国的金融控股公司经营模式2 4 5 2 确立金融控股公司市场准入和业务范围2 4 5 3 金融控股公司法律监管2 5 5 3 1 金融控股公司风险分析2 5 5 3 2 金融控股公司监管机构的选择2 6 5 3 3 金融控股公司法律监管内容2 8 v 5 4 次贷危机下对金融控股公司法律制度的要求3 1 第6 章结论3 3 参考文献3 5 致谢3 7 个人简历在读期间发表的学术论文与研究成果3 8 v i 第1 章引言 2 0 世纪3 0 年代以来，国际金融市场发生了重大变化，金融业经营模式经历 了最初的混业经营到经济大萧条中确立分业经营再到2 0 世纪7 0 年代向混业经营 理念的回归的发展历程。金融控股公司在这样背景下产生，发展至今已经是目前 世界上广泛认可的金融混业经营模式的载体。 金融控股公司相较于专门的的金融机构：如银行、保险公司、证券经纪公司、 信托公司等，在金融业务方面综合性更强，经营范围更加广泛。通过股权纽带实 现“集团混业、子公司分业”的经营形式。通过股权控制从事不同金融业务的子 公司，作为控股公司的母公司规模更大，涉猎的行业更广，更易实现规模效益； 子公司之间通过相互合作，资源共享产生协同效应更易降低成本。 在现代经济中，金融业的发达程度是一国经济的重要衡量标准，也是一国经 济运行的核心所在。全球经济一体化的形势下，金融行业的全球化成为当今世界 金融体系的重要特征。2 0 世纪7 0 年代以来，世界主要金融大国美国、英国、日 本等国都纷纷放松对金融分业经营的管制、修改本国关于分业经营的法律规范， 逐步向混业经营过渡，其中均对金融控股公司在立法中予以解禁，并且在金融法 律中都制订了专门规范金融控股公司的法律。目前这些国家已经形成了具有本国 特色的金融控股公司法以及相应的监管体制。 中国自改革开放以来，随着国有银行、证券公司、保险公司的恢复和成立， 金融主体多元化，中国的金融业在市场经济的环境中取得了较快发展，金融行业 在经济生活中的作用逐渐突出。随着市场经济的进一步发展，市场主体需求的多 元化，特别是加入世界贸易组织( w t o ) 后，我国金融法律法规在w t o 框架下 与世界金融发展的要求接轨，金融行业面临国内需求和国外竞争的双重挑战。目 前，我国金融行业的运行以分业经营、分业监管作为基本模式。但是在法律中仍 为混业经营留有余地，实践中出现了中信集团、光大集团等金融控股集团，有学 者将其称为“准 金融控股公司。1 我国金融业的持续和快速发展以及国际金融 市场的竞争压力使我国近年来在分业经营制度上出现了松动，中国的金融控股公 司在法律的空隙中产生和发展起来。2 0 0 4 年6 月2 8 日，中国银行业监督管理委 员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会公布了三大监管机 构金融监管分工合作备忘录( 以下简称备忘录) 、2 0 0 9 年1 1 月，财政部向 中国中信集团公司、中国光大( 集团) 总公司、中国光大集团有限公司印发了金 1 车迎新等：金融控股公司得公司治理、风险管理和监管，中信出版社，2 0 0 9 年1 月，前言部分。 1 融控股公司财务管理若干规定( 以下简称财政部规定) ，这些规定的出台表 明，我国目前已经有了向金融混业经营过渡的意识。但这两个规定立法层次不够， 其强制力非常有限。相比之下，实践中的金融控股公司发展速度更快。因此，尽 快出台专门的金融控股公司法、确立金融控股公司的法律地位，是规范金融 控股公司运行、稳定国内金融市场的必要之举。 金融控股公司作为企业，追求利润是其经营的目的所在。从理论上讲，风险 越高收益就越大，金融控股公司为了追求高回报不可避免从事高风险业务，这就 有可能导致对利润片面追求而利用金融控股公司的特点产生资本金重复计算、母 子公司人格混同、不当的关联交易等风险。金融市场运行需要稳定和安全，因此 就要对风险进行控制，对金融控股公司进行监管。 