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上海海事大学硕士论文上市公司小股东权益保护机制研究 摘要 本文讨论的是我国上市公司小股东权益保护的问题。在我国，上市公司虽然只有 十几年的历史，发展却相当迅速，截止2 0 0 4 年4 月我国的上市公司已有近1 3 0 0 家， 在国民经济中占有相当重要的地位。但是由于各种原因，制度的规范未能跟上经济发 展的步骤，也出现_ 诸多问题，其中由于相应制度的缺位，对小股东权益的忽视和侵 犯屡见不鲜，已经严重制约了股票市场的健康、有序的发展。 笔者认为国际竞争实质上是制度的竞争。相关研究也表明，一国对小股东权益保 护的好坏同该国股份公司、股票市场乃至整体经济的良性发展有着一定的正比关系， 而保护小股东权益正是促进良性循环的起点，制度的缺乏会埋下危机的隐患。我国应 当深入研究小股东权益保护问题，并尽快引入一些适合我国国情的制度，构建我国的 小股东权益保护机制，以利于我国的t 市公司在今后的国际竞争中占有优势。 在我国，切实加强措施保护小股东权益的意义在于：i 、有利于提高公司价值， 扩大资本市场规模；2 、有利于维护资本市场的稳定，维持投资者信心；3 、有利于发 挥资本市场资源配置的功能；4 、有利于推进国企改革，完善现代企业制度。 本论文分为六章。第一章从微观和宏观两个角度阐述了保护上市公司小股东权益 的特殊意义；第二：章作为全文的理论基础，对股东权的定义、性质和内容进行了界定： 第三章列举了我国上市公司小股东权益遭受侵害的具体表现；第四章对上市公司小股 东受侵害的原因进行了分析；第五章和第六章是本文的主体部分，在对我国小股东权 益保护现状做出分析和国外经验学习借鉴的基础之上，充分考虑到我国的特殊匡 情， 提出了一套较具可操作性的小股东保护机制的构想。 本文从股份制发展的历史和内在矛盾方面分析小股东权益保护问题，并对侵犯小 股东权益做出较详尽的理论探讨。在对国际比较的基础之上，论证保护小股东权益是 促进股份制、股票市场良性循环的起点。在对我国现状研究和国外经验借鉴的基础上， 提出一套具有可操作性的小股东权益保护机制。 本文在研究方法上注重理论与实际相结合。多方运用演绎和比较分析等研究方 法，系统论述了小股东保护的历史渊源、现状以及解决方案。但是由于此问题本身所 具有的高难度和作者水平的限制，文章仍存在诸多不尽人意之处，特别是在保护机制 的设计上，因笔者未曾接受过法律专业的系统熏陶，一些细节考虑不完全，方案亦会 有不周之处。不过，希望本文能够提供一种可资借鉴的思路。 关键词：小股东，股东权，保护机制 r 海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益僳护机制研究 a b s t r a c t t h i sd i s s e r t a t i o ni sc o n c e r n e dw i t ht h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n g h t s a n di n t e r e s t si n i i s t e d m p a n i e s i nc h l n a 1 n c h i n a ， t h ei i s t e d c o m p a n i e so n l y h a v eah i s t o r yo fa b o u tt e n y e a mt h o u g ht h e y h a v e b e e n d e v e l o p i n gv e r yr a p i d l y h o w e v e r , d u e t ov a r i o u s r e a s o n s ，t h e i n s t i t u t i o n n o r m a l i z a t i o nd o e sn o tk e e pp a c ew i t ht h es t e p so fe c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，a n d m a n yp r o b l e m sh a v ee m e r g e d 。a n dp a r t i c u l a r l y ，t h en e g l i g e n c ea n d e n c r o a c h m e n t o ft h er i g h t sa n di n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r sh a v eo c c u r r e df r e q u e n t l y a o f s u c hp r o b l e m s s e r i o u s l yr e s t r i c tt h ed e v e l o p m e n t o ft h es t o c km a r k e t i ti