（宪法学与行政法学专业论文）国家侵权之精神损害赔偿制度研究.pdf

ad i s s e r t a t i o ni nl a w s t u d y o nt h es t a t es p i r i t u a ld a m a g eo f c o m p e n s a t i o ns y s t e m f o rs t a t ei n f r i n g e m e n t b yh a n y i n g s u p e r v i s o r ：a s s o c i a t e p r o f e s s o ry a o t i a n c h o n g n o r t h e a s t e r n u n i v e r s i t y j u n e2 0 0 8 上 ；lr i2 ， 独创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是在导师的指导下完成的。论文中取得 的研究成果除加以标注和致谢的地方外，不包含其他人己经发表或撰写过 的研究成果，也不包括本人为获得其他学位而使用过的材料。与我一同工 作的同志对本研究所做的任何贡献均己在论文中作了明确的说明并表示谢 意。 学位论文作者签名： 日 期： 彩黄 加子。0 1 形 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者和指导教师完全了解东北大学有关保留、使用学位论 文的规定：即学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和 磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人同意东北大学可以将学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索、交流。 作者和导师同意网上交流的时间为作者获得学位后： 半年口一年口一年半留两年口 学位论文作者虢韩蜒 导师繇“于、叶 签字日期： z o o s - 0 7 - d 乡 签字日期： 押护，6 ，岁d 。 _ p，。i曩 1 t 玉， p e t 摘要 究 国家赔偿法作为我国法律体系的一个重要组成部分，在规范政府机关行使职权、保 障人权、构建和谐社会方面起着重要的作用。然而，由于国家赔偿法出台时的先天不足 没有明确把国家侵权造成的精神损害纳入国家赔偿范围，这就造成了自然人、法人 以及其他组织在遭受国家侵权而造成严重精神损害时，却求偿无门，这从根本上不利于 人权的保障与法治政府的建设，更是与构建和谐社会的理念相违背。因此，建立国家侵 权精神损害赔偿制度已经迫在眉睫。本文共分七部分。 第一部分绪论。它从选题背景、研究意义、国内外现有研究成果、研究方法及创新 点等几方面进行了介绍与总结。 第二部分为国家侵权精神损害赔偿制度相关概念介绍，为下文研究提供理论基础。 第三部分为我国国家侵权精神损害赔偿制度历史沿革与现存问题。本部分先对我国 国家侵权精神损害赔偿的发展历史做一梳理，然后分析我国现行国家赔偿法中有关精神 损害赔偿存在的问题。 第四部分为我国建立国家侵权精神损害赔偿制度的必要性与可行性。本部分分别从 五个方面论证了这种制度建立的必要性与可行性。 第五部分为外国家侵权精神损害赔偿的概述与对我国的启示。本部分在介绍两大发 法系国家侵权精神损害赔偿制度相关概况的基础上总结了这些国家的经验以及对我国 的启示。 第六部分为我国国家侵权精神损害赔偿制度构建。本部分首先提出了国家侵权精神 损害赔偿制度的构成要件，然后提出了如何拓宽国家侵权精神损害赔偿的范围，最后提 出了国家侵权精神损害赔偿的适用原则以及赔偿数额的确定要素。 第七部分为结论。重申了文章的主要观点，并指出了国家侵权精神损害赔偿制度还 有待进一步研究。 总之，以上七部分前后衔接、紧密结合。在前五部分概述国家侵权精神损害赔偿相 关内容的基础上，提出应如何构建我国国家侵权精神损害赔偿制度。其中拓宽国家侵权 精神损害赔偿的范围是本文的研究重点。本文从五个方面研究了如何拓宽国家侵权精神 损害赔偿范围，对我国国家侵权精神损害赔偿制度的建立具有重要意义。 