目前，各国依据各自的金融控股公司法和自身的国情在国内形成基本稳定的 金融监管制度、成立专门的金融控股公司的监管机构。我国在分业监管的模式下 实行的是按照行业、针对业务不同的金融机构有分别专门的机构进行监管。这在 混业经营、混业监管的趋势下显然不符合实际的需求。鉴于我国的分业经营体制 建立的时间较短，出于稳定性的角度不宜在短期内做出较大改动。但确有必要依 据现实的情况成立专门的统一监管机构对金融控股公司进行监管，备忘录中 的联席会议制度为此打下了基础。 美国次贷危机对世界经济的震动令各国金融界更加重视行业安全和稳定，并 对金融监管机构提出了更高要求。美国政府在经济受到重创之后，对金融监管部 门作出调整，将综合监管权赋予美联储。次贷危机给世界金融界带来教训，也为 我国金融行业发展提供前车之鉴。金融监管需要在法律框架下得到国家强制力的 保障，从而使监管措施更有利于执行、更有效的发挥作用。 2 第2 章金融控股公司概述 2 1金融控股公司的定义 2 1 1 金融控股公司产生的原因 2 0 世纪3 0 年代经济危机之后，世界金融行业的经营模式主要有两种：混业 经营和分业经营。美国、英国等多数国家采取了分业经营模式。混业经营主要以 德国为代表，采取全能银行制。要研究金融控股公司法律问题，首先要明确金融 分业经营和金融混业经营两个基本概念。 1 、金融分业经营与混业经营 金融分业经营是指：银行、保险、证券等金融机构各自只能从事一种金融业 务，即从事自身的主营业务，各金融机构与其他的金融机构相互分离。分业经营 的理念是将不同的金融行业分开经营，不允许各行业之间有业务的交叉，以此将 各行业的风险分开，防止一种行业的风险波及至其他行业进而牵连整个金融行 业。2 混业经营应从两层含义来理解：一是控股权的混业，即设立专门的金融控股 公司，通过金融控股公司控制从事不同金融行业的子公司，这些子公司统一由一 个母公司控制，但子公司之间各自为政。另一层含义是金融业务的混业，即不仅 在股权控制上是混合的，在经营上也存在混合、交叉经营。典型的如德国的全能 银行制，银行可以经营多种金融业务。金融混业经营即信贷、保险、证券等各余 融机构之间可以有业务交叉。“这是在金融行业发展的潮流下，对金融产品的融 资能力提出了的更高要求，一些金融工具可以被具有不同职能的机构共同使用， 即不同金融机构之间出现业务相互交叉和渗透，即对旧的职能分工的扬弃。 3 分业经营和混业经营的划分是从各金融机构的职能划分的，这两种经营模式 的形成有各自的历史背景，依据不同的经济状况和各国金融业发展状况逐渐形成 并被一国金融业所选择。 2 如：美国 1 9 3 3 年银行法第二十条和三十二条规定商业银行与投资银行业务( 证券业务) 分离以及禁止 高级管理人员的兼职。 3 戴根有：戴根有谈分业经营与混业经营，载金融时报，2 0 0 1 年1 1 月9 日。访问网址： h t t p ：w w w n d c n c g o v c n d a t a l i b 2 0 0 3 t h e o r y s m d y d l d l - 5 8 6 4 7 2 、金融控股公司产生的原因 随着国际金融市场迅速发展，各种金融业务经营方式不断出现，银行、证券、 保险三者联系日益加深，跨领域业务和金融衍生工具种类增多。国家之间、区域 之间随着经济贸易的自由化，对金融机构的限制也逐渐弱化，这为金融行业发展 规模经营提供了更为宽松的环境，在立法上也为金融控股公司的成立提供法律依 据，如英国在1 9 8 6 年1 0 月出台金融服务法，被称为金融业“大爆炸”，开启 了英国金融混业经营的大门，日本于1 9 9 8 年实施“金融体系改革一揽子法”，放 宽了金融行业的业务限制，废除了银行不能直接经营证券、保险业务的禁令。美 国银行业在2 0 世纪8 0 年代利用金融行业的兼并向证券行业渗透，商业银行和投 资银行的业务融合进一步发展。