（宪法学与行政法学专业论文）农民劳动权及其实现.pdf

一， 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 中文摘要 在现代法治社会中，权利的平等是法治的精义，但在权利平等保障的法治过程 中，相对于市民劳动权通过劳动法获得相应法治保障而言，农民劳动权在近现代国 家尤其我国成为一个边缘化问题。这有违社会主义核心价值追求和社会主义法治理 念，因而本文对农民劳动权及其实现作尝试性研究。 本文认为农民劳动权是与劳动有关的人权内容的法律表现，包括职业自由权、 就业权等系列权相关权利。从价值与功能看，为维护人性尊严，它以法律正义为最 高价值追求，而作为正义价值所派生的自由与平等价值则是有效维护农民的人性尊 严的基本价值；在人权保障过程中，劳动权在生存性权利与发展性权利两个层次促 进人权的保障以实现人的全面发展。从人权法看，农民劳动权具有人权属性；其法 律性质表现在公法上既有自由性与社会性，同时与其他权利相比具有高度社会依存 性。我国农民劳动权在社会转型时期是特殊的完全劳动权。依据宪法权利属性和劳 动权内容的演进规律看，农民劳动权内容与一般公民劳动权相比既有共同的规范内 容，同时又有其特殊内容。其规范体系包括自由权和社会权两大类权利，既包括职 业自由、经营自由等自由权，又包括就业权、土地权利和获得国家资助权等社会权。 在农民劳动权实现过程中国家保障与救济十分重要。从立法保障看，首先应更新立 法理念，优化立法策略以实现立法正义；其次，应加强劳动权法制化建设，建构统 一的劳动权保障法制体系。在劳动权实现中行政保障与救济极为重要。只有更新行 政理念建立现代政府制，尤其是农业支持制度，建设服务性法治政府和责任政府， 在尊重农民劳动自由权同时通过行政给付促进农民的社会性劳动权保障，才能农民 各种劳动权提供全面实现。同时行政机关还应及时为农民提供行政复议等行政救 济。部分国家的法治经验表明劳动权在一定程度上可以得到公法性司法救济，因而 国家还应通过完善宪法及行政法有关具体制度，探索对农民劳动自由权及部分社会 权进行司法保障的途径。此外在劳动权实现过程中，农民在一定程度上能自力实现 大部分劳动权。农民只有一方面学会用法律维护其劳动权利，另一方面应尽力履行 劳动义务，才能更好自主地实现其劳动权。 关键词：农民劳动权保障实现 、 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s a b s t r a c t i nt h em o d e ms o c i e t yr u l e db yl a w , t h ee q u a lp r o t e c t i o no fr i g h ti st h es p r i to fl a w , b u tc o m p a r e dw i t ht h eh i g hp r o t e c t i o no ft h ec i v i l i a n sl a b o rr i g h t ，t h ep e a s a n t s r i g h to f l a b o ri sa p r o b l e mw h i c hw a su s e dt ob ei g n o r e db ys t a t e t h i sd o e sn o tc o m p l yw i t h s o c i a l i s mm a j o rv a l u eo fl a w t oe n s u r ep e a s a n t sr i g h to fl a b o r , a u t h o rt r yt os t u d yt h e p e a s a n t sl a b o rr i g h ti nt h ep a p e r t h ea u t h o rt h i n kt h a tt h ep e a s a n t sr i g h to fl a b o ri sas o r to fe m b o d i m e n to fh u m a n r i g h to nl a b o ri nl a w i ti n c l u d e sas e r i e so fr i g h ts u c ha sf r e er i g h ta n ds o c i a lr i g h t f r o m v a l u ea n dr o l eo fp e a s a n tl a b o rr i g h t ，j u s t i c ei st h eh i g h e s tv a l u e ，f r e ea n de q u a li sb a s i c v a l u ei ns t i c k i n gu pf o rp e a s a n tsd i g n i t y ；i th a sr o l et os a f e g u a r df a r m e rl a b o rr i g h to n s u r v i v a la n de x p a n s i b i l i t yl e v e l a sak i n do fr i g h to fc o n s t