（宪法学与行政法学专业论文）自主知识产权资本化运作的若干法律与政策问题研究.pdf

摘要 中国加入w t o 后，自主知识产权的重要性日益突出。随着认识的深化，自主 知识产权的资本化问题被提到日程上来。 笔者认为，研究自主知识产权资本化运作的法律与政策问题，有助于促进我 国提高科技创新能力和国际竞争能力，对进一步带动整个国民经济的发展，具有 深远的意义。 本论文的主要框架为： 第一章在介绍和探讨自主知识产权的概念及其实践意义基础上，提出作者对 自主知识产权的新的理解和阐释； 第二章论述了知识产权资本化的一般问题，提出知识产权的确权、评估和变 现是知识产权资本化关键的运作环节。这些知识产权资本化的通用环节，也都适 用于自主知识产权资本化问题； 第三章探讨了我国自主知识产权资本化运作的若干法律问题：在确权方面， 通观发达国家在职务发明的权益分配方面的法律，对我国职务发明的权属问题提 出自己的立法建议；在评估环节，分析了影响技术资产评估的法律因素，同时依 据我国的具体国情，提出应对自主知识产权进行静态评估，作为以后进行动态评 估的参考依据：在出资方面，比较中美两国企业法律规范后，提出自主知识产权 出资的法律思考；在交易阶段，强调自主知识产权在产权交易中的管理，呼唤知 识产权产权交易法制环境的完善。 第四章比较分析国内外知识产权资本化运作的法律状况后，提出我国自主知 识产权资本化运作的政策法律构想：首先要强化我国自主知识产权形成的法律与 政策机制，明确规定国家财政中研究开发经费的增长幅度应高于国家财政总支出 的增长幅度，明确基础研究经费占财政研究开发总经费的最低比例等：其次 要完善”产学研”的机制，建议国家科技计划项目提升到工业化适用标准，招标 办法要明确规定优先考虑由科研机构或高等学校领头与企业合作的投标对象等： 第三要建立我国无形资产评估的监管法律制度，建议先以行政法规形式立法待 时机成熟后再进行专门立法。对监管宗旨、监管主体和监管措施等问题提出自己 的立法建议；第四要完善自主知识产权资本化的风险投资机制。建议应对我国公 司法、合伙企业法和税制法规进行修订，肯定风险投资，并对这种企业的出 资人构成、出资比例、出资方式、利益分享与责任承担等予以全面的规定等。 【中文关键词】自主知识产权，资本化运作，法律，政策 a b s t r a c t a f t e re n t e r i n gi n t ot h ew o r l dt r a d eo r g a n i z a t i o n ( w t o ) ，t h ei m p o r t a n c eo ft h e i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y i s i n c r e a s i n g l yr e c o g n i z e db yt h ep r o f e s s i o n a l s a n dw i t ht h e i m p r o v e m e n t o ft h es t u d y , t h ep r o b l e mo ft h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yc a p i t a l i z i n gi sp u t f o r w a r d t h ea u t h o rt h i n k ，t h es t u d yo ft h el e g a la n dp o l i c yp r o b l e mo ft h ei n d e p e n d e n t i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yc a p i t a l i z i n go p e r a t i o ni sv e r yu s e f u lt op r o m o t et h ec r e a t i o na n d c o m p e t e n c ea b i l i t ya n dh a sag r e a tm e a n i n gt oh e l pt h ed e v e l o p m e n to ft h ew h o l e n a t i o n a le c o n o m y t h em a i nf r a m eo ft h ea r t i c l ei sa st h ef o i l o w s ： t h ef i r s tc h a p t e ri st op u tf o r w a r dt h ee x p l a n a t i o no ft h ea u t h o ro nt h eb a s eo ft h e i n t r o d u c t i o n a n dd i s c u s s i o na b o u tt h eb a s i c c o n c e p t i o n s o ft h e i n d e p e n d e n t i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ； t h es e c o n d c h a p