sr e c o g n i z e dt h a tt h ee s s e n c eo fi n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o ni sc o m p e t i t i o no f s y s t e m p e r t i n e n tr e s e a r c h e si n d i c a t et h a ts t a n do r f a i np r o t e c t i n gt h e r i g h t sa n d i n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r si nac o u n t r yh a st h ed i r e c tr e l a t i o nw i t ht h e s o u n dd e v e l o p m e n to ft h es t o c kc o m p a n y , s t o c km a r k e to re v e nt h ew h o l e e c o n o m yo f t h a tc o u n t r y p r o t e c t i o n o ft h e d g h t s a n di n t e r e s t so f m i n o r i t y s h a r e h o l d e r si st h es t a r t i n gp o i n tt oe x p e d i a t ev i r t u o u sc i r c l e s l a c ko fi n s t i t u t i o n w i l lg i v er i s et oh i d d e nt r o u b l e so fc r i s i s i ti sa d v i s a b l et h a tw es h o u l dt h o r o u g h l y s t u d yt h ep r o b l e m so fp r o t e c t i n gt h ed g h t sa n di n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s a n di n t r o d u c eas o u n ds y s t e mi na c c o r d a n c ew i t ht h es i t u a t i o no fo u rc o u n t r y e s t a b l i s h i n g t h e p r o t e c t i o n m e c h a n i s mo ft h e r i g h t s a n di n t e r e s t so f m i n o r i t y s h a r e h o l d e r si no u r c o u n t r ys h a l lh e l pt h el i s t e dc o m p a n i e s o fo u rc o u n t r yt oe n j o y v a r i o u s a d v a n t a g e s j ni n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o n si nt h ef u t u r e i no u rc o u n t r y , t h es i g n i f l c a n c e si n p r o t e c t i n g t h e r i g h t s a n di n t e r e s t so f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa r ea s f o i l o w s ：1 i th e l p si n c r e a s et h ev a l u eo ft h ec o m p a n y a n de x t e n dt h es c o p eo ft h ec a p i t a lm a r k e t ；2 i th e l p sk e e pt h es t a b i l i z a t i o no ft h e c a p i t a i m a r k e ta n dm a i n t a i nt h ei n v e s t o r s c o n f i d e n c e ；3 i th e l p sr e a l i z et h e f u n c t i o no fr e s o u r c ea l l o c a t i o ni n c a p i t a im a r k e t ；4 i th e l p sp u s ht h er e f o r mo f s t a t e - o w n e dc