i t u t i o n ，i th a st w oa t t r i b u t e ： f r e ea n ds o c i a l ，b u tt h ep e a s a n t sl a b o rr i g h ti sas p e c i a ll a b o rr i g h ti nc h i n a c o m p a r e d w i t hc i v i ll a b o rr i g h t ，i th a sc o m m o nc o n t e n ta n ds p e c i a lc o n t e n t i ti n c l u d e df r e er i g h t s u c ha sf r e ei nb u s i n e s s ，a n ds o c i a lr i g h ts u c ha sw o r k i n gr i g h t e n s u r i n ga n dr e d r e s so f c o u n t r yi sv e r yi m p o r t a n tt or e a l i z el a b o rr i g h t w es h o u l du p d a t eo u ri d e aa n do p t i m i z e p o l i c yo nl e g i s l a t i o na n dr e i n f o r c et h el e g i s l a t i o no fp e a s a n tl a b o rr i g h t w es h o u l da l s o c h a n g ei d e ao ft h ea d m i n i s t r a t i o na n dc o n s t i t u t et h en e ws y s t e mo fs t a t e ，c o n s t r u c t m o d e ma d m i n i s t r a t i o n i na d d i t i o na d m i n i s t r a t i o ns h o u l ds u p p l ya d m i n i s t r a t i v e r e l i e f t h ee x p e r i e n c eo fl a wi n d i c a t et h a tt h ef a r m e rl a b o rr i g h tm a yr e c e i v es o m er e l i e fo f p u b l i cl a w ，s o w ea l s os u p p l yt h ej u d i c i a lr e l i e ff o rt h ep e a s a n t sl a b o rr i g h tt r o u g h p e r f e c t i n gt h es y s t e mo fc o n s t i t u t ea n d a d m i n i s t r a t i v el a w e a c ho fp e a s a n t sc a n p r o t e c th i ss o m er i g h tt h r o u g hu s i n gl a w o fc o u r s eh es h o u l dp e r f o r ms o m eo b l i g a t i o nt o s h a r eh i sr i g h tw e l l k e yw o r d ：p e a s a n t ；r i g h t t ow o r k ； e n s u r e ；r e a l i z a t i o n 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名： 唯磷 日期：d 彳年，月夕汐日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同意华中 师范大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位论文的全部或部分内容。 作者签名：糊 日期： 刃年，月岁p 日 导师签名：7 似叫在 日期：2 ，6 7 年广月岁。日 本人已经认真阅读“c a l l s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人的 学位论文提交“c a l l s 高校学位论文全文数据库 中全文发布，并可按“章程”中的 规定享受相关权益。圃壶途塞握銮厦澄卮! 旦圭生；旦二生；旦三生筮查! 作者签名：街毒呼 日期：习年；月? 。苫 导师签名：多他叫沈 日期：知夕年岁月歹日 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 己i 言 ji目 在现代法治社会中，权利作为最基本的法律范畴成为现代政治文明的表征。从 人类文明演进看，虽然法律权利取代特权成为政治核心话语无疑是社会进步，但这 是一个主客观相统一的复杂过程。