t e ri s a b o u tt h e g e n e r a lt h e o r yo ft h e i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y c a p i t a l i z i n g a n di l l u m i n a t e st h ep o i n tt h a tt h ei n t e r p l e a d e r , e v a l u a t i o na n dl i q u i d a t i o n a r et h ek e yp h r a s e si nt h ei n t e l l e c t u a l p r o p e r t yc a p i t a l i z i n go p e r a t i o nc o u r s e a n d t h e s eu s u a lp h r a s e sa r es u i t a b l ef o rt h ei n d e p e n d e n ti n t e l l e c t u a l p r o p e r t yc a p i t a l i z i n g o p e r a t i o n ； t h et h i r d c h a p t e r i sa b o u tt h e s t u d yo ft h el e g a l a n dp o l i c y p r o b l e mo ft h e i n d e p e n d e n t i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yc a p i t a l i z i n go p e r a t i o n ：o n t h e i n t e r p l e a d e r t h e a u t h o ri l l u m i n a t e ss o m ep e r s o n a l l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n so n t h eo w n e r s h i po ft h e j o b r e l a t e di n v e n t i o na n ds o f t w a r ec h a r a c t e r i s t i c s ：o nt h ee v a l u a t i o n ，o p i n i o n so nt h e t h r e e w a y so fe s t i m a t i n g i n t e l l e c t u a l p r o p e r t ys t a r t i n g f r o mt h e p r i n c i p l e s o ft h e e s t i n a a t i o n m e a n w h i l ea c c o r d i n gt ot h ee x i s t i n gs i t u a t i o n si no u rc o u n t r y ，r a i s et i l e p o i n tt h a tv c es h o u l dm a k e s t a t i ce s t i m a t i o nt ot h et e c h n i c a li n t e l l e c t u a lp r o p e r t yt og e t t h er e f e r e n c ed a t af o rt h ed y n a m i co n e ；t h er e a t i z a t i o no fi p rv a l u ea r er e s p e c t i v e l y a b o u tt h el e g a lp r o b l e m so fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yi n v e s t m e n ta n dt r a n s f e r e n c e t h i s a r t i c l er a i s e sb a s i cc o u n t e r m e a s u r e sw h i c hi ss u i t a b l ef o rt h ee x i s t i n gs i t u a t i o ni n0 1 1 r c o u n t r ya f t e rt h ea n a l y z i n gs t u d y o ft h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yc a p i t a l i z i n gi nt h e o r ya n d p r a c u c e ； i nt h ef o u r t hc h a p t e r t h ea u t h o rr a i s et h ep o i n to ft h ep l a n so nt h ei n d e p e n d e