o m p a h i e sa n dp e r f e c tt h em o d e m c o m l p a n y i n s t i t u t i o n t h i st h e s i si sd i v i d e di n t os i xc h a p t e r s c h a p t e ro n es e t sf o r t ht h es p e c i a i s i g n i f i c a n c ei np r o t e c t i n gt h er i g h t sa n di n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r si nt e r m s o fm i c r o c o s m i ca n dm a c r o s c o p i c c h a p t e rt w oi st h et h e o r e t i c a ib a s i so ft h i st h e s i s a n di t g i v e st h ed e f i n i t i o n ，c h a r a c t e ra n dc o n t e n to fr i g h t s o ft h es h a r e h o l d e r s i i ：海海事大学硕士论文 l 市公司小股东权益保护机制研究 c h a p t e rt h r e ee n u m e r a t e s v a r i o u sk i n d so fe n c r o a c h m e n to ft h e r i g h t sa n d i n t e r e s t so f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s c h a p t e r f o u r s u r v e y s t h ec a u s e so f e n c r o a c h m e n to ft h er i g h t sa n di n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s c h a p t e rf i v e a n dc h a p t e rs i xa r em a i nb o d i e so ft h et h e s i s b a s i n go nt h ea n a l y s i so ft h e p r e s e n ts i t u a t i o ni np r o t e c t i n go ft h er i g h t sa n di n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s a n ds t u d y i n gt h ee x p e r i e n c e so f f o r e i g nc o u n t r i e s t h ea u t h o rp u t sf o r w a r das e to f f e a s i b l em e c h a n i s mf o rp r o t e c t i n gt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r sw i t hav i e wo ft h e s p e c i a ls i t u a t i o no fo u rc o u n t r y f r o mt h ep e r s p e c t i v e so ft h ed e v e l o p m e n th i s t o r ya n di t si n n e rc o n t r a d i c t i o n o fs t o c k s y s t e m ，t h e a u t h o r a n a l y z e s t h ei s s u eo f p r o t e c t i o n o f m i n o r i t y s h a r e h o l d e r sr i g h t sa n dj n t e r e s t sa n dd i s c u s s e st h ei s s u eo nt h ee n c r o a c h m e n to f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r si n t e r e s t st h e o r e t i c a l l y t h i st h e s i sa l s op r o v e s ，o nt h eb a s i s o fi n t e r n a t i o n a lc o m p a r i s o n ，t h a tt