从目的律看，在以捍卫人性尊严、追求人的自由 解放为内核的近代人本主义思潮哺育下，封建臣民经由契约从专制枷锁下解放出来 成为现代公民，人权保障作为现代政治国家合法存在的道德基准，表征着不同共同 体政治文明之水准。宪法权利保障标示着国家权力的正当性。在现代性法治剧场中， 因人的生活的多样性而凝集而成的宪法权利法案使公民在多个向度上不断展开其 现代性的历程；从社会因果律看，近现代工业化的结果是工商业社会取代农业社会， 工商业市民取代农民成为社会经济关系中主导性社会主体，而农民则被边缘化。与 之相应，在资产阶级民主革命后的宪政时刻，西方法治先进国家在立宪主义指引下 确立了公( 市) 民权利优越于国家权力的宪政关系并通过厉行法治以保障人之自由 权。在以人权自由为指向、以宪法化的权益之消极保障为核心的近现代政治文明演 进中，由于西方国家更为关切的是工商社会中市民自由权利的宪政保障，因而在其 宪法权利谱系的历时性演变中农民经济权利几乎被忽视。 在我国社会主义民主宪政体系下，工农作为国家主人其各项权利尤其生存发展 权得到基本保障。这是对资本主义宪政的进步，在全体中国人民解放的历程中无疑 迈出基础性的一步。但在就劳动权保障方面，相对于工人获得的充分保障而言，我 国农民的劳动权虽然由土地公有制保障，但我国改革之前由于工业化需要而推行的 城乡二元化制度则造成农民权利的贫困。农民并没有因土地权利的保障而彻底解决 生存权与发展问题。上世纪八十年代来的农村改革赋予农民以承包经营自主权，使 农民在解决生存权基础上以自主劳动方式求得发展，但是农民劳动权保障中仍存在 诸多不足，主要表现在：一方面在工业化城市化加快过程中各地政府随意征占农民 土地和以农业产业化为名干涉农民经营自主权现象时有发生，另一方面农业收益很 低，农民税费负担重，造成农业与农村的落后及农民弃田务工现象。同时进城农民 即农民工在城市的劳动权同样没能得到有效保障。正是基于此，我国近年来一方面 加大农业改革力度，增进农民收入，推进新农村建设，另一方面促进农村剩余劳动 力转移，加强对农民工权利的保障。在笔者看来，造成上述现象的重要原因在于农 民的劳动权等权利缺乏充分保障。这与法学研究不足有关。除劳动法学者外，从法 理和公法上研究劳动权者并不多。就劳动权研究而言，法教义学式的研究“对农民 阶层的忽视或剪切，致使已生产的劳动权知识几乎与中国农民无涉，这样的结果使 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 中国当下劳动权理论在回应转型中国出现的劳动问题时表现出一定的局限性，在西 方法律图景下的现代劳动权模式，其自主性尚未完全确立。 基于上述现状，本文以我国社会转型和社会结构变迁为背景，从法理和法规范 体系及其保障等方面对农民劳动权及其实现加以研究，以助益于农村法制建设本 文以规范分析法为基本方法，但由于有关农民劳动权的实在法规范分散且稀少，故 同时拟采取哲学方法、历史方法、比较方法及实证分析法，从宪法和普通法层次对 农民劳动权及其实现加以尝试性研究。 。薛长礼：中国劳动权研究述评与理论反思，长白学刊2 0 0 7 ( 4 ) 。 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 农民劳动权的法理基础 在现代法治社会背景下，任何利益的法律保障只有在一定价值指引下由法律对 已经成型的社会关系以权利和权力形式予以规范，才具备实际享有的法律基础。从 法治化进程看，现代法律基本上是西方发达国家法治经验试错的产物，劳动权的法 制化程度远不如自由权利。在以自由正义为主旋律的西方国家之宪法权利体系中， 劳动权处于边缘化。其法治水平历经几百年依然较低。这是西方资本主义制度及自 由主义法学理论的必然结果。而社会主义国家虽有马克思主义的理论指引，但由于 经济落后、发展观不科学及法学研究的滞后，社会主义实践所形成的传统劳动权法 制体系及其理论并没实现对农民的劳动权以充分保障。就劳动权而言，在西方国家 几乎无所谓农民劳动权问题，但在社会主义国家之所以存在农民劳动权问题。在二 元化政策下农民劳动权被边缘化，农民劳动权法制化水平低，保障不平等。这显然 不符合马克思主义创始人所设想的所有人自由全面发展的理想性图景。为促进农民 劳动权的保障，法学尤其宪法学有必要从法理方面研究，从而为劳动权法治化提供 坚实的理论基础。 ( 一) 农民劳动权概念的界定 依法学基本理论，法律的普适性决定法律上的劳动权无所谓市民劳动权与农民 劳动权区分，但我国现行立法模式和劳权论者对劳动权界定使其成为问题。为保障 农民劳动权，有必要先梳理下我国法学界对劳动权界定以准确界定农民劳动权。 1 、劳动权概念的界定 由于不同国家的宪法和法律对劳动权规定不同，受法文化背景影响中外学者对 劳动权概念甚至其名称本身都存在较大分歧。就名称而言除社会主义国家及少数西 方国家使用劳动权外，西方大多国家称为工作权，而在日本和德国劳动权和劳动团 结权( 或基本权) 并列，在其影响下世界经济社会和文化权利公约就采取工作 权与工作权有关的权利并列的立法模式。我国学者多采取从劳动权外延角度定义劳 动权的方法，导致出现“一权说两权说和“多权说”。其中“一权说”即狭义 说认为劳动权仅指就业权，如“劳动权作为宪法规定的公民享有的一项基本权利已 全世界通用的含义，即公民享有使自己劳动与生产资料相结合的权利”。