n t i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yc a p i t a l i z i n go p e r a t i o na r e rt h ec o m p r e s s i o no f t h ed o m e s t i ca n d f o r a y i n gs i t u a t i o n so ft h el e g i s l a t u r ed e v e l o p m e n to fi t ：t h ef i r s ti st h a tw es h o u l d s t r e n g t h e nt h el e g a la n dp o l i c ym e c h a n i s mo nt h ei n d e p e n d e n ti n t e l l e c t u a lp r o p e r t y f o r m i n go f o u rn a t i o na n dc l e a r l yr e g u l a t et h a tt h ei n c r e a s i n gr a t eo ft h ee x p e n d i t u r e c o m i n gf r o mt h eg o v e r n m e n t sf i n a n c eo ns e a r c ha n dc r e a t i o ns h o u l db eh i g h e rt h a n r a t eo ft h eg e n e r a le x p e n d i t u r eo ft h eg o v e r n m e n t sf i n a n c ea n dt h es m a l l e s tr a t i oo f t h ee x p e n d i t u r eo nb a s i cp r o j e c tr e s e a r c ht og e n e r a lf i n a n c i a le x p e n d i t u r eo nt h ea l l r e s e a r c h e s t h es e c o n di st o s t r e n g t h e nt h et r a n s f o r m a t i o nm e c h a n i s ma m o n gt h e p r o d u c t i o n ，l e a r n i n ga n ds e a r c h i n g ，m a k et h en a t i o n a ls c i e n t i f i cp r o j e c tc o m p l yw i t h t h ei n d u s t r i a l i z e da p p l i c a t i o ns t a n d a r da n da l l o wt h es c i e n t i f i cs t u d yi n s t i t u t i o n sa n d u n i v e r s i t i e st r a n s f e rt h e i ra c c o m p l i s h m e n t sw h i c ha r ei nt h em i d d l e e x p e r i m e n tp h r a s e a n dn e e df u r t h e rd e v e l o p m e n tt ot h ee n t e r p r i s e s ，t h et h i r di st o p e r f e c t u a l i z e t h e i n d e p e n d e n ti n t e l l e c t u a lp r o p e r t yc a p i t a l i z i n gv e n t u r ei n v e s t m e n tm e c h a n i s m o nt h e b a s eo fa l lt h er e a s o n s a b o v e ，t h ea u t h o rs u g g e s t s t h a tw es h o u l dm a k ea n a m e n d m e n t st ot h ec o r p o r a t el a wa n dt h ep a r t n e r s h i pa c ti no r d e rt o l e g a l i z e t h e v e n t u r ei n v e s t m e n ta n dm a k ea l l r o u n d r e g u l a t i o n s o nt h ec o n s t r u c t i o no ft h e s u b s c r i b e r , p r o p o r t i o no fs u b s c r i b e dc a p i t a l ，m e t h o do fc a p i t a ls u b s c r i p t i o n ，i n t e r e s t s s h a r i n g ，d i v i s i o no fr e s p o n s i b i l i t ya n d s oo n k e y w b r k s ：t h ei n d e p e n d e n ti n t e l l e c t u a lp r o p e r t y c a p i t a l i z i n go p e r a t i o n l a w p o l i c y 7 i l 上海大学 y6 7 8 0 3 5 本论文经答辩委员会全体委员审查，确认符合上海大学 硕士学位论文质量要求。 