关键词：国家侵权；精神损害赔偿；赔偿范围；赔偿原则；要素 - i i 薅，00l 一ij 东北大学硕士学位论文abs仃a【ct s t u d yo n t h es t a t es p i r i t u a ld a m a g e o f c o m p e n s a t i o ns y s t e m f o rs t a t ei n f r i n g e m e n t a b s t r a c t a sa l li m p o r t a n tp a r to fc h i n a ss o c i a l i s tl e g a ls y s t e m ，t h es t a t ec o m p e n s a t i o nl a w p l a y s a ni m p o r t a n tr o l ei nr e g u l a t i n gt h ep o w e re x e r c i s i n go ft h eg o v e r n m e n ta g e n c i e s ，p r o t e c t i n g t h eh u m a nr i g h t sa n db u i l d i n gah a r m o n i o u ss o c i e t y h o w e v e r , t h es t a t ec o m p e n s a t i o nl a w p r o m u l g a t e da tt h ei n h e r e n t - - n o te x p r e s s l yr e q u i r i n gt h es t a t et o r ts p i r i t u a ld a m a g e si n t ot h e s c o p eo fs t a t ec o m p e n s a t i o n ，w h i c hc a u s e st h en a t u r a lp e r s o n s ，l e g a lp e r s o n sa n do t h e r o r g a n i z a t i o n si nt h ec o u n t r yw h os u f f e ras e r i o u si n f r i n g e m e n ta n dm e n t a lt r a u m a ，h a v en o c h a n n e l st op r o t e c tt h e i rr i g h t s ，a n dt h i sa l s oi sn o tc o n d u c i v et ot h ep r o t e c t i o no fh u m a n r i g h t sf u n d a m e n t a l l ya n d t ot h eb u i l d i n go ft h el a w b a s e dg o v e r n m e n ta n dt h i si sa l s oc o n t r a r y t ot h ec o n c e p to fb u i l d i n gah a r m o n i o u ss o c i e t y t h e r e f o r ei t se x t r e m e l yu r g e n tt ob u i l dt h e s t a t es p i r i t u a ld a m a g eo fc o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rs t a t ei n f r i n g e m e n t t i l i sp a p e ri sd i v i d e d i n t os e v e np a r t s t h ef i r s tp a r ti st h ei n t r o d u c t i o n ，i n c l u d i n gt h eb a c k g r o u n da n ds i g n i f i c a n c eo ft h es t u d y , t h ec u r r e n tr e s e a r c hi nt h ew o r l d ，t h em e t h o do ft h es t u d y , a n dt h ei n n o v a t i v ep o i n t s t h es e c o n dp a r ti st h ei n t r o d u c t i o no ft h er e l a t e dc o n c e p t i o n so fm e n t a ld a m a g e sa b o u t s t a t et o r t ，w h i c hp r o v i d e st h e o r e t i c a lb a s i sf o r t h eb e l o w p a r t s t h et h i r dp a r ti sa b o u tt h eh i s t o r ye v o l u t i o na n dt h ea n a l y s i so ft h ep r e s e n ts i t u a t i o no f t