它显然受 。薛长礼：中国劳动权研究述评与理论反思，长白学刊2 0 0 7 ( 4 ) 。 3 硕士学位论丈 m a s t e r st i i e s i s 自由主义影响，体现了中西方对劳动权涵义最基本的共识。“两权说 则认为劳动 权包括就业权和劳动报酬权。如中国大百科全书法学卷认为它指“有劳动能 力公民能够得有保障并有适当报酬的工作权利”。这一观点显然是社会主义国家完 全劳动权理论的体现。近年来流行的“多权说 即广义说则认为劳动权包括多种权 利。它又可分为几种观点如“劳动权是指包括与劳动紧密关联的劳动者的权利 、“劳 动权是法律赋予劳动者的与劳动相关的一束权利 ，亦即由法律保障的劳动者能够 获得劳动机会并通过劳动获得相关利益的权利 ，或“劳动权是指那些具有人权属 性的劳动者权利，包括团结权、集体行动权、社会保障权等。”或表述为“劳动权 是劳动者在劳动法律关系中享有劳动就业权、择业和变更职业自由，取得劳动报酬 权及劳动保护，社会救济权利的总称其外延可归纳为原权利救济性权利和保护性权 利三部分构成 还有学者从主体角度提出所谓“劳权 论，将劳动权限定为产业 劳动者的权利。 上述观点虽因界定方法不同而产生概念的分歧，但同时也反映劳动权内涵随社 会经济发展而不断丰富的历史过程。这些观点有重大缺陷，首先，在法规范上混淆 劳动法关系与宪法劳动权的公法关系，以劳动法为基础，从劳动法律关系角度“来 界定宪法劳动权的内涵 ，造成“将劳动权利等同于劳动权”、“将劳动权主体局限 于劳动者”， “将劳动法第三条内容等同于劳动权内容的误区。其“局限性典型 表现在两方面；第一，在权利主体上遵循劳工一农民二元观。通过将劳动权限定为 劳工劳动权，以一种集体无意识方式完成宪法公民主体的置换。第二，在权利内容 上遵循一种资本一劳动格局下的典型劳动关系。这显然是所谓现代劳动观支配下的 西方法律知识图景之中国版。 这种法教义学的界定方法前提在于即将劳动分为自 我劳动和供他人使劳动，在排除在公务员和自我劳动后将劳动权定位于“雇主与劳 动者之间形成给付劳动过种的社会经济关系 中，然后在方法论上采用逆回法推导 宪法劳动权的内涵。这种只重视工商业社会中劳工权利无视中国国情曲解我国宪法 劳动权的研究混淆宪法规定与普通法关系，将我国宪法劳动权与西方国家劳动权混 淆，在实践上易纵容公权力对社会侵害，削弱劳动权的宪政功能，又人为缩小宪法 及劳动法涵盖范围，置农民等其他形式劳动者于宪法及劳动法外；在理论知识生产 上，不仅对西方法律知识再生产评判毫无所建树，而且不合马克思主义宗旨，对社 会主义市场经济体制下，社会主义劳动权理论知识再生产也无创新，因此有必要超 国冯彦君：劳动权论略 ，社会科学战线2 0 0 3 ( 1 ) 。 国刘莉元：谈市经济条件下公民劳动权的实现。法商研究1 9 9 5 ( 5 ) 。 徐刚：论劳动权在我国宪法卜的定位，浙江大学学报( 人文社科版) 2 0 0 7 ( 1 ) 。 薛跃礼：中国劳动权研究述评与理论反思，长自学刊2 0 0 7 ( 4 ) 。 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 越这一方法，从法理角度界定宪法劳动权以矫正上述弊端。已有学者从法理角度界 定劳动权，认为劳动权是有人权属性的劳动者的权利。这种界定虽然能克服法教义 式定义的缺陷，但是从人权法理定义劳动权易使其空洞化。笔者认为应将劳动权界 定为“劳动权是公民劳动就业时享有的有人权属性并由宪法与法律规定的有关权 利，是与劳动有关的人权内容的法律表现 。这一界定其一不限定权利主体，不列 举劳动权具体内容具有开放性、包容性；其二，将人权属性和法律规定并列作为修 饰语，妥善处理应然与实然的紧张关系。 2 、农民劳动权的涵义 依照上述劳动权新的界定，所谓农民劳动权即由宪法等法律规定的农民在劳动 过程中所享有的相关权利，是与农民劳动有关的人权的法律体现。它既可包括现行 公法规范中与市民劳动权相同的权利内容，又包括与农业劳动有关的特殊劳动权特 殊内容，还包括将来有可能规范化的劳动权内容。较西方劳动权概念和我国学界主 流观点而言，它能有效解释和适应社会转型及知识经济背景下劳动就业多样化之现 实，尤其中国社会转型期农民就业样态多样化之现实，有助于推动我国相关法律制 度的完善，满足平等保障农民劳动权的需要，从而推动我国劳动权法治进程。 农民劳动权与市民劳动权相比，共同点在于：首先，都旨在抵御工商业社会由 资本强势所造成的不平等；其次，权利内容都包括择业自由权、就业权及相应服务 权；再次，它既是公法权利又是私法权利，这种性质决定了其实现既需要农民个人 履行义务，又需国家给予保障和救济；其法律关系包括公法关系和私法关系涉及三 方主体。最后，都是人权核心的法定化。另一方面由于受意识形态及国家制度影响， 农民劳动权与市民劳动权各有特殊性。农民劳动权特殊性在于：首先，它不同于雇 佣劳动，不是现代劳动的主流样态，是自主劳动者的权利，因而国家对权利主体劳 动权利能力及行为能力并无最低要求；其次，它在私法关系上农民与集体组织及合 作组织是参与合作型而非劳资对立型。再次，其具体权利内容具有流变性与功能性、 规范程度不同。如农业资助权、经营权及有特殊性社会保障权。最后，其权利保障 除受公法保障外，政策及社会经济因素影响较大。