答辩委员会签名： ( 工作单位、职称) 主任：f ，捆皮 委员： 嘶冬钍 导师：福艰 答辩日期：06 。v 6 2 2 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发表 或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：日期垒型垡：圭! 歹 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可 以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名导师签名：鲥日期：宴! ! 兰! ：! 埠 前言 2 0 0 1 年li 月，我中华人民共和国加入世界贸易组织。这一事件意味着我国在新的 世纪里将面临着新的机遇，同时也将经受更为严峻的考验，其突出地表现为知识产权 法律体系的完善上。 为了适应全球化经济竞争和知识经济的时代要求，当务之急，应当加强知识产权 等智力资本的创新与管理，并从根本上采取措麓，扭转目前形成和保护我国自主知识 产权的被动局面，增强企业的市场竞争能力，提高国家的综合国力。在实施上述措施 的同时，需完善我国知识产权的法律构建，充分利用自主知识产权这一有力杠杆对经 济发展的支撑，保障自主知识产权切实有效地进行资本化运作。 自主知识产权资本化运作问题是我国在新时代法制建设中面临的新课题，也是日 前知识经济中，传统经济学和无形资产理论亟待突破的领域。研究自主知识产权资本 化运作的法律与政策问题，有助于促进我国提高科技创新能力和竞争能力，并对进 步带动整个国民经济的发展具有深远的意义。 知识产权资本化运作是个技术、经济、法律一体化的系统集合和动态过程，涉及 到许多方面的利益和问题，需要国家政策和知识产权法、科技法、商法( 主要是企业 法) 等相关法律予以综合规制。本文仅就知识产权资本化运作中的若干法律与政策问 题进行探讨，以期对完善我国知识产权法律体系产生积极作用。 第一章自主知识产权的界定 一、自主知识产权的涵义 近几年来，从中央到地方各级领导讲话和政府出台的政策性文件中，频频出现的 一个词就是“自主知识产权”。江泽民同志曾多次强调，要培育和发展一批拥有自主知 识产权、核心能力强的大公司和企业集团；朱锫基同志也指出，要强化知识产权管理， 提高我国原始性发明专利的数量和质量，提高我国自主知识产权的竞争力：党的十六 大报告指出，为全面实现建设小康社会的奋斗目标，就要“鼓励科技创新，在关键领 域和若干科技发展前沿掌握核心技术和拥有一批自主知识产权”。 何谓“自主知识产权”? 它在法律界是个有争议的名词，目前还没有一个被大家 致认同的界定或说明。从各种争论的内涵看，主要存在两类观点： 第一类观点认为它是知识经济中产生的一个新的法律概念，带有明显的公权色 彩，认为“自主知识产权是基于主权和主体两大要素而形成的一种绝对化、纯粹化的 知识财产权利。”“是指在一国疆域范围内，由本国的公民、企业法人或非法人机构作 为知识产权权利主体，对其自主研制、开发、生产的知识产品( 如计算机软硬件、 网络信息产品等) 所享有的一种专有权利。其中，主权的单一性及主体对主权的依附 性是根本前提条件”2 。同时认为知识产权是一个法律概念，强调的是法定主体对其 智力活动成果享有的人身权和财产权，而自主知识产权是一个政治化的法律概念， “它重在凸显权利对特定主体的黏着，这种黏着是以独立自主的本土化、国家化运 作为前提的。”。 第二类观点认为自主知识产权与知识产权的内涵是。一样的，不应成为个法律概 念，因为“知识产权”是i 平十私权，知识产权的权利人一般就是指所有权人，因此， 如果像上述观点仅仅强调自主知识产权的权利人是企业的话，很明显也是在民事权利 的范畴，那么说到某某企业或人员有知识产权，也就意味着他是该知识产权的所有权 人，即是自有的或自主的，因此在法律上，“自主知识产权”和知识产权的提法在权 利人的内涵上是没有区别的，他们认为这种强调似乎有点画蛇添足。 上述两种观点在不同的前提下各有其合理性，仪是从字面或概念上理解有所不 同，本来“文武定义，约定俗成谓之宜”。 笔者认为，任何一个新概念，都必须把它放回到其产生的历史背景下进 y t , t 论。 党的十，i 丈报告学习辅导百问党建读物出版社人民出版社2 0 0 2 年】1 月 第1 9 页 芦i 奇，论“自主知识产权”及菇法律保护，上海市政注管理干部学院学报，2 0 0 0 年3 月 芦琦论“自主知识产权”及其法律保护，上海市政往管理干部学院学报，2 ( 0 0 f3 月 “自主知识产权”概念最早是由江泽民同志于1 9 9 5 年全国科技大会上提出的，当时世 界经济全球化进程正在加快，实行“无国籍经营”战略的跨国公司把触角伸到了金球 各地，他们的子公司和分支机构遍布各国，全球经营、合作竞争正日益成为企业经营 战略的新的核心。