h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t si st h es t a r t i n gp o i n to fi m p r o v i n gs t o c km a r k e t s o m ef u r t h e rp r o p o s a l s a r em a d ej nt h i st h e s i sw i t hr e s p e c tt oaf e a s i b l es c h e m ef o rt h ep r o t e c t i o no f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t s t h er e s e a r c hm e t h o d o l o g yo ft h i sp a p e ri st h ec o m b i n a t i o no ft h e o r ya n d p r a c t i c e t h em e t h o d o l o g i e so fd e d u c t i o na n dc o m p a r a t i v ea n a l y s i sh a v eb e e n a d o p t e d t h i st h e s i s d i s c u s s e st h eh i s t o r i c a l o r i g i n ，p r e s e n t s i t u a t i o na n dt h e s o l v i n gm e t h o do fp r o t e c t i n gt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s t h et o p i cb e i n ga d i f f e r e n t o n e ，t h i st h e s i si sj u s t i f i a b l yn o tp e r f e c t s t i l l ，i ti st h eh u m b l eh o p eo ft h ea u t h o r t h a tt h i sa r t i c l ec a ns h e ds o m el i g h to nt h ei s s u eo fp r o t e c t i o n o f m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t s p e n gx u e z h e n ( c i v u & c o m m e r c i a l l a w l d i r e c t e db ya s s o c i a t ep r o f e s s o rl iy u n z h a n g k e y w o r d s m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，r i g h t s o f s h a r e h o l d e r s ，p r o t e c t i o n m e c h a n i s m i h 论文独创性声明 。r 6 4 1 1 9 l 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文 中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其他机构已经发表或 撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作 了明确的声明并表示了谢意。 作者签名：董；! 里之李 日期：! 兰：! ：! 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布论文的全部或 部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论文。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：日期：叟堑：! ：堡 上海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益保护机制研究 引言 由于股东持股数量的不同，上南- 公司中的股东有大股东和小股东之分。大股东是 公司的投资者或稳定的投资者群体，扮演股东和管理人的双重角色，实际上行使企业 的计划及决定权，能够掌握公司并因此间接控制小股东的财产。小股东足另外一种群 体，即在公司中始终处于无法对公司的决策产生影响，且其在公司范围内的利益一直 是受大股东左右的。作为弱势群体，小股东必然会受到大股东的欺诈、压制和排挤。 公司法作为贯彻公司民主组织性质和股东平等原则的重要工具，必须在充分尊重和贯 彻公司法的基本规则资本多数决的前提下，有效地保护好公司小股东的合法权 益。