h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m t l i sp a r tf i r s ti n t r o d u c e st h eh i s t o r yo ft h e s t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e mi no r d e ro ft i m e ；t h e nt h ea r t i c l em a k e sa c o n c r e t ea n a l y s i so ft h es t a t u sq u oa b o u tt h es t a t es p i r i t u a ld a m a g e c o m p e n s a t i o ns y s t e m n ef o u r t hp a r tt e l l su st h en e e d sa n dt h ep o s s i b i l i t i e sf o rt h ee s t a b l i s h i n go fm e n t a l d a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m i tf i r s td i s c u s s e st h en e e d so ft h ee s t a b l i s h m e n to fm e n t a l d a m a g e sc o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rt h es t a t ei n f r i n g e m e n ti nt h ec u r r e n t ；t h e ni tc o n c l u d e st h e p o s s i b i l i t i e so f t h ec o m p e n s a t i o ns y s t e mb yn o w t h ef i f t hp a r to ft h ep a p e ri n t r o d u c e st h es t a t ec o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rm e n t a ld a m a g e s i nf o r e i g nc o u n t r i e sa n dm a k e ss o m er e f e r e n c e sa b o u tt h ee s t a b l i s h m e n to ft h es y s t e mf o ro u r c o u n t r y i tf i r s ti n t r o d u c e st h es t a t ec o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rm e n t a ld a m a g e si nf o r e i 弘 c o u n t r i e s ，a n dt h e ns u m m a r i z e st h ee x p e r i e n c e si nt h e s er e g i o n sa sw e l la st h er e f e r e n c e s a b o u tt h ee s t a b l i s h i n go ft h es t a t ec o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rm e n t a ld a m a g e st oo u r c o u n t r y t h es i x t hp a r ti st h ed e s i g no ft h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rt h e s t a t ei n f r i n g e m e n ti no u rc o u n t r y i tf i r s td i s c u s s e so nw h a tc o n t e n t ss h o u l db ep r e s c r i b e d ；a n d t h e ni tb r i n g sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n so nh o wt oe x p a n dt h es c o p eo f s p i r i t u a ld a m a g ef o r t h es t a t ei n f r i n g e