农民劳动权在社会主义经济制度 和农业支持制度的框架内，主要由政策方式予以功能性保障，因而其社会权保障程 度受政策制影响大。 ( 二) 农民劳动权的价值与功能 任何法律都必然反映和维护特定共同体的价值秩序，价值以法律规范为载体通 5 ： 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 过法的适用，评价规范社会法律事实。在人权成为现代政治合法性基准后，任何权 利的人权价值在于维护人性尊严。如世界人权宣言及经济社会文化权利公约 序言规定“鉴于人类家庭所有成是的固有尊严及平等和不移权利的承认，乃是自由 正义与和平的基础 。劳动权作为一种经济权利，其实在法规范是对一定法律价值 体系的叙述，具有人权功能和社会功能。农民劳动权亦然如此。 1 、维护人的尊严是法律价值的基石和人权法的目标价值 劳动权的价值原点是维护人性尊严。世界人权宣言之所以强调人的尊严是 自由正义的基础，旨在彰显它是诸多法律价值的基石与起点，以统帅与整合不同法 律价值，缓解不同法文化语境下多种法律价值之间的内在紧张。 ( 1 ) 、维护人性尊严是人权法的价值目标。人权即人作为人所应具有的权利。它 是任何人类共同体存续的基础条件，但从实践看其产生及扩展则历经一个过程。在 古代专制政体中，人权被异化的少数人特权，多数人之人权长期被忽视。虽然在极 其落后的生产方式下它有其历史合理性，但自近代以降弘扬与追求人权成为民主立 宪的动力和政治共同体建构目标，保障人权自然成为国家正当性的基准。由此各项 具体人权取代特权先后获得许多现代国家宪法和法律的认可，并以宪政法治手段加 以保障，政治文明自此开始发生根本性的颤变。在人权持续法定化历程中，由于每 个民族共同体的社会结构及其主导意识形态价值追求的不同，对人权的体认不同， 导致不同法律体系之价值秩序的位阶差异，从而加剧诸多法律价值间的内在紧张， 如自由主义对自由权的突显不仅造成西方国家的劳工运动也导致了上世纪的世界 战争。由此人们逐渐认识到“人权本身不是目的，它们首先是实现人的尊严的手段 ， 而且“人权是人类智慧所发明的保护个人尊严不受现代社会常见威胁的最好的政治 手段，只要存在威胁尊严的威胁而且不论哪里存在威胁，我们都需要人权简而 言之人性尊严是人权保障的目标价值，人权是其实现的手段与工具。人性尊严作为 人权最基本目标，有其哲学基础。由于社会阶级的局限，洛克等古典自然法学家在 自然法层面上对自由权加以倡导时，人权只是作为其理论前设加以援用，并没从哲 学、心理学等角度加以深度阐释与论证，从而诱导了自由主义的实践问题。 对人权问题的法哲学的阐释进经由一个过程。十九世纪哲学家休漠、康德等人 在抽象的人性论基础上作了心理学、哲学论证。二十世纪新自然法学家马里旦等人 加其以丰富完善，而马克思主义理论则在人本主义精神指引以社会实践为基础确立 科学的人性尊严观。受近代启蒙思想及英法等国立宪实践影响，康德在十九世纪初 的社会变革背景下，立基于个人自由主义立场，以其抽象的人性论推演出人的尊严 以彰显自由主义学说。他认为由于人具有的先在的理性能力，人可通过理性来实现 6 一， 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 其目的。“在这一过程中每个有理性的东西都须服从这样的规律，不论是谁在任何 时候都不应该把自己和他人仅仅当作工具，而应该永远看作其自身就是目的”，因 而“在世界上无论任何共同体内外，须先有自尊意识，同时在人们相互交往中本着 相互尊重原则来协调彼此关系”。这样“人类有便处于所有理性生物的一律平等， 而不问他们品级状态如何；也就共本身就是目的这一要求而言，他就应该作为这样 一个人而为每一个别人尊重，而绝不能作为单纯达到其目的手段而被别人加以利 用。简言之，在康德看来人因其有理性而有尊严在人的社会交往中应对其加以尊 重，而不能把其作为工具加以异化。虽然康德理性乐观主义或浪漫主义倾向，但从 文明进化史看其理论无疑有进步意义。当然康德当时仅把人性尊严作为前提并没对 其进行深层论证。其后曾参与世界人权宣言起草的法国思想家马里旦依其神学自然 法理论和人格论阐释人的尊严。他认为人有个人和人格之分，其中人格有绝对的尊 严。“一个人之所以只有绝对的尊严就因为他和上帝直接联系 。显然他从人与上 帝的关系出发，强调人格尊严，虽有宗教神秘性的局限性但在现实社会中，强调人 格尊严抵制一切专制无疑助益于人权保障。不同于西方学者对人性的抽象论证，马 克思主义理论认为由于在现实性上人是社会关系的总和，所以从实践层面看人的尊 严应有公正的社会制度和一定的社会物质条件予以保障才能有力保障人性尊严，实 现每个人自由解放与发展。受上述思想影响，保障人性尊严不仅成为世界人权公约 的宗旨，也成为部分国家如德国宪法的根本性原则。依自由主义法理解释，其基本 内涵大体可概括为个人人格独立价值的尊重，个人专属事务自主决定 。而与 之不同，马克思主义则更强调集体人权、强调给人性尊严以平等的物质保障。社会 主义对生存权和劳动权问题的重视就是明证。对农民劳动权只有从人性尊严的本源 角度认识其制度保障问题，才有助于解决农民权利贫困问题。 ( 2 ) 、维护人性尊严是法律价值为基石。如前所言人权不是目的，它是维护人性 尊严的最佳手段。