1 9 9 9 年1 1 月美国签署并于2 0 0 0 年3 月1 1 口实 施1 9 9 9 年金融服务现代化法( f i n a n c i a ls e r v i c em o d e r n i z a t i o na c to f 1 9 9 9 ) ，该法案的通过，“标志着发肇于美国并曾对全球金融监管体制影响深远的 金融分业经营制度开始走向终结，意味着美国金融业乃至世界金融业从此进入一 个新的历史时代。”4 各国的金融机构为增强自身实力，应对激烈的竞争和摆脱危 机，在组织上不断创新，金融行业混业经营的趋势增强，在这种趋势下，综合性 的金融机构逐渐形成。具体分析，各类以混业经营为特征的金融机构形成有如下 原因： ( 1 ) 追求规模效应、利用协同效应降低成本、提高竞争力。通过金融机构 的规模化，金融控股公司通过规模效应建立良好声誉、开发高度细分化的产品、 建立和维护信息技术系统、进行统一的资产管理及分销网络方面均可以有统一的 规划，相较于分业经营模式更有利于资源的优化配置，更能充分利用统一的资源， 减少重复建设。从客户消费的角度讲，在一个综合性的金融控股公司办理一系列 的业务相比在不同金融机构办理各项业务，节省更多的时间成本，提高交易的效 率。美国( 1 9 9 9 年金融服务现代化法第一篇表述了该法的主旨：“通过促进银 行、证券公司、保险公司和其它金融服务提供商之间相互联合的审慎框架，来增 强金融服务业的竞争。 由此可见金融控股公司的成立，使银行、证券、保险等 金融机构业务交叉进入，有利于提高金融机构的竞争力，促进金融市场优胜劣汰。 ( 2 ) 通过横向并购，从范围经济中获益。金融控股公司的混业特征使得跨 行业的横向并购成为金融控股公司业务范围拓展的重要手段。在这些并购中，金 融控股公司涉猎的金融服务领域拓宽，从而进入更加广阔的市场，接触更多的客 户，利用各领域的营销渠道优势承担更大的风险，获得更多的盈利机会，这就是 4 夏斌等：金融控股公司研究，中国金融出版社，2 0 0 1 年9 月，第1 6 8 页。 4 范围经济所追求的效果。商业银行逐渐演变成了“金融超市 ，创造了更多销售 机会，提高了经营效率与盈利能力，达到了范围经济的效果。5 ( 3 ) 风险承担总量虽多，但经营中风险分散。金融控股公司提供的是多元 化的金融服务，由于经营多种业务，美国学者本森认为：“金融控股公司可以把 各种资产、负债及担保抵押业务进行广泛的风险组合，从而使倒闭的风险较小； 而单一结构的金融机构对各种业务的选择余地较小，更易倒闭。一种业务收益下 降或亏损，可以在另一种业务的收益中弥补，从而在金融控股公司内部保证整体 的盈利状态。”6 2 1 2 金融控股公司概念的界定 金融控股公司首先是控股公司的一种。控股公司( h o l d i n gc o m p a n y ) 是指 为控制其它公司而成立的，以持有股份和监督管理为目的的公司。7 控股公司的 设立有利于企业提高整体竞争力、有效利用资本。金融控股公司的概念是控股公 司概念的下位概念，因此研究金融控股公司问题，要依据控股公司的基本原理。 目前，各国对金融控股公司没有形成一个统一的定义。金融控股公司的概念最早 在美国1 9 9 8 年金融服务业法中提出，但在该法中并没有明确界定金融控股 公司的定义。中国台湾地区金融控股公司法第四条第二款规定“金融控股公 司是指对一银行、保险公司或证券商有控制性持股，并依本法设立之公司。所 谓控制性持股，依同条第一款“指持有银行、保险公司或证券商已发行表决权股 份总数或资本总额超过百分之二十五，或直接、间接选任或指派一银行、保险公 司或证券商过半数之董事”。8 我国法律对金融控股公司目前没有明确的规定，中国银行业监督管理委员 会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会在2 0 0 4 年金融监管第 一次联席会议上通过的中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、 中国保险监督管理委员会在金融监管方面分工合作备忘录提出中金融控股公司 的概念，但并没有明确的表述。