否则，不仅小股东的利益会受到侵害，面且会影响到公司持续稳定的发展进而破 坏整个经济秩序。 有鉴于此，现代西方各国公司法都对小股东的利益提供了必要的法律保护，而我 国公司法有关小股东保护的规定却f 分薄弱，小股东利益受到侵害的案例层出不 穷。从早期的琼民源造假案一直到近年来的p t 红光、银广厦等一系列事件，以及最 近的震动整个中国证券市场的中科系、德隆系雪崩，种种触目惊心的案例都说明解决 小股东的法律保护问题已到了刻不容缓的地步。在证券市场发达的国家，小股东可以 行使“用脚投票”的权利，在证券市场出售股票，导致公司的股票价格下跌，一些股 东就可以通过发动代理权竞争或敌意收购来接管公司的控制权。然而，我国目前的证 券市场仅仅是给企业提供一条融资的渠道，因为流通股在总股本中所占的比例约为 1 3 ，而占2 3 左右的国有股、法人股上市流通受到严格限制。加上我国证券市场不发 达，投机气氛浓厚，严重阻碍了我国证券市场的健康发展及现代企业制度的构建。当 小股东受到侵害而寻求不到应有的法律保护时，必然会影响到他们的投资热情和信 心，致使他们对证券市场、法律制度失去信心，最终有害于社会公平和经济效益。因 此，采取切实有效的措施，强化对小股东的保护，不仅具有深远的理论意义，同时也 具有非常迫切的现实意义。 卜海海事大学硕士论文 上耵公司小股东权益保护机制研究 第一章保护上市公司小股东权益的特殊意义 纵观世界各国公司法，其“提供法律保护的根本日的是为了平衡公司法所调整的 各种主体之间的权利义务关系和责任关系即利益关系，制止以牺牲其他利益主体为代 价而实现不正当利益的行为之发生，确保公司组织的稳定、辨调和健康发展，并最终 保证社会经济秩序的稳定。”1 这是对公司法价值的精辟评价。公司小股东作为公司法 上的主体之一，自然应该受到公司法的规范、调整和保护。虽然研究上市公司小股东 保护问题的意义同样不能脱离公司法所体现的原则、精神和价值，但如果考虑到资本 市场的因素，就会发现研究此问题的特殊意义。 1 1 从微观的角度看保护上市公司小股东权益的特殊意义 第一，这是股东平等的必然要求。现代公司的基本原则仍然是资本多数决定原则， 但大多数情况下这一原则仅能实现股东的形式平等。这使得小股东因失望而无心参与 公司事务的决策。公司作为一种经济组织虽以营利为目标，但如果毫无止境地追求经 济效率，其结果即有可能突破这一制度的固有界限。法律所追求的秩序是自由市场秩 序，这一秩序在经济上表现为市场交易秩序和经济民主，在法律上表现为传统民法秩 序。2 传统民法秩序强调权利分配的平等，资本多数决定原则所表现出来的弊端无疑 构成了对传统民法秩序的冲击。因此当公司制度对经济效益进行过度追求而突破其固 有界限时，便有对其进行一定限制的必要。权利的分配强调平等，甚至不惜以效率为 代价。因此，公司股东以公司章程作为基础平等参与公司事务决策的权利必须得到实 现。为实现股东之间的实质平等，必须保障小股东有效行使对公司事务的参与权，现 代公司法在承认和确立大般东法律地位和公司事务决定权的同时，也开始注重对小股 东的法律保护，尊重他们对公司事务的个人见解，赋予他们各种实体法和程序法上的 权利。大股东对公司事务的决定权和小股东对公司事务的参与权与监督权同时实行， 是现代公司法提倡股东平等观念的重要反映，是一个问题的两个方面。 第二，这是公司稳定、协调和健康发展的重要保证。公司主体权益得到实现和保 护的最根本保障在于公司的稳定、协调和健康发展。如果无视小股东的存在，忽视他 们的利益需要和权利的享有，则势必使公司成为董事、大股东实现自身利益的一种工 具和手段，公司其他主体的权益保护无从谈起，也势必会影响到公司的正常发展。为 1 张民安公司少数股东的法律保护墚慧星主编民商法论丛第9 卷北京：法律出版社，1 9 9 88 8 2 齐斌股份有限公司小股东权益保障研究王保树编商事法论集北京：法律出版社，1 9 9 96 1 2 2 上海海事大学硕上论丈 上市公司小股东权益保护机制研究 此，必须协调大股东与小股东之间的权益保护，也必须协调公司董事与小股东之间的 权益保护，以保证公司的正常发展。 第二，这既是我国适应国外公司法关于小股东保护制度发展趋势的需要，也是我 国现实立法的需要。自英国1 8 4 3 年f o s svh a r b o t t l e 一案1 以来，英美公司判例法和 制定法在公司小股东法律保护问题上一直持积极态度，并努力开拓小股东保护的新途 径，加强对小股东的救济方式，极大地完善了现代公司法中关于小股东保护的法律制 度。而随着现代经济一体化的发展，大陆法系国家在小股东保护方面存在的严重不足 ( 小股东权益得不纠应有的保护，使为数众多的小股东只关注股票投机，而忽视公司 的经营管理) 日益突现。因此，近年来大陆法系国家一方面积极引进英美国家的先进 经验；另一方面亦努力开拓，寻求为小股东提供尽可能全面系统保护的途径。面对公 司法律制度的现代化和统一化趋势，为加强我国公司在国际上的竞争力，我们必须积 极引进和吸收国外公司立法的成功经验，并努力开拓适合我国国情的新的小股东保护 途径。