m e n ta n dt oe s t a b l i s ht h ep r i n c i p l e so fs t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o n s y s t e ma n dt h ef a c t o r so ft h ea m o u n to fi t i 东北大学硕士学位论文a-bs仃act t h es e v e n t hp a r ti st h ec o n c l u s i o n i tr e p e a t sa n de m p h a s i z e st h em a i np o i n t s ，a n dp o i n t s o u ts o m eq u e s t i o n ss t i l ln e e d e dt ob ed i s c u s s e d i nb r i e f , t h ea b o v es e v e n p a r t sa r ec l o s e l yi n t e g r a t e da n dl i n k e du p b a s e do nt h er e l e v a n t t h e o r i e sa b o u tt h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ni nt h ea b o v es i xp a r t s ，t h ep a p e r b r i n g su ph o wt ob u i l do u rn a t i o n a ls p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m t h ee x p a n s i o no f t h es c o p eo ft h es y s t e ma b o u tt h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ni st h ef o c u so ft h i s p a p e r t h i sa r t i c l es t u d i e sh o wt oe x p a n dt h es c o p eh es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o n s y s t e mf r o mf i v ea s p e c t s s i m u l t a n e o u s l yt h i sp a p e re s t a b l i s h e st h ep r i n c i p l e sa n dd e t e r m i n e s t h ef a c t o r so ft h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m ，w h i c ha r et h en e c e s s a r y c o n t e n t so ft h es t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m k e y w o r d s ：s t a t ei n f r i n g e m e n t ；s t a t es p i r i t u a ld a m a g ec o m p e n s a t i o n ；e x p a n s i o n ；c o m p e n s a t i o n p r i n c i p l e s ；f a c t o r s i v j，。；主 ，0，上， hl，0 东北大学硕士学位论文 目录 目录 声明i 中文摘要i i a b s t r a c t i i i 第1 章绪论1 1 1 选题目的与研究意义1 1 1 1 选题目的1 1 1 2 研究意义1 1 2 文献综述2 1 2 1 有关“精神损害”概念的理论研究成果2 1 2 2 国家侵权及国家侵权精神损害赔偿概念综述3 1 2 3 外国国家侵权精神损害赔偿制度综述4 1 3 研究方法5 1 4 创新点5 1 4 1 提出法人或其他组织的精神利益型权益的概念5 1 4 2 提出间接受害主体享有单独的精神损害赔偿请求权6 第2 章国家侵权精神损害赔偿制度基础理论。