第八条第一款规定为：“对金融控股公司的监管 应坚持分业经营、分业监管的原则，对金融控股公司的集团公司依据其主要业务 性质，归属相应的监管机构，对金融控股公司内相关机构、业务的监管，按照业 5 夏斌等：金融控股公司研究，中国金融i j 版社，2 0 0 1 年9 月，第9 页。 6 海际火和证券公司调查研究部：“金融混业经营的优势与模式选择”，2 0 0 5 年0 7 月0 4 日，载上海证券报， 文章来源：h t t p ：f i n a n c 君s i n a c o m o n r o l l 2 0 0 5 0 7 0 4 0 5 4 9 1 7 3 4 6 7 s h t m l 7 b r y a n a g a r n e r , ：b l a c k s l a w d i c t i o n a r y , s e c o n d p o c k e t e d i t i o n ，w e s t g r o u p ，2 0 0 1 ，p 1 1 7 。王文字：控股公司与金融控股公司法，中国政法大学出版社，2 0 0 3 年5 月，第2 4 3 - - 2 4 4 页。 s 务性质实施分业监管。 9 借鉴上述对金融控股公司的定义，笔者认为，金融控股公司首先在组织形式 上是公司形式，那么其成立、组织等形式应遵循公司法的规定，在内容上对金融 控股公司的概念应作广义的理解，从而为金融控股公司经营模式的选择及立法留 有更多可选择余地，总结如下：金融控股公司是指依据我国公司法成立的法人实 体，通过控制股权或管理权实现控制能力，以控制从事不同金融行业且独立经营 金融业务的子公司为表现形式，从而设立的在银行、保险、证券等两个或两个上 业务领域提供综合性服务的金融集团。 2 2 金融控股公司的类型 金融控股公司具有不同种类，对余融控股公司的分类加以了解有助于更加深 入地理解和研究金融控股公司。按金融控股公司本身是否经营金融业务，金融控 股公司可分为纯粹型控股公司( p u r eh o l d i n gc o m p a n y ) 和事业型控股公司 ( h o l d i n g - - o p e r a t i n gc o m p a n y ) 。关于金融控股公司的分类理论界存在不同的分 类方式，本文中笔者仅对纯粹型控股公司和事业型控股公司这个典型分类进行研 究。 纯粹型控股公司，即母公司仅仅作为控股公司，其成立的主要目的就是取得 其他公司的股份、投资管理权，以对各子公司的控股和管理为主要业务，不经营 具体业务。在金融控股公司下的子公司从事的分别是银行、保险、证券等业务。 各个子公司都是独立的法人实体，拥有自己的团队、以自己的名义对外承担有限 责任。事业型控股公司或称经营型控股公司。这类控股公司作为母公司本身有其 主营的金融业务，同时控股两个以上从事不同金融业务的会融机构。具体说来， 这类金融控股公司本身就从事某些具体的金融业务，另一方面，它又拥有从事具 体金融业务的子公司，控制着这些子公司的股权，能够支配这些公司的业务活动。 2 3 金融控股公司的特征 从金融控股公司的定义及目前存在的形态中，笔者通过对金融控股公司的概 念和类型的归纳，认为金融控股公司须有如下特征： 9 见中国证监会网站：h t t p ：w w w c s r e g o v e n n 5 7 5 4 5 8 n 7 7 6 4 3 6 n 8 0 4 8 9 7 n 4 2 3 0 7 9 7 5 7 7 3 9 4 3 h t m l ，最后访问时 间2 0 1 0 年4 月2 7 日。 6 1 、以混业经营模式为基本理念，完全或主要从事金融业务经营。 从定义中可知，金融控股公司需是从事两种或两种以上金融行业业务的公 司，这就与仅从事单一金融行业的企业，如商业银行、保险公司等相区分。