2 而且我国公司尤其是上市公司小股东权益遭受严重践踏的现实，也使得小股 东权益保护成为公司法律理论和立法研究的重要课题。 1 2 从宏观的角度看保护上市公司小股东权益的特殊意义 数量众多而分散的小股东是现代公众公司存在的基础，是证券市场存在和发展的 基石。小股东是证券市场的重要参与主体，小股东的保护问题直接影响到公司的市场 价值、资本市场的规模和功能，对证券市场的发展具有深远的意义： 第一，证券市场最主要的功能之一是为上市公司融资提供渠道，而社会公众是上 市公司通过股权融入资金的主要部分。所以小股东的投资行为关系到上市公司能否以 合理成本从证券市场获得资金。如果法律制度不能对小股东提供有效的保护，他们的 投资热情就会降低，不愿意投资或出更高的价格购买上市公司的股票，上市公司不得 不以较低的价格发行股票，从而影响到上市公司融资的数量，这样就限制了证券市场 融资功能的发挥。另一方面，也会使某些公司不愿意进入证券市场，影响到证券市场 的规模。在公司治理领域声明显赫的哈佛大学的l ap o r t a 等人在1 9 9 7 ，1 9 9 8 和2 0 0 2 年曾研究过世界范围内4 9 个有代表性国家的投资者保护与经济增长的关系，结果发 现，投资者保护较好的国家，其资本市场在规模和广度方面也较为领先，经济增长也 较为迅速。 第一：，市场价值是衡量七市公司价值最有效的指标之一。虽然我国绝大多数e 市 1 f o s svh a r b o t t l e 【1 8 4 3 12h m - e4 6 1 2 张民安公司少数股东的保护粱慧星编民商法论丛北京：法律出版社1 9 9 91 6 2 - - 1 6 5 上海海事大学硕上论文 上市公司小股东权益保护机制研究 公司的股票只是一部分、甚至- d , 部分在股票市场上交易，市场价值并不能完全代表 ：市公司的价值，但市场价值的高低仍然对上市公司的整体价值和整体形象有较人的 影响。在小股东权利得不到保护的情况下，投资者就会出售股票，或者只愿意以较低 价格购买股票，这样会导致市场交易低迷，价格下跌，同时也导致上市公司市场价值 的f 跌，从而影响到上市公司的形象。另一方面，由于上市公司的激励计划与股价紧 密相关，股价的下跌会影响上市公司管理层的积极性，这样就可能导致上市公司业绩 的下滑。 第三，从宏观上分析，小股东保护问题关系到证券市场和金融市场的稳定，甚至 关系到整个国家经济和政治局势的稳定。资本市场的稳定与股东权利保护有密切关 系。s i m o nj o h n s o n 等人考察1 9 9 卜1 9 9 8 年亚洲金融危机期间2 5 个国家的股市和 汇市暴跌的情况发现，和广泛争论的宏观经济指标和政策变化相比，l l s v 的投资者 保护指数和执法水平指标对市场下跌有更加良好的解释能力。我国证券市场的特点 决定了小股东对资本市场的发展具有更加重要的意义。我国的上市公司大都是采取发 起人( 大股东) 以实物资产折股方式出资、向社会公众增发新股筹资的方式，在后续 配股中大股东要么继续以实物资产配股，要么放弃或放弃大部分配股，因此小股东实 际 j 成为上市公司融资的主要来源。可以想见，如果没有小股东的积极参与，我国资 本市场的形成和进一步发展是不可想象的。 裴武威小股东保护、公司治理与资本市场发展证券巾场导报2 0 0 1 年1 月号a 4 海海事大学硕士沦文 上市公司小股东权益保护机制研究 第二章股东权及其行使的运作机制 研究小股东保护问题，笔者认为，最本质的问题就是如何保证小股东的股东权利 能够正常行使。因此，在正式对此问题展开研究之前，有必要阐明股东权的内容以及 行使机制等问题，这将构成本文的前提。 2 1 股东权的概念、性质和内容 目前理论界对股东权性质和内容的界定纷纭不一，且大多是在法理层次上的争 论。在对小股东权益的保护进行论述之前，现将股东权的定义、性质和内容加以阐述。 2 1 1 股东权的定义 广义的股东权，泛指股东向公司得以行使的备种权利，如股东与公司有买卖契约 并对公司所享有债权，该债权亦包括在广义的股东权之内；狭义的股东权，则指股东 基于股东资格商享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利1 。 对股东权的定义实际上是对股东在公司法律地位的描述，它涉及股东与公司、股 东与其他股东，股东与以董事为代表的公司管理机构等各个层面的关系。考虑到股东 权依股东对公司的投资而产生，并且法律对不同种类的公司股东规定有不同的权利和 义务，股东权实际是由对公司的出资行为而产生的、股东依法在公司享有的各种权利 和利益的总称。 2 1 2 股东权的性质 对于股东权的性质，学界的看法一般可分为以f 三类： 1 、债权说。此说认为股东权本质上是以请求公司分配利益为目的，因此，股东 权主要体现为债的请求权，即请求分取股息和红利的权利，虽然股东权还包含其他权 利，但其他权利均从属于请求权，不能改变股东权作为债权的根本性质。 债权说表明了公司所有权与管理权逐步分离后股东对公司的所有权被抽象化的 趋势。但是，股权毕竟不同于债权。