正义秩序自由平等等法律价值作为工具性价值源于并应服务于人 性尊严的维护。在这一过程中它“超越一切价值之上，没有等价物可代替”人类文 明史上由不同意识形态冲突造成的诸多政治事件灾难正是颠倒这一关系的产物。因 而在政治文明演进中应该维护人性尊严，不断改进社会经济政治制度以平等保障所 有人的人权，不能使任何人包括农民的权利在法治进程中被边缘化。在社会生产方 式变革和社会制度的结构重构过程中，只有重视农民作为人的尊严的法治保障，才 能使农民成为现代社会中的平等公民，助益于促进社会和谐。体现在社会生活中。 。【德】康德：历史文集，商务印书馆1 9 9 5 年版，第5 5 页。 【法】马里旦：人权和自然法转引自沈宗灵现代西方法理学，北京大学出版社1 9 9 5 年版，第9 3 页。 7 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 我国近十年来突出的农民工问题只是冰山一角。因而我国落实科学发展观，厉行法 治社会建设必须预先解决这一前设，在社会主义核心价值体系主导下，以科学的制 度设计和政策安排，促进社会经济科学发展与和谐共进，以充分维护人的尊严。 2 、农民劳动权的法律价值 在法的价值体系中，法的目的价值反映了特定法律制度所追求的社会目的和社 会关系的理想状态。虽然在不同法律共同体中法律所追求的核心价值不同，但在法 学家看来“任何值得被称之为法律的制度，必须关注某些超越特定社会结构和经济 结构相对性的基本价值， 如自由、平等、秩序和正义等。这些价值位阶序列的不 同完全取决于一个法律制度在性质上是封建的、资本主义还是社会主义的”，但如 果无视这些价值，那么这种法律秩序“就不能被认为是一种真正的法律秩序”。 显然不同法律价值在不同法律制度体系中的位阶，因意识形态分歧而不同。自由作 为基本价值在现代工商业社会中有极为重要的作用。在以自由主义为内核的资本主 义社会制度下，它是主导性价值甚至绝对价值，而平等则仅据次要地位，；在社会 主义国家，与自由这一基本价值相比，平等因其更有助于实现正义而被突显。在西 方法学传统中对正义这一最高的法律价值，虽然歧义互见，但仍然存在基本的价值 共识。著名哲学家罗尔斯认为“正义是社会制度首要价值 圆，并以自由平等为正 义的两大基本原则加以制度建构。作为新自由主义者，他虽重视社会平等以矫正自 由主义法治实践中形式自由之流弊，但其以自由作为正义第一原则。这决定平等原 则贵自由的从属性与功能有限性。著名学者博登海默认为正义涵盖与综合了自由平 等两种价值。在著名法理学家德沃金的法律帝国中，通过司法功能之立法性扩张所 保障的平等权实质上仍局限于自由权之平等。同样美国公法学家孙斯坦也作如是 观。不同于西方自由主义对劳动权的轻视，社会主义意识形态决定了社会主义制度 对社会权利平等的保障，以充分实现社会正义。劳动权的充分保障是实现自由平等 与正义的基本要求。无论任何意识形态及其制度所蕴含的价值序列有何不同，但凝 结了现阶段人类基本价值共识的世界人权宣言及经济社会和文化权利公约 所规定的“人所固有的尊严和平等不移的权利仍是自由正义与人类和平的基础 决 定了自由与正义作为正义的两种基本价值不可忽视任何一方面。从法治实践看，对 多数自由国家而言平等问题显然更为紧要。当然任何正义的实现都需一定秩序为基 础，任何对自由与平等的平衡都须在一定法律秩序所能承受的范围内进行，因而秩 序也应是正义的基本成份。由于“自由、平等、秩序作为正义价值的三个不同价值 。张文显： 法理学，高等教育出版社、北京大学； 版社2 0 0 0 年版，第2 1 2 页。 圆i 美】罗尔斯：正义论，中国社会科学出版社1 9 9 7 年版，第5 页。 8 、 硕士学位论文 m a s t e r st i t e s i s 维度深植在人的本性之中，所以在它们之间的平衡就是一个法律制度真正成功的标 志。 由于正义作为法律最高价值包括自由、平等和秩序三种成分或基本价值，那 么农民劳动权同样有这三种价值，这样我国劳动权法律制度才是成功的制度，有关 法律才是良法。首先，劳动权实现要求自由。因为“自由的欲望是人类所具有的一 种普遍特性”，它可使每个人充分运用其潜能实现其自我价值选择。圆对农民来说， 自由择业、自主经营等自由可使其在相应的职业领域发挥潜在能力满足其多样的心 理需要。在农业劳动领域，农民仍有自主选择与自由经营的心理需要，因而法律应 予规范保障；其次农民劳动权法律制度更重平等价值，因为“人希望得到尊重的欲 望”和“不愿受他人统治的欲望”， 因而它不仅要求立法归类的平等，禁止立法者 在其立法时进行不合理的立法归类，同时在社会中不受歧视、不受奴役，享有参与 影响决策的权利。虽然自由权可使农民在形式上摆脱身份限制，但事实上在市场化 条件下，农民因一些社会势力及国家强力阻碍难以真正自由，而且农业的弱质性使 农民难以在经济上获得平等，因而须借助于平等参与权以改变现状；再次，它还 有秩序价值及效率价值。农民劳动权自由与平等价值的实现须以一定基础秩序为前 提，其中秩序是法治社会得以维存及权利得以实现的基本条件，而效率则是其社会 基础。当然上述价值在正义价值序列中，秩序为正义实现的必要前提，自由作为价 值基础与外在市场体制相适应，而平等则因扩展自由范围和充实实现自由的社会条 件而成为正义价值为核心诉求。