7 2 1 国家侵权的概念与分类一7 2 1 1 国家侵权的概念7 2 1 2 国家侵权的分类7 2 2 精神损害赔偿基础理论8 2 2 1 精神损害的概念8 2 2 2 精神损害赔偿的概念8 2 2 3 精神损害赔偿的功能9 2 3 国家侵权精神损害赔偿的概念与特征1 1 2 3 1 国家侵权精神损害赔偿的概念1 0 2 3 2 国家侵权精神损害赔偿的特征1 0 第3 章我国国家侵权精神损害赔偿制度历史沿革与现存问题1 2 3 1 我国国家侵权精神损害赔偿制度历史沿革1 2 3 1 11 9 5 4 年宪法的制定及其前期国家侵权精神损害赔偿制度概况1 2 3 1 2 民法通则制定后国家侵权精神损害赔偿制度概况1 2 3 1 3 国家赔偿法实施后国家侵权精神损害赔偿制度概况1 3 3 2 国家赔偿法中精神损害赔偿的现存问题1 3 3 2 1 缺失明确的立法规定1 3 3 2 2 赔偿范围狭窄1 4 3 2 3 救济方式单一1 4 一v 东北大学硕士学位论文 目 录 3 2 4 法人及其他组织的赔偿请求权主体地位未予明确1 4 3 2 5 间接受害主体权利范围狭窄。15 第4 章我国建立国家侵权精神损害赔偿制度的必要性与可行性1 6 4 1 建立国家侵权精神损害赔偿制度的必要性1 6 4 1 1 保障人权的需要1 6 4 1 2 建设和谐社会的需要1 6 4 1 3 建设法治社会的需要1 6 4 1 4 完善法律体系的需要1 7 4 1 5 与国际立法大趋势接轨的需要1 7 4 2 建立国家侵权精神损害赔偿制度的可行性18 4 2 1 经济基础充足财力的保障1 8 4 2 2 思想基础精神利益价值的重新定位l8 4 2 3 法理基础公平正义理念的要求1 9 4 2 4 价值基础利益的平衡19 4 2 5 技术基础精神损害量化的可能性1 9 第5 章外国国家侵权精神损害赔偿制度概述与对我国的启示2 1 5 1 外国国家侵权精神损害赔偿制度概述2 1 5 1 1 日本国家侵权精神损害赔偿制度概述2 1 5 1 2 韩国国家侵权精神损害赔偿制度概述2 2 5 1 3 法国国家侵权精神损害赔偿制度概述2 2 5 1 4 俄罗斯国家侵权精神损害赔偿制度概述2 3 5 1 5 英美国家侵权精神损害赔偿制度概述2 4 5 2 外国国家侵权精神损害赔偿制度对我国的启示2 4 第6 章我国国家侵权精神损害赔偿制度的构建2 6 6 1 构建国家侵权精神损害赔偿制度的法律要件2 6 6 1 1 主体要件2 6 6 1 2 行为要件2 6 6 1 3 损害后果2 6 6 1 4 因果关系2 7 6 2 拓宽国家侵权精神损害赔偿的范围2 7 6 2 1 扩充侵害公民人格权造成精神损害的赔偿2 7 6 2 2 增加侵害公民特定财产权造成精神损害的赔偿2 8 6 2 3 增添因国家侵权造成的精神损害所产生的物质损害的赔偿。2 8 6 2 4 加入侵害法人或其他组织精神利益型权益造成精神损害的赔偿2 9 6 2 5 拓展间接受害主体的赔偿请求权范围3 1 6 3 确立国家侵权精神损害赔偿的适用原则3 2 6 3 1 全部赔偿原则与区别对待赔偿原则相结合。3 2 6 3 2 非财产救济原则与财产救济原则相结合3 3 v i 碡 i 一，0j 附录a 3 9 致谢4 0 作者简介。4 l 攻读学位期间发表的论著及获奖情况4 2 ， 东北大学硕士学位论文笫i 章绪论 第1 章绪论 在展开本文的论述与探讨之前，笔者先对本文的选题、研究方法及现有研究成果等 作以简要分析与说明。 1 1 选题目的及研究意义 1 1 1 选题目的 国家侵权造成的精神损害不属于国家赔偿的范围，这是我国国家赔偿法明确规定 的。国家赔偿法之所以如此规定是基于法律制定时中国经济发展落后和法制不健全的现 实国情。国家赔偿法在出台初期对公民权益的保护和国家机关职权行为的规范也确实起 了一定的积极作用。但是随着中国经济的繁荣、社会政治的发展、法律制度的逐步完善、 公民法制观念的增强以及维权意识的提高，特别是近几年来一系列冤假错案的出现，尤 其是刚刚过去的余祥林案，国家侵权造成的精神损害赔偿问题再次进入人们的视野，成 为社会各界广泛关注的焦点，同时也更成为一些法学家致力研究的重点。笔者基于这样 的现实，提出在我国应建立国家侵权精神损害赔偿制度，其目的是使公民的合法权益有 制度上的保障从而得到真正、切实的保证。 1 1 2 研究意义 从世界范围看，国家侵权造成的损害的可赔偿范围有一个逐步发展的过程。从绝对 限制主义到相对负赔偿责任阶段的发展；从只赔偿物质损害，且局限于直接损失，后来 扩展到直接可得利益损失的赔偿；从无关于侵害人格权、身份权等权利的救济方式，到 承认对人格权、身份权的相对救济方式，最后扩大到以明确的法律规定的形式对国家侵 权精神造成的精神损害予以赔偿。而我国国家赔偿法规定的国家赔偿范围仅限于赔偿物 质损失，与世界其他国家相比具有明显的差距。因此，我国应顺应时代和国情的需要， 把国家侵权造成的精神损害纳入国家赔偿的范围，弥补国家赔偿中没有规定精神损害赔 偿的缺陷，这也是完善国家赔偿法的必须内容。 对国家侵权造成的精神损害予以赔偿，有利于保护受害主体的合法权益。