我国领导人清醒地看到，每个国家、每个企业不管是否意识到，实 际上都已经直接或间接地参与了国际竞争，再也不能单纯依靠地区性行为来维持其利 润增长了，尤其是在知识经济时代，企业的国际化经营实际上是建立在知识产权基础 上的，以货币资本、人力资本以及无形资产三位一体的全方位竞争经营战略的运用。 中国企业必须立足于全球经营，研究在全球范围内如何生存和更好地发展，并从全球 战略的高度提高经营管理水平和质量，同时还要在保持本土优秀文化的基础上兼收并 蓄、博采众长、不断创新、自成一家。正是基于国家长远发展和经济安全战略的考虑， 为增强综合国力的核心竞争力，为在国际经济舞台上占有一席之地，江泽民同志才提 出必须最大限度地、更多地形成“自主知识产权”。由此可见，仪把自主知识产权的 范围限定在“一国疆域范围内”本土化的观点是不正确的。 笔者认为，“自主知识产权”不是一个法律概念，而是一个社会片j 语，在不同的 范围内有其特定的涵义。对于一个国家来说，它是指本国的公民、科研机构、大学和 国有企业等，以及他们兴办的独资或控股的公司所拥有的知识产权；对于一个企业来 说，它是指该企业自己拥有其生产经营的产品中核心技术的知识产权。通俗地说，就 是由我们中国人依法获得的知识产权，无论其智力劳动成果是由我们中国人自己完成 的，还是由中国人和外国人合作完成的，只要是知识产权掌握在我们的手里，都是我 们自主的知识产权。在创新过程中，根据人才、技术等条件不同，可以选择原始创新 或模仿创新等不同方式，但只要是技术创新，就会产生智力成果，因此二者都可能形 成自丰知识产权。 党的十六大报告学习辅导百问4 中指出：“自主知识产权指产品生产者对产品t i 包含的核心技术拥有自己的知识产权，这其中主要是专利权( 也称t 业产权) ，也包含 部分的著作权和商标权”。由此可见，自主知识产权是依附于产品上的知识产权，其 范围主要是工业产权，即专利权、商标权，以及部分的著作权，所以本文所涉及的自 丰知识产权_ 丰要指工业产权。 二、自主知识产权的实践意义 当前面临知识经济的挑战，技术创新成为经济发展的主要动力，在技术上领先 步就可能在经济上领先几年甚至十几年，创新与知识产权最重要的关系在于创新取得 的技术成果，可以通过知识产权制度获得全面的法律保护，并实现有关的经济利益， 4 党的十六大批告学习辅导百问党建读物出版社人民出版社2 0 0 2 年l 1 月第1 9 页 3 同时又促进新的创新产生。可见，强调自主知识产权的重要目的是强调技术创新，提 高我国原始性发明专利的数量和质量。 鉴于经济体制和科研体制的客观历史原因，我国目前在产品创新、技术创新的市 场化方面比较落后，高新技术企业大量靠引进国外投术及后续的生产、服务获得发展， 这种引进发展方式因为产权的他属性，造成了我国在安全保证、技术壁垒、利益分配 等方面处于被动局面。同时，由于当今世界国际政治、经济关系的复杂性，一些战略 高技术无法通过技术贸易途径取得，此即通常所称“不可贸易的技术”。即使是民用 商品，我国企业也常常因关键技术必须进口，而不得不付出沉重的代价。这已成为制 约我国经济进步发展和维护国家安全、经济安全、社会安全的瓶颈。因此，我国现 在强调自主知识产权是不可避免的、不得不为的。在此情况下，各界人士纷纷提出要 发展有“自主知识产权”的产品，因为他们知道，一个国家拥有的自主知识产权越多， 就意味着其可控制的市场越大，从而在经济交往上才能占据主动地位。这也使人们更 加注重技术创新，并通过法律手段来保护相关的技术成果，以保证能够获取其所带来 的收益。 由于知识产权制度在本质上保护的是财产权，而不是技术本身，获得专利的技术 在被批准为专利获得财产收益保护的同时，也必须将技术公开，因此，不论是“自主” 还是“非自主”，都不可能将技术本身独有，而只能保证对因此专利产生的直接或间 接收益的独有。同时这种利益不是一次性的，随着知识产权的应用或转让，会不停获 得利益，直到有新的替代技术导致所有人放弃以各种形式使用该技术。 我国原专利法规定，专利权属有“持有”和“所有”之分，具体讲就是，全 民所有制单位产生的专利，由国家所有单位只能持有，专利要实施转让等权能必须 经过国家批准，国家这一特殊主体在我国成为了专利的直接权利人形式之。同时， 在国家所有这种形式中，由于体制原因造成了真正的所有者缺位现象，也就是说，有 一个明确的知识产权，而没有一个明确的所有权人，因此，知识产权这私权就不得 不与国家、与国家行政权等公权挂在一起。 由此笔者认为，强调自主知识产权的根本问题是利益的归属问题，必须加强自丰 知识产权的形成机制。 自主知识产权的形成是自主知识产权资本化运作的前提，没有自主知识产权的彤 成，自主知识产权资本化就成了无源之水，无本之木。任何1 个国家的自丰知识产权 的形成，都必须调动本国的企业、科研机构的积极性尤其是要大力调动科技人员的 秘极性。 在倾力形成自主知识产权方面，发达国家早已为我们树立了范例。一方面是国家 制定一系列的法律和政策激励和支持白有知识产权的形成，另一方面是企业也大量投 入研究开发经费以获取自有知识产权。