这一价值序列对农民人性尊严维护是极为适当的， 因而对社会主义国家，尤其对处于社会转型的我国当下改革而言，它是完善法制以 体现社会主义核心和社会主义法治理念的基本要求。 3 、农民劳动权的功能 任何法律制度只有具备一定功能，才能将法律价值理想实现于调整现实社会关 系中过程中。劳动权制度作为规范经济关系的法律制度，既具有保障人权功能，又 有一定社会功能。 从人权保障看，农民劳动权在生存和发展权两个层次上给农民劳动权以物质经 济保障，以实现正义价值，维护农民的人性尊严。这是人权法定化演进的结果，也 是促进科学发展实现社会和谐的必然之义。 从权利演进史看农民劳动权首先表现为生存权，因为只有维护劳动者生命和生 物机体正常存续才能为人性尊严奠定物质基础。西方自由主义奠基者约翰洛克在 。【美】博登海默：法理学：法哲学及法律方法，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第3 3 9 页。 。【美】博登海默： 法理学：法哲学及法律方法，中国政法大学 j 版社2 0 0 4 年版，第3 0 0 页。 【美】博登海默： 法理学：法哲学及法律方法，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第3 1 1 页。 9 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 其政府论中之所以强调成立立宪政府以加强对财产权的保障，是因为财产权是 劳动的结晶和生存之本，但在他眼中劳动尚不是权利是因为洛克旨在捍卫资产阶级 化的英国土地贵族的经济利益。他的主张无视农民的生存也难以应对大工业化条件 化下工业对农业的强势所衍生的诸多社会问题尤其劳动者生存问题。其后的自由主 义学者强调职业自由等自由权也只是为有产者的利益鼓与呼。在资本主义体制下， 由于自由性工作权已危及广大雇佣劳工的生存，经济冲突不断危及资本主义法治秩 序，西方国家方于二十世纪才通过宪法及劳动法在生存权层面上对社会性劳动权予 以适度的承认和保障，给劳工以文化健康意义上所需要的较低的物质条件，并通过 职业辅导、失业救济和基本劳动标准保障劳动者获得基本生存权。这正所谓西方学 者所言“在社会性劳动权底下蕴含生存权”。换言之，当劳动者通过市场化的自由 契约难以在文化意义上保持一种底限生存时，国家通过保障劳动者之基本生存以维 护其应有尊严。在资本主义体制下相对于有产者的强势，劳动者之“劳动权是以生 存权为基础而成立。 在社会主义国家，劳动权虽然不仅是种生存权，但劳动权首先是生存权。这是 由经济规律和社会经济发展程度决定。在工业化背景下，对农民而言劳动权无论转 化为市民还是滞留于农业领域，其劳动权首先是生存权。这是由于工业的强势使农 业的弱质性的更加凸显，而且国家自由化政策及二元化体制则使农民宪法上的劳动 权仅在生存权层面上得以微弱的保障。我国工业化初期中对农业资源的过度汲取弱 化了对农民生存性劳动权的有限保障。上世纪农民的贫困尤其信阳事件足以说明在 上世纪我国农民劳动权虽有土地制度的保障，但只是在生存权水平上加以保障； 其次、农民劳动权还应在发展权层面得以保障。在资本主义社会，对自由权的 高度保障使有产者获得充分发展，多数普通劳动者即使在信息社会也难以摆脱对物 的依赖而自由发展。基于此印度学者阿亚玛蒂提出“能力理论 。它说明由于社会 条件匮乏使劳动者无能力实现其自身发展。马克思主义理论则认为在资本主义法律 支不平等保障下，对劳动者剩余价值的剥削使劳动者丧失发展权利，只有废除私有 制摆脱不平等经济关系，劳动者才有可能享有全面发展权。从历史看发展权是二十 世纪后期经由发展权宣言才逐渐形成的一种高层次的权利。发展权宣言强 调“发展权是一项不可剥夺的人权，每个人和所有各国人民均有权参与促进享受经 济社会文化发展和政治发展，在这种发展中，所有人权和基本内容都获得充分实 现。它原则性地阐释发展权的内涵、地位保护方式和实现途径等基本问题，“开始 回黄越钦：劳动法新论，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第1 7 2 页。 1 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 从应有人权向法定人权转化。相对于西方国家仍恪守传统人权论否认发展权的 人权属性，社会主义国家重视平等的发展权。发展权之所以成为马克思理论和世界 人权宣言重要内容，其法哲学依据在于它是实现正义维护人性尊严的基本条件，是 人本主义法治的当代要求。由于发展权是“以政治发展为前提，经济发展为核心政 治，经济文化和社会各方面有机统一，从权利行使看劳动者不仅和极参与促进决策 形成，而且享有发展成果 。它体现科学发展观和人本主义法律观要求，因而我国 在社会主义和谐社会与法治社会建设中应重视劳动者各项权利包括劳动权的保障， 促进劳动者发展。这要求提高劳动权保障水平，使劳动权作为一种发展权有助于提 升人的尊严层次，满足劳动者作为人的多种需要的。在这一层次上的人权保障方面， 为矫正资本主义“在人类活动对象，劳动过程与劳动成果间人为安插进此不合理劳 动分工的社会力量极度扭曲的社会关系，社会主义国家必须进行法律制度的创 新而非简单因循西方国家的所谓法治定理，只有如此才能有助于多数人全面解放 与平等发展。