国家侵权 行为是国家机关及其工作人员以国家名义违法行使职务的行为，国家机关的这种行为代 表了国家对个人的评价，其对受害人的态度往往影响到社会对该受害人的态度，并决定 他人对该受害人的评价。这时受害人所遭受到的精神损害往往要大于其所受到的物质损 害。而我国国家赔偿中却不涉及精神损害赔偿，这对受害人权利的保护来说显然有失公 平。所以在国家赔偿法中增加精神损害赔偿，以使受害人在得到物质损害赔偿的同时尽 最大可能地通过金钱赔偿方式来减少其精神痛苦。 对国家侵权造成的精神损害予以赔偿，也有利于国家机关依法行使职权与和谐社会 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 的构建。在国家赔偿法中增加精神损害赔偿，能够使国家机关在行使职权的时候更加谨 慎，严格依照法律规定办事，这是国家机关树立良好形象的重要途径，同时也是打造法 治、责任政府的必然要求，是目前我国构建社会主义法治理念的题中之义。同时有利于 实现社会的公平正义，对于构建社会主义和谐社会具有重要作用。 1 2 文献综述 1 2 1 有关“精神损害”概念的理论研究成果 目前学术界对“精神损害”的定义主要有“广义说 和“狭义说 两种学说。广义 说认为，精神损害包括精神痛苦与精神利益的丧失或减损。狭义说认为，精神损害就是 指公民因其人格权受到侵害而遭受的生理上、心理上的痛苦及其他不良情绪。这些不良 情绪，在学术上统称为精神痛苦。 高家伟在国家赔偿法一书中指出，广义说认为精神损害是指导致精神利益损失 的一切状态，不仅包括失常、失落、痛苦、焦急、能力减损等精神不良状态，而且包括 因此失去的财产利益。狭义说认为，精神损害限于纯粹精神利益的损失，即非财产性损 失【l 】。具体包括以下几种情形： ( 1 ) 违约精神损害。违约行为造成的精神损害原则上不属于精神损害赔偿的范围， 除非当事人另有约定。 ( 2 ) 间接的精神损害。这是指侵权行为使受害人之外的其他关系人( 如亲属) 因 侵权行为而遭受的精神不利益状态。原则上不属于赔偿的范围，但具有亲属或者赡养、 抚养关系的人除外。 ( 3 ) 财产侵权产生的精神损害。原则上不予赔偿，但被损害财产具有人格象征意 义的情况除外。 ( 4 ) 一般精神损害。这是指侵害行为人对受害人精神状态造成的没有严重后果的 不良影响。一般精神损害不予赔偿，以恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等方式承担责任。 ( 5 ) 预期的精神损害。这是指侵权行为未来可能给受害人人格权造成的损害，我 国实在法无规定。学界持肯定立场，认为在能够得到确切证明的情况下，应当予以赔偿。 ( 6 ) 法人精神损害赔偿。这属于广义上的名誉权利益损害。通说认为不属于精神 损害赔偿范围。 韩玉善在国家赔偿中精神损害赔偿的历史发展一文中指出，精神损害指已构成 妨害正常生活的巨大痛苦、压力、自卑感、恐惧等心理上的不利益。精神损害与物质损 害相对应，有时也与非财产损害混用。精神损害一般指人格利益或人身遭受损害，而遭 受传来性的损害。但因物质利益遭受损害的精神损害受到严格限制【2 】。 姚天冲在国家赔偿法律制度专论一书中指出，精神损害，是指对公民、法人或 其他组织的人格、名誉、健康、生命和自由等造成的难以用货币衡量的损害，即人身权 的损害，包括人格权与身份权【3 】。 - 2 - 6，产 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 郑立、王作堂在民法学一书中指出，精神损害是指民事主体因人身权受到侵害， 从而产生一定的精神伤害的事樊4 1 。 刘静仑在比较国家赔偿法一书中指出：精神损害，是指公民的名誉权、荣誉权 等受到侵犯而给受害人造成的精神上的痛苦【5 】。 从以上关于精神损害的概述中可以看出，关于精神损害的定义有两个焦点：一是受 侵害的权利主体范围的界定，这个问题的焦点就在于权利主体是否包括法人和其他组织 在内；二是损害的范围，从字面意义上看，精神损害是无形的、潜在的、难以发现和计 量的，因此精神损害是否包括物质利益的损失在内就成为学者的争论所在。 笔者认为，精神损害应该如此定义：精神损害是指权利主体因遭受侵权行为而由此 产生的精神上的痛苦或者精神利益的丧失。精神损害的主体包括自然人、法人及其他组 织。自然人的受偿范围包括因侵权行为造成的精神痛苦与精神利益的丧失，而法人或其 他组织的受偿范围只包括精神利益的丧失。精神损害赔偿的客体范围包括侵害人格权造 成的精神痛苦和精神利益的损失，还包括由于侵害公民特定财产权而产生的精神上的痛 苦，赔偿范围包括受害主体所遭受的精神损害以及特定物品的损害。 1 2 2 国家侵权及国家侵权精神损害赔偿概念综述 覃怡在略论国家赔偿制度中的精神损害赔偿一文中指出，所谓国家侵权行为， 指的是国家作为行为主体不法侵害其它主体合法权利的行为。