战后美国工业企业研究开发的经费一直呈加速 增长的态势，19 4 1 年美国全国工业企业用于研究开发的经费还不到l0 亿美元，l9 5 3 年 达到了3 5 亿美元，l9 6 7 年又增加到大约1 6 0 亿美元，至l j 7 0 年代中期以后，工业企业的 研究开发经费已占到全国研究与发展经费总额的4 0 5 0 ，如j 9 7 6 年，美国工业企业 用于研究开发的经费达至1 j 2 6 7 亿美元；到1 9 8 0 年，美国工业企业实际使用的研究开发 经费约占当年垒美6 0 5 亿美元研究与发展总经费的7 0 3 而且这些经费主要集中在大 企业和跨国公司之中，诸如美国电话电报公司及其所属的贝尔实验室、杜邦公司、i bm 、通用汽车公司、埃克森石油公司等。 根据国际无形资产和知识产权专家鲁塞尔帕尔( r u s s e l p a r r ) 的研究，1 9 9 7 年9 月，美国几家知名的成功企业，其无形资产和知识产权所占的比重已经超过8 0 ， 象微软这样的知识公司甚至达到了9 5 2 。( 见下图) 美国著名公司知识产权和无形资产比饲一览表6 ( 单位：亿美元) 1 9 9 7 年9 e1 5 目 公司名称总市值知识产权和无形资产值无形资产和知识产权r i 总市值比例 ：jm 公司3 9 25 4 9 i2 9 6 7 9 97 56 亨氏公司2 0 0 8 9 8 6 38 9 58 【6 耐克公司 1 圻9 9 21 2 9 1 0 68 17 飞力蒲默瑞斯 1 2 5 6 3 71 0 2 7 8 58 1 8 默兜公司 7 0 2 ：3 0 45 7 50 3 【8 1 g “一一 保沽公司 1 0 5 7 1 j 28 8 9 7 5 28 i2 ”n 强生公司 7 9 9 2 2 76 8 - t9 0 i8 j 7 沃特迪斯尼公司6 f i 05 6 7 5 8 77 5 7h q l微软公司1 5 9 2 2 6 8 15 1 5j h 89 5 扒 由此可见，知识产权本身已经成为跨国公司利润来源的。个重要组成部分，成 李明德美圄科学技术的政策、组织和管理l m l 北京：轻工业出版礼1 9 8 4 为规模经济的重要源泉，这也是战后技术贸易迅猛发展的一个重要原因。这表明广义 上的技术开发，其目的已经不仅仅是满足企业自身的生产活动的需求，而且日益成为 一种能够增值的资源。 实践中，美国英特尔公司、微软公司、i b 公司、杜邦公司等都是在知识产权疑 本化方词的领头羊，他们都拥有数以万计的有效专利，凭借这些无形资产在国际市场 上级横驰骋，并能够虽终使这些知识产权变现，成为他们获取超额利润的“杀手锏”。 限亍经济实力，我国企业在研究开发经费的投入方面还不能与发达国家的企业、 特别是跨国公司较高低，但在激励自主知识产权形成的法律与政箫机制方面，则无 此种限制，关于激励企业、科研机构积极性的法律与政策机制问题，本文将存第四章 中予咀阐述，这里仪就激励科技人员积极性的问题作初步探讨。 虽然在法律制度建设上，意图建立专门的自主知识产权的新法律规范行不通，其 与现有的知谚 产权法律体系存在重复，但在激励职务发明、促进自主知识产权的形成 方面，我国的知识产权法律制度仍有进一步完善的空间。我国的专利法、著作权浊、 商标法以及与著作权法相联系的计算机软件保护条例等，近年来都作了相当的修改， 不过修改的出发点主要是在知识产权的保护范围与保护期限方面与国际接轨，但在对 内鼓励创新方面，以及吸引优秀人才( 创新者) 方面考虑较少。而创新正是形成自丰 知识产权的源泉，优秀人才更是形成自主知识产权的基础，研究开发经费投入、技求 甲台建设、以及信息的提供则是自主知识产权的主要条件。因此我们小能单靠科研人 员的奉献精神去推动他们从事科研工作，必须完善经济激励和非经济澈励机制，吸收 优秀人才投入到知识创新中，在关键领域和若干科技发展前沿掌握核心技术，拥有 批自= = 知汉产权。 “ 目资料米蹄根据差凋j 【l i ip y * s u h 出版社2 0 0 0 年l l ：板的r u s s e 【h t l 和鼬l l _ 【g c ”“i i i 联合并佧 l 1 1u f e 【l tl a ip l _ ) l l m 【v ”n i li n l u ibp 、s ，e is 中有蓑数据整理f i l l 得。 第二章知识产权资本化运作 随着我们对自主知识产权认识的深化，自主知识产权的资本化问题被提到日程上 来。 国家或企业倾力发展自主知识产权，其最终目的并不仅仅是形成自主知识产权， 而是要将自主知识产权的客体，即科技成果转化为现实生产力或经济效益。自主知识 产权资本化就是达到这一日的的有效途径。由于自主知识产权资本化是一般知识产权 资本化的特殊部分，两者之间的关系是一般与特殊的关系。因此在探讨自主知识产权 资本化时，首先要明确般知识产权资本化的法律问题。 知识产权资本化是一项技术、经济、法律一体化的系统工程，也是在知识经济时 代，传统经济学和无形资产理论亟待突破的领域，有许多问题需要研究。下面就知识 产权资本化运作的若干问题谈谈自己的看法。 一、资本与知识产权资本化 ( 一) 资本 资本是经济学的概念，关于资本的定义各说不一。