虽然 目前存在从事工商业实业的企业控股金融机构，但大多数金融控股公司仍是被要 求主要从事金融方面的业务。如美联储对金融控股公司的监管条例( y 规 则，r e g u l a t i o ny ) 规定，在金融控股公司的合并报表中，总收入和总资产的8 5 必须来自金融活动或属于金融资产。1 0 2 、外部表现为“集团混业、子公司分业”。 即从集团整体来看，从事不同金融业务的各个子公司隶属于一个集团，但各 子公司是单独的法人实体，各自经营不同的金融业务，独立承担责任。 3 、以控股经营为主要实现形式 金融控股公司对子公司的控制和支配最基本的形式是控股，即金融控股公司 以多数股东的身份，“直接参与或影响子公司意思机关的重大经营决策，确保子 公司的生产经营活动贯彻集团的战略意图。”在金融控股公司的集中统一控制 下，维系金融控股公司母子公司关系的是股权控制，关于如何认定母公司是否与 子公司建立了控股法律关系，各国法律有不同的规定。”但应当注意，即使母子 公司建立了控股法律关系，在责任承担上依然要遵循公司法的基本原理，即子公 司的法人人格独立，以自己的名义对外承担有限责任、自负盈亏。在金融控股公 司中仍要注意母子公司法人人格不能混同。 4 、业务范围涵盖两个或以上不同的金融行业 从金融控股公司的定义上来看，金融控股公司应至少包括两个或两个以上从 事不同金融业务的子公司，如一个金融控股公司下属银行、保险公司、证券公司 为子公司等。 1 0 车迎新等：金融控股公司的公司治理、风险管理和监督，中信出版社，2 0 0 9 年1 月，第3 0 页 1 1 姜立文：金融控股公司法律问题研究，华东政法学院2 0 0 5 年博士论文，第1 5 页。 挖如日本1 9 9 7 年修改后的禁止垄断法对控股公司规定为：“取得子公司股票合计金额是占该子公司总 资产额的比率超过2 5 的公司。”美国对控股的含义规定并不统一，如1 9 5 6 年银行控股公司法在1 9 6 6 年和1 9 7 0 年进行了修正后对控股公司的定义为：“，对银行控股公司的定义为：“所谓银行控股公司，是指 直接或间接拥有一家或一家以上银行2 5 的股份，或与其管理或政策上有控制力的公司”在其1 9 3 5 年的公 共事业控股公司法中规定：“任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有1 0 或更多的数量为另一公司 所掌握，该公司即为另一公司的子公司”。参见沈四宝：西方国家公司法原理，法律出版社，2 0 0 6 年8 月第一版，第5 7 _ 5 8 页。 7 第3 章主要国家金融控股公司立法例比较研究 3 1 美国金融控股公司法发展沿革 美国金融控股公司的前身是银行控股公司。根据1 9 2 7 年通过的麦克弗登 法案( m c f a d d e n a c t ) 规定，“银行跨州设立分行的做法被明确禁止，一些美国 银行为规避这一限制而改制为单一银行控股公司，并以新设或并购方式设立附属 机构，提供跨州金融服务。 1 3 2 0 世纪2 0 年代末，美国遭遇了经济大萧条，金融行业出现较大的衰退。当 时，银行从事证券业务被认为是经济危机的主要原因之一，混业经营也被认为是 经济危机的罪魁祸首。h 美国国会通过了( 1 9 3 3 年银行法，这是对银行控股公 司管理的开始，该法对金融控股公司采取限制的态度，从制度上对实行金融资本 与产业资本实行严格分离，如银行不得经营股票和商业公司债务的包销( 第十六 条) 、禁止证券业收放存款( 第二十条) 等；( 1 9 3 3 年银行法中的金融分业法 规被称为格拉斯一斯蒂格尔法( g l a s s s t e a g a l la c t ，简称g s 法案) ，其主 要内容是划分商业银行与投资银行的界限，禁止商业银行投资产业及有限制地经 营证券业务。