将农民劳动权保障由生存权层次提高到发展权层次予以平等的保障， 呵护农民作为人的尊严实现社会正义是社会进步的高标，也是马克思主义必然内 容。 此外，劳动权作为一种人权对共同体存续之基也有重要功能。自由资本主义条 件下对劳动权的忽视加剧劳资对立及经济危机，不仅冲击法律秩序稳定又造成一定 的不经济。资本有机构成提高并没产生太大经济效益。信息时代促社会的进展需要 以正义性的社会制度设置确保社会合作机制的良性运行。通过体制创新充分保障发 展性劳动权，为最大限度发挥劳动权功能创造基本条件。简言之在知识经济时代随 着资本资源重要性的减弱，以正义性法律制度保障发展性劳动权，通过将劳动者素 质提高为原创性人力资源，为经济更有效率地增长提供重要条件。这种发展权意义 上的劳动权显然促进社会发展。 ( 三) 农民劳动权的性质 在西方国家宪法上劳动权保障如前所述仅处于生存权水平，不能促进劳动者 发展解放。其主要原因在于他们恪守自由主义人权传统理论不承认其人权性质，因 而对其性质的异议影响其法治化，而社会主义理论则认为劳动权是核心人权。对于 劳动权是否是人权，在国际范围内因意识形态不同而存在较大分歧。在人权成为国 际及国家政治法合法性标准的背景下，劳动权能否与财产权同样获得宪法保障，是 。汪习根：发展权的法理探析，法学研究1 9 9 9 ( 5 ) 。 圆汪习根：发展权的法理探析，法学研究1 9 9 9 ( 5 ) 。 1 1 硕士学位论文 m a s t e r st i i e s i s 人权法学和宪法学的重要问题。这一公式的达成须首先明确其性质。在我国社会主 义市场经济和社会转型期，前述劳动权问题由于财产权与劳动权冲突而更加凸显。 因而要解决这一问题建构法治型和谐社会，必须重新阐释劳动权性质及农民劳动权 与市民劳动权的性质差异，以加强对农民劳动权的有效保障。 1 、农民劳动权的人权法性质 人权作为一种道德权利，虽然在近现代社会“作为政治合法性的测量基准，其 本质上是超法律的。它的主要目的是向现存的制度、实际活动或规范尤其法律制度 挑战”，但由于它已被世界人权法及多国宪法法律加以不同程度的规范保障，所以 也可认为“人权同时具有法律性质和道德性质，就是说人权既是法律权利也是道德 权利。作为人权的内容，劳动权具有人权之基本特征，是普通性与特殊性的统一。 由于人之生活需求的多样与复合，因而人权有经济性人权、政治性人权和文化人权 之分，而劳动权与财产权均属经济性人权。农民劳动权作为一种经济权符合这些特 征。从普遍性看，首先农民劳动权作为人性尊严维系的物质手段，有其哲学心理学 依据；其次从人类学看它无需进行过多所谓的正当性证明。随社会不断发展与社会 经济结构变化，它能与自由主义相容逐渐被法制化。在现代社会条件下它并不必然 排斥劳动权。合法的财产权源更多于劳动权之社会事实说明，在现代社会二者都具 有人权的普遍性；从特殊性看，首先劳动权的存续有时空范围局限性。相对于财产 权在西方国家由于文化偏好长期获得高度保障而言，劳动权作为宪法权利于晚近才 在西方国家获得有限保障并在社会主义条件下获得充分保障；其次从法律规范性 看，财产权作为消极权利由于长期法治经验积累己具有完备的规范性保障体系，而 劳动权则在资本主义获得宪法保障的时间较短，因而规范性较财产权差。在西方工 业化中，虽然由于自由主义影响，无视所谓农民劳动权问题，但农业弱质的突显使 西方国家与2 上世纪后期开始重视农民的劳动权，给以有限的功能性保障。这足以 说明农民劳动权在人权法意义上有其人权属性。 2 、农民劳动权的法律性质 从人权的应然意义看，劳动权作为经济性人权有道德性质，从实然意义看劳动 权是法定权利有其法律性质，而农民劳动权同理如此，但有其相应差异。 ( 1 ) 、劳动权的宪法性质。作为宪法权利的劳动权不同于私法权利，首先在于其 法律性质不同。与在宪法上与其他权利如财产权、政治权利相比，它既有作为宪法 。【美】杰克唐纳利：普遍人权的理论与实践，中国社会科学出版社2 0 0 1 年版，第6 0 页。 。张文显：法理学，高等教育出版社、北京大学出版社2 0 0 0 年版，第2 1 2 页。 1 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 权利的基本性质，同时有其独特的法律性质。 首先从宪法权利理论看，劳动权是自由权和社会权的统一。自由性和社会性是 宪法权利所共有的基本性质。由于对宪法权利基本性质的认识受制于多种因素尤其 意识形态因素，因而西方保守派认同财产权而否认劳动权。在我国由于对马克思经 典作家个别论述的教条理解，导致宪法劳动权在计划经济体制下仅有社会性。在现 代社会，无论自由主义还是社会主义宪法上劳动权应同时具有自由性和社会性。这 一性质规定了宪法解释的向度及其范围。 宪法权利其实体现了国家与公民的双向互动关系。一方面，公民法律权利只有 获得国家认可才能得到保障。国家权力作为公民权利保障的工具，体现了目的与手 段的一致性关系，另一方面，在保障公民权利过程中公权力可能因人性幽暗及知识 技术性局限，有可能侵犯公民权，从而异化目的与手段关系，因此宪法权利又具有 自由性。宪法权利在西方宪政史上首先作为自由权出现并获得法治宪政制度的高度 保障。对个人自由权的突显同时自