它通常有两种表现：其一 是国家机关和国家机关工作人员的职务侵权行为；其二是国有公共设施的设置或管理瑕 疵而致人损害的行为。我国的国家赔偿法仅针对职务侵权行为做出规定【6 j 。 房邵坤，毕可志在国家赔偿法学一书中指出，行政侵权是指行政机关及其工作 人员在行使职权、履行行政义务的过程中，违反法律规定的义务，以作为或不作为的方 式侵犯行政相对人的合法权益，依法应当承担法律责任的行为。司法侵权行为是指行使 侦查、检察、审判和监狱管理职权的司法机关及其工作人员在行使其职权过程中所实施 的使公民、法人和其他组织的合法权益受到损害的违法行为【7 j 。 刘静仑在比较国家赔偿法一书中指出，国家侵权精神损害，是指受害人因国家 侵权行为而产生的精神上的焦虑、担忧、压力或痛苦等。精神损害可因侵犯主体的人身 权利而产生，也可因侵犯主体的财产权利而产生。侵犯人身权利所产生的直接后果是精 神损害，同时伴随有财产损害；侵犯财产权所产生的直接后果是财产损害，往往也伴随 有精神损害。侵害公民、法人和其他组织的财产权时的损害赔偿仅限于积极的财产损害， 不包括对消极的财产损害的赔偿心j 。 杨秋林，黄群在国家精神损害赔偿问题研究一文中指出，国家侵权行为中的精 神损害，是指由于国家侵权行为而给主体造成的精神上的痛苦等损害。它既可因国家侵 权行为侵害主体的财产权而产生，又可因国家侵权行为侵害主体的人身权而产生。侵害 主体财产权利而产生的精神损害，是一种伴随性的精神损害，而不是直接的精神损害； 3 - 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 侵害主体人身权利而产生的精神损害，才是一种直接的精神损害【9 】。 从以上关于对国家侵权精神损害的定义中可以看出，目前学界对于这个概念争议的 焦点在于：侵权主体的界定以及精神损害的范围。 笔者认为，国家侵权是指国家机关在行使职权的过程中，因职权行使不当而造成公 民、法人或其他组织的合法权益的丧失。国家侵权精神损害是指国家机关在行使职权的 过程中，因行使职权不当而造成的公民精神上的痛苦和精神利益的丧失以及法人或其他 组织精神利益的丧失。 这里的国家机关应包括立法机关、行政机关、司法机关以及根据法律、法规授权行 使国家职权的其他机关和国家机关委托的机关。这里的不当行使职权既包括国家机关由 于过错行使职权给相对人造成损害的行为，也包括国家机关没有过错，但实际上已给相 对人造成损失而根据法律推定其存在过错而对相对人承担责任的事实侵权行为。这就涉 及到了国家赔偿的归责原则问题，即国家赔偿的归责原则既包括过错责任原则也包括结 果责任原则，这是为了从根本上保护处于弱势地位的相对人的利益而进行的制度设计。 这里的行使职权的行为既包括作为的行使职权也包括不作为的行为。 1 2 3 外国国家侵权精神损害赔偿制度综述 从世界范围上看，对国家侵权行为引起的精神损害进行赔偿，是现代国际上比较普 遍的一种做法。精神损害赔偿是由民事赔偿领域进入国家赔偿领域，在大陆法系国家与 英美法系国家却分别采取了不同的方式。大陆法系国家存在公法和私法的划分，认为国 家赔偿和民事赔偿的性质不同，国家赔偿是一种独立的赔偿责任，应适用与民事赔偿不 同的赔偿规则。因此，在这些国家民事侵权精神损害赔偿的规则不能“直接适用于国 家赔偿，要经过一个“采纳 或“转换”的过程，这一过程是通过法院判例或者以立法 的形式完成的。 法国最初是将名誉、情感等不能用金钱计算的精神损害排除在赔偿范围之外，其赔 偿范围仅限于受害人能以金钱或物质计算的损失。后来，随着法制的完善，逐渐解除了 限制，法院通过一系列判例确认行政机关对精神损害也给予赔偿。( 1 ) 对某些产生物质 后果的精神损害负赔偿责任。( 2 ) 对那些虽然不产生物质损害但能造成巨大精神痛苦或 破坏个人尊严以及宗教信仰的损害，也判决行政主体予以赔偿。( 3 ) 现在已经发展到对 将来但能确定的损害，只要目前能够估价，也应当予以赔偿。( 4 ) 对于感情上的损害的 赔偿。总之，在法国，国家赔偿的范围是呈逐步扩大的趋势，国家对行政机关的一切损 害，包括物质损害和精神损害在内，都负赔偿责任。 在德国，国家赔偿法明确地将精神损害作为国家赔偿的对象。德意志联邦国家赔 偿法第2 条第3 款规定：“应予赔偿的损害包括所失利益以及依据第7 条标准发生的 非财产损害。 第7 条的规定是：“对于损伤身体的完整、健康、自由或者严重损害人格 等非财产损害，应参照第2 条第3 款予以金钱赔偿。 而且德国国家赔偿法在关于赔偿 4 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 方式的条文中有如下规定：如果被害人所受损失不是财产上的损失，而是身体或精神上 的，则行政主体应根据损害的严重程度给予适当的金钱赔偿。 美国对于国家侵权责任的规定如同民事侵权，处理精神损害亦参照民事法律规定。 美国也有专门的关于国家侵权精神损害的法律规定。