“1 9 3 3 年银行法不仅塑造了美国此后半个多世纪的金融分业经 营体制与监管架构，而且是战后同本、加拿大、澳大利亚以及拉美等国实行金融 分业的主要参照系。”1 5 1 9 3 3 年银行法虽然对美国银行控股公司从事的行业有所限制，但并没有 对银行控股公司的设立及扩大作出限制，由于美国在麦克弗登法案对于银行 跨州经营及设立分行的规定有严格的限制，银行为了规避经营地区及营业范围的 规定，通过向州外控股子公司的方式，使银行实际上从事了跨州经营。m 到2 0 世 纪5 0 年代，大量银行控股公司扩张，美国国会为了表示禁止州际营业之决心， 并使非银行业务活动由银行控股公司活动中分隔开来，1 7 于1 9 5 6 年通过了银行控 股公司法案。1 9 5 6 年银行控股公司法随后在1 9 6 6 年和1 9 7 0 年进行了修正， 对银行控股公司的定义为：“所谓银行控股公司，是指直接或间接拥有一家或一 家以上银行2 5 的股份，或与其管理或政策上有控制力的公司。1 8 美联储随之颁 1 3 刘翠兰：美国混业经营六年实践，载银行家，2 0 0 6 年第0 4 期。 “m a c e 5 , j k a n dm i l l e rgp 。b a n df a i l u r e ，r i s km o n i t o r i n g ，a n dt h em a r k e tf o rb a n k ，c o l u m b i al a w r e v i e w , 8 8 ，1 9 8 8 ，p p 1 1 5 3 一1 2 2 6 1 5 周道许：现代金融监管体制研究，中国金融版社2 0 0 0 年版，第1 9 2 1 9 3 页。 m 王文字：控股公司与金融控股公司法，中国政法大学出版社，2 0 0 3 年5 月，第1 8 6 页。 1 7 王文字：控股公司与金融控股公司法，中国政法大学出版社，2 0 0 3 年5 月，第1 9 0 页。 ”b a n kh o l d i n gc o m p l y a c t , s e c t i o n 2 ( a x l ) ；1 7 u s c 1 8 4 l 8 布y 规则( r e g u l a t i o n y ) ，明确了银行控股公司是纯粹的金融控股公司，银行 可以成为其子公司并经营“与银行有关的业务 。法案还明确规定了美联储为银 行控股公司的唯一监管机关，“凡银行控股公司的成立、扩张及管理、收购具有 投票权股份超过百分之五或合并均须事先得到美国联邦储备委员会的核准 坞。 此外，除非有该银行所在州的明示授权，银行控股公司收购所在州外地区的银行 股份，联邦储备委员会不予核准。 随着金融行业的发展，各种金融产品的出现，美国对金融业的法律规制也在 不断探索和改进。2 0 世纪8 0 年代起，美国金融业混业经营出现了苗头，随后在 9 0 年代美国的金融业出现了并购浪潮，1 9 9 8 年4 月6 日，花旗银行与主要从事 保险业务和投资银行业务的旅行者集团宣布合并，成为大规模的金融集团。美国 国民银行与美洲银行宣布合并、美国第一银行与第一芝加哥银行合并。这些大规 模的并购中有商业银行与非银行金融机构之间的兼并，这便是对分业经营体制的 挑战，也是在事实上对此前的银行控股公司法律的挑战。对此，美国政府并没有 依据法律规定严格加以遏止，相反，在1 9 9 8 年5 月通过了1 9 9 8 年金融服务业 法案( f i n a n c i a ls e r v i c ea c to f1 9 9 9 ) ，使这些兼并合法化，在美国1 9 9 8 年金 融服务业法案( 又称g r a m m l e a c h b l i l e y 法案) 涉及银行控股公司组织结构的条 款中，创造了“金融控股公司( f h c ，f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ) 这一新的法律 术语。该法案规定：允许金融控股集团公司所属子公