马克思在资本论r j 认为， 资本是能够带来剩余价值的价值，体现的是资本主义的生产关系，是一个历史范畴。 十九世纪的苏格兰经济学家麦克鲁德指出：“资本是用于价值目的的经济量，任何经济 量都可用为资本，凡可以获取利润之物都是资本。”奥地利经济学家庞巴维克认为： “一般来说，我们把那些用来作为获得财货手段的产品叫做资本。”萨缪尔森认为： “资本是一种不同形式的生产要素。资本( 或资本品) 是一种生产出来的生产要素， 种本身就是经济的产品的耐用投入品。”经济学家们对资本的定义表述并不相同， 但都揭示了资本能够带来价值增值的本质。 从资本的本质和所起的作用来看，资本具有以下属性： 第一，资本具有生产要素属性。资本是任何企业不可缺少的生产要素，资本要素 与人、管理制度等要素结合，企业方能进行有效的生产经营活动； 笕二，资本具有价值属性。资本除自身具有价值外，更重要的是资本的运动能 够带来现实的或潜在的经济利益或竞争优势； 第三，资本形态具有多样性。货币形态是资本的基本形态。除货币形态外，还 有实物形态、证券形态、金融形态与非客观物质形态即无形资产形态，诸如商标形态、 1 麦克鲁德信用的理论( m ) 2 庞巴维克，资本论宴证【m 。僳罗a 萨缪尔森，经济学【m 1 9 7 21 2 7 页 北京商务印* 馆，i9 6 47 3 页 北康：北京经济学院出版社1 9 9 6 5 5 页 专利权形态、技术秘密形态、商业秘密形态、版权形态、商誉形态等。 ( 二) 知识产权资本化 众所周知，资本是一般商品生产发展到一定程度后出现的，己经经历了货币资本 和实物资本的演进。资本自产生以来始终是社会分配的基本依据，并在社会分配巾处 于主导地位，即可以支配剩余价值。因此一种要素投入只有成为资本才能获得剩余价 值的分配权，才能直接参与收益性分配。 历史经验表明，在人类社会发展的各个历史阶段，核心生产要素都是推动经济发 展、体现竞争力的决定性因素。谁在核心生产要素方面掌握了主导权、控制权，谁就 能在竞争中确立自己的优势和地位。在农业社会，土地是核心要素，封建地主、农场 主因为拥有土地而成为社会的上层阶级，缺少土地的农民则沦为被剥削和被奴役的对 象；在工业社会，资本( 货币) 是核心要素，资本家由于掌握资本从而控制着绝大部 分的社会财富，缺乏资本的工人只能靠出卖劳动力获得生活资料。 随着工业经济向知识经济转化，知识权利正在逐步取代财富权力，成为主导世界 的力量，成为经济发展的核心生产要素，这就在客观上要求知识产权独立参与收益性 分配，取得完整的收益权，通过资本化来揭示和科学衡量其肘经济增长和财富刨造的 贡献。 既然无形资产是一种资本形态，而知识产权是无形资产的重要组成部分，所以知 识产权也是资本形态，但这种属性不是与生俱来的，而是随着人们认识的加深而不断 深入的：最初人们认为知识产权本身并不当然具有资本的属性，长期以来，知识产权 等智力资源对分配的参与，基本上是从属于生产劳动得到自身价值的补偿，即_ 丁资收 入：后来虽然认识到知识产权的资本属性，但是认为它并不独立具有资本的属性，它 只能被物化在其他实物资本如劳动工具之叶l ，局部参与利润的分配；而今在跨国公司 的全球运作之下知识技术自身已经独立地进入了资本的循环过程。 知识产权资本化是指知识产权直接转化为资本，或与有形资产相结合，实现其价 值和使川价值的过程，即“把智力资源这核心生产要素人格化、物化、法律化、科 学量化为资本，和其他生产要素一起，直接参与到生产、投资和分配t i t 去，参与到经 济活动的全过程r p 去。”其中技术资本化尤为重要，“技术资本化就是以技术为牛产 投入要素，通过技术与资本的有效结合，实现技术的增值和变现。”“它不仪有利十产 学研的有效结合，加速科技成果的转化，而且有利于引导科技人员通过创新刨业丈现 其自身价值，为高新技术产业发展提供重要支撑和保障。 知识产权资本化的实质是知识产权作为资本注入企业，并增加企业的竞争力和效 。藜米兴，推进智力资源资本化中国科技产业，2 0 0 3 年第4 期4 4 页 益。知识产权作为资本注入企业，改变了企业的资本结构，促进其组织结构和管理模 式的转变：并且增加了企业的资本总量和市场价值。在当今世界企业资本结构、资本 流动和交换方式发生巨大变化的情况下，以知识产权等智力资本为中心来进行资本经 营，配置其它资源，是高新技术产业发展的一个显著特点。 知识产权资本化运作的主要特征可以归纳为以下几点： 第一，知识产权资本化的实质是求利性。知识产权所有人通过把知识产权作为投 资，可以享有企业增值的利润，还可通过知识产权的交易和退出，将其价值转化为能 冉创造新的知识产权的资本，并且不断“滚雪球”式扩大； 第二，知识产权资本化具有持续的创新性。通过知识产权资本化运作，新的研究、 开发不断进行，新的知识产品不断进入市场，解决了一次性技术转让的弊病； 第三，知识产权资本化运作是整体性运筹与谋划，包括确定权属、评估作价、投 资交易等活动，涉及一系列复杂的经济行为与内容； 第四，知识产权资本具有控制性、垄断性，因而具有高回报性，既有利于提高企 业的刨新和竞争能力，也有利于作为技术创颏源的科研院所和高等院校的发展； 第五，知识产权资本化运作既可以与有形资产相结合，也可以单独进行。一般情 况下，知识产权资本化运作往往与有形资产结台在一起，如企业产权的整体交易活动； 有的时候，知识产权资本化运作与有形资产相分离而单独进行，如企业以专利权、非 专利技术对外投资等。 