美国联邦侵权赔偿特别规定之一即 是：若被害人所受的损害是无形的，如精神上损害，则由法官视具体情况裁定。美国 联邦侵权赔偿法规定：“美国联邦政府，依据本法关于侵权行为赔偿之规定，应在与 私人同等的方式和限度内，承担民事责任。”到了2 0 世纪6 0 年代，以判例法为重要法 律渊源的英美法系，判例确认给与精神损害赔偿的权利种类逐渐增多，实际上为非限定 主义，对于不产生物质后果但引起巨大精神痛苦的，也开始给付赔偿金。而由于英美法 系国家没有公法与私法的划分，认为国家赔偿亦属于私法赔偿，是一种特殊的民事责任。 因此，在英美等国家，国家侵权精神损害赔偿自确立之始就“自动纳入”民事侵权损害 赔偿范围，与民事侵权精神损害赔偿适用相同的标准和程序。 通过以上的介绍可以看出，大陆法系和英美法系在国家赔偿责任性质上的分歧，并 没有导致他们在国家赔偿范围上有什么重大的区别。精神损害赔偿均纳入他们的国家赔 偿范围之中。而且目前非限定主义已成为种世界性发展趋势，精神损害国家赔偿的发 展呈现出赔偿责任不断扩大、赔偿范围不断拓宽的趋势。随着社会的发展，当今世界各 国的国家赔偿制度进入了全面发展的新时期，许多发展中国家也越来越重视国家赔偿制 度的建设。由于国家赔偿制度在当今世界文明国家已经普遍建立，因此，在国家赔偿之 中是否规定精神损害赔偿、赔偿范围以及赔偿标准已经成为一个国家民主与法治水平的 重要标志。 1 3 论文的研究方法 在本文的写作过程中笔者运用了多种研究方法。首先是实证分析方法，本文通过分 析我国国家赔偿法存在的缺陷和在实施过程中遭遇的种种现实问题从而提出本文的观 点我国应该建立国家侵权精神损害赔偿制度；并且在其后的关于建立国家侵权精神 损害赔偿制度的必要性的论述中也运用了实证的分析方法。其次是比较分析方法，笔者 在文中介绍了国外的国家侵权精神损害赔偿制度的发展情况，并通过对外国的精神损害 赔偿制度的比较来分析中国国家侵权精神损害赔偿制度与之存在的差距以及需要完善 和改进的地方。再次是历史分析方法，本文既介绍了世界其他国家的国家侵权精神损害 赔偿制度的历史发展，同时也介绍了我国国家侵权精神损害赔偿制度的发展历史。最后 是文献分析方法，笔者通过阅读大量的文献并对这种制度进行分析，在此基础上提炼出 自己的关于在我国构建国家侵权精神损害赔偿制度的具体内容。 5 东北大学硕士学位论文第1 章绪论 1 4 论文的创新点 1 4 1 提出法人或其他组织的精神利益型权益的概念 本文提出了法人或其他组织的精神利益型权益的概念。所谓法人或其他组织的精神 利益型权益是指既体现法人或其他组织精神方面的权益，同时又与一定的经济利益密切 相关的权益。之所以称为法人或其他组织的精神利益型权益是因为：首先，它是一种无 形的非直接的财产利益。这些权益不是与法人或其他组织直接的财产利益直接相对应的 权利，不直接反映财产内容，没有外在的表现形式，不直接以现金或者实物的形式表现 出来，也不以行为、给付等实际形态表现出来，更没有公民那种生物形态和生理形态， 因而是无形的非直接的财产利益。其次，它代表着一定的精神权益。法人或其他组织的 无形的非直接的财产利益归根结底是一种精神利益，其社会形态是法人或其他组织在社 会活动中与周围环境或者与他人或其他社会主体之间相互关系中所产生的关系或利益， 其具体可以表现为名称、名誉、荣誉、商业秘密、信用等非财产性权益。这些非财产性 权益是法人或其他组织精神方面的具体体现，属于法人精神形态的范畴。再次，这些权 益又往往与财产利益密切相关。如上所述的法人或其他组织的各种具体的或者概况性的 与精神有关的权益，在一定条件下往往转化为财产利益，侵害法人或其他组织的这些权 益往往给他们带来直接或间接的财产损失。如法人或其他组织的名誉权，其既是法人或 其他组织存在和发展的前提，又直接影响或决定法人或其他组织财产权的享有与行使。 如果他们的名誉权遭到损害，其结果是影响了商事主体之间的经济交往，造成可得利益 的丧失，同时他们为消除影响也会付出额外的代价，因此与财产权益息息相关。由此， 这些既代表着法人或者其他组织的精神利益，同时又与权利主体的财产权益有一定联系 的权益就是精神利益型权益。 1 4 2 提出间接受害主体享有单独的精神损害赔偿请求权 本文提出了对因国家侵权造成间接受害主体精神损害的，其享有单独的精神损害赔 偿请求权。间接受害主体是指国家侵权行为致直接受害主体以外的直接受害主体的父 母、配偶、儿女等与直接受害主体关系特别密切的亲属。当国家行为侵害直接受害主体 的权利时，往往会给其亲属造成精神损害，这种精神损害是单独存在的，而不管直接受 害主体死亡与否，这也就决定了间接受害主体享有单独的精神损害赔偿请求权。 在具体行使权利时，在直接受害主体死亡或者丧失思维意志能力时，间接受害主体 当然享有精神损害赔偿请求权，其获得的赔偿金不应包括在死亡赔偿金中，而应予以另 行赔偿；而在直接受害