二、知识产权资本化运作的作用和意义 第一，知识产权资本化是“产学研”有效结合的纽带。 知识产权资本化是科技成果转化的主要途径。科技成果大多产生在科研机构和高 等学校，开始时基本上都是实验事成果，要使其成为企业适刚技术，必须进行r i t 问试 验或二次开发，而科研机构，高等学府缺乏相关的资金、设备和工程技术人员，也没 有多少企业购买他们的科技成果或委托他们进行技术开发。要迅速改变这种状况，就 需要通过资本使两个利益主体和行为丰体“两心变心”，变局部合作为整体台作， 变单纯技术合作为全面合作。 第二，知识产权资本化可以吸引本国优秀技术和管理人才，防止人才流失。 知识产权资本化能引导大学和科研院所成为技术成果转移、转化的辐射源和孵化 器，引导科研人员以市场为导向，改变传统观念，而把市场做为主要的追求。如果科 技人员在研究技术开发的同时，也开始研究技术怎样变为资本、资本怎样增值，那么 蒋庄德，高校技术成果转移方式的探索，中国科技产业，2 0 0 0 年3 月 9 在科技人员中蕴藏的巨大能量就能得以释放，这将不但对高新技术产业的发展产生巨 大的推动和促进作用，而且可以吸引本国优秀技术和管理人才，防止人才流失。 第三，知识产权资本化是确保企业资产保值增值，防止国有资产流失的需要。 确保国有资产增值保值，防止国有资产流失，这是建立和发展我国社会主义市场 经济的一项根本性任务。近些年来，由于产权关系不明晰等原因，我国国有资产流失 相当严重。长期以来由于对无形资产作用和价值普遍不重视，无形资产流失更为严重。 如在企业股份制改造、中外合资等过程中，以知识产权为重要内容的无形资产很少进 行评估，即使进行评估，也往往是低估作价；在股份公司的招股说明c h 无形资产柏 当多是空白，少数只评估了土地使用权，致使国有无形资产大量流失忙。 通过知识产权的资本化运作，就可以比较客观地反映无形资产的价值，弄清国有 无形资产的“含金量”，在企业产权变动、产权交易时有效地防止企业产权丰体合法 权益受到侵害，防止国有资产流失。 第四，知识产权资本化是离新技术产业发展的重要支撑和保证。高新技术产业发 展需要技术、人才、资本、市场与环境的有效结合，其中知识、技术是高新技术产业 资本增值的源泉，资金是其资本增值的条件。知识产权资本化使高新技术产业发展有 了资本保障，有了充分利用存量资产进行虚拟生产的可能，产生了巨大的发展空间。 最后，知识产权资本化是现代企业不断创新发展的战略选择，也是传统产业发展 的希望和出路所在。对国有企业改革和传统产业改造，注入智力资本、技术资本，改 变了传统的资本结构、组织结构，推进企业的产权交易和资产重组，起到了激活其它 生产要素的作用，有利于增强企业的创新能力和创新手段。承认技术和人才资本是企 业最有价值的资产，承认无形资产与有形资本的结合，是现代企业资本运作的重要内 容。 总言之，知识产权资本化改变着人们的传统观念，将对产权制度，企业经营管理 模式带来重要的影响，对经济和社会的发展也将产生深远的影响。 三、知识产权资本化的运作模式 知 ：只产权资本化经过了多种发展模式：1 筇利，是知识产权商舳交易，系早期模式。即指知识产权作为商 在技术市场上 进行交易和转让。这形式对科技成果的转化起到了秘檄的作川，但在实际操作i 也 遇到不少嘲难：首先，科研机构( 或大专院校) j 企业是两个不同的行为和利益串体， 简荦的交易手段不能将二者有机地结合在起。例如中试问题作为技术所有崭的科 研机构或大专院校没有能力来做，企业往往又因缺乏对技术本身的准确把握，不太愿 李心德：应该重视无形资产讦估。电于知谚! 产权l9 9 9 年第3 期。 意去做，这就制约了我国科技成果转化和科技产业化。其次，作为企业，由于对新的 技术成果缺乏深度开发能力，就难以保持持续的创新能力，从而使技术所有者一方参 与企业新增留利部分的分成难以兑现，继而减少了其继续创新的积极性。 第二种方式是知识产权所有者自己刨办企业，技术专家同时也是企业的管理者。 这种方式国内外成功的先例很多。如福特、杜邦、微软、中国的联想、方正等，许多 民营科技型企业大都采用此种方式。这种方式组成的企业在发展中往往缺乏资金和管 理人才，但仍不失为一种良好的发展模式。 第三种方式是现有企业以技术股、管理股来吸引优势的技术或经营管理人才，技 术和经营管理人才以知识产权和经营管理知识作为资本，参与企业的经营。通过这种 机制安排，使技术或管理人才自发地而非强制地、或者说从自身利益最大化出发关心 企业利益，继而维护了企业股东的利益。 英美等国的知识员工“股份( 票) 期权制度”( e x e c u t i v es t o c k o pl i o i l s ，简称 e s o ) ，正是适应了上述的要求，它为知识所有者成为知识企业所有者提供了可能，使 知识员工能够站在知识经济发展的角度来看待公司的发展，同时规定股票的价值是预 期股利的贴现值，只有知识企业保持长期的成长，知识员工才能获利，由此吸引优势 的技术和管理人才。股票期权制似乎成了根治企业经营者与所有者之间“同床异梦” 的灵丹妙药。但股票期权制的激励作用也给企业带来了巨大的风险。如激化集团矛 盾、掩盖了利润的真实情况、转嫁风险等，还有由于股价波动难以预料，不确定冈素 太多，期权、虚拟股票奖励