单个股东的股票收益权确实体现为债的请求权， 但它只解释了股东通过投资实现自我利益的权利，而债权人不可能有股东具有的介入 刘俊海股东权法律保护概论北京：人民法院出版社，1 9 9 51 1 r 海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益保护机制研究 公司经营管理的权利。 2 、所有权说。此说认为股东投资于公司并未丧失对财产的所有权，投资行为未 改变投资财产的所有权性质。因此，从确定财产的最终归属、加强公司内部权力制衡 以及为股东权提供现实保障的角度出发，应该确定股东的所有权地位，以排斥公司法 人所有权。公司法第4 条第3 款规定的“公司中的国有资产所有权属于国家”，即 为例证。 但将股东权界定为所有权只考虑了股东权的财产性内容，而忽略了其非财产性内 容；而且，股东权与所有权在效力上也不一样，当所有权作为自益物权与债权共存于 同一标的时，物权行使效力优先于债权，但在以公司为同一义务主体的债权与股东权 并存时，股东权之行使反而劣后于债权。因此将股东权视为所有权也不大妥当。 3 、社员权说。此说认为股东权是股东作为公司成员，也即营利性社团的社会身 份而享有的权利。营利性社团法人乃以人的集合为基础，参加该社团法人即为其成员， 其成员对该社员法人的权利是社员权。股东以其出资而产生其作为公司一员对公司的 权利义务，因而具有社员权的性质。社员权说被认为是大陆法系股权性质的通说。 闯题在于，社员权在我国法律上尚无明确的定义。社员权是一种团体性权利，无 论营利性社团还是非营利性社团，均由两个以上的自然人和法人组成，但公司可能只 有一个股东，我国公司法就有关于国有独资公司的规定。独资公司的股东权与社 员权团体性不相吻合。 考虑到各种学说在界定股东权时暴露出的局限性，笔者赞同将股东权视为一种独 立的权利的主张。1 由于股东权总是与企业制度紧密相连，作为股东权的客体的公司 财产闲生产经营而处于不断变化之中，股东权有不同于债权、所有权和社员权的诸多 特性，因此，将股东权视为独立的权利看待，符合各国将公司法纳入商法范畴、实行 民商分离的趋势，也有助于我国通过完善公司立法来建立新型的企业体系。 2 1 3 股东权的内容 以权利行使的目的为标准，股东权可分为共益权和自益权，股东为个人利益兼为 公司利益行使权利，为共益权，股东为自身利益而行使的权利，为自益权；以权利的 性质为标准，可以把股东权分为固有权和非固有权，股东依公司法的规定而拥有的、 公司章程和股东会决议不得剥夺的权利，是固有权，反之，公司章程和股东会决议可 以剥夺的权利即为非固有权，如特别股东的表决权等；按照权利产生的法律渊源为标 准，股东权可以分为法定股东权和章定股东权等。一般认为，股东权主要包括： 林国民，赵贵龙，土锦标著外国民商法北京：人民法院出版社，1 9 9 6 6 上海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益保护机制研究 表决权 表决权是指股东基于其股东地位而享有的、就股东大会的议案做出一定意思表示 的权利。各国公司法都有关于股东表决权的规定。一般来说，除非公司章程另有规定， 每个股东在每次股东会上，都有权由本人或其代理人对其所持每股股票行使一个表决 权。表决权是股东参加公司管理的重要手段。在讨论股东会决议、制订或修改公司章 程以及决定其他公司管理事项时，股东以表决权来表达自己的意志。同时，行使表决 权意味着股东有参加股东会的当然权利。 知情权 股东通常不直接参加公司的经营管理，为保证股东对公司管理进行监督，各国公 司法都有关于股东知情权的规定。知情权一般包括财务会计报告查阅权、账薄查阅权 和检查人选任请求权。我国公司法第1 1 0 条也规定股份公司股东有权查阅公司章 程、股东大会会议记录和财务会计报告。 受益权 本文使用“受益权”的概念统括与股东地位有关的财产权利，包括股利分配权、 股份转让权，剩余财产的分配权等。受益权是股东自益权中最重要的权利，也是股东 参与投资的重要原因。 起诉权 起诉权是指股东基于特定事由而享有的请求法院判决某种行为无效或索取赔偿 的权利，它是保护股东权的最后防线。我国目前只允许直接诉讼，即股东为自己利益 或为持有同类股票的股东利益对公司、公司管理人员或其他股东提起的诉讼。而世界 各国一般都允许股东提起派生诉讼。派生诉讼是指由股东以公司名义并为公司利益而 提起的诉讼，不是为了纠正针对他个人的不正当行为，而是为了使整个公司以及全体 股东从不正当行为中获得救济和赔偿的诉讼。 2 。2 股东权行使的运作机制 公司制度是伴随着资本主义生产方式的产生应运而生的。但在自由资本主义时 期，由于实行的是个人为本位的原则，即权利和义务应该由个人来承担，以合伙契约 为实质的无限公司、以康孟达契约1 为实质的两合公司，均体现了这种原则，公司的 康盂达契约最早出现在中世纪欧洲高风险的海上贸易，是投资者银行家与经营者航海家、探险家之间 新式联合的产物。在中世纪欧洲，最富风险又利润丰厚的贸易当属航海。但银行家愿意投资获取高额利润却不 愿承担高风险的无限责任，而航海家、探险家掌握天文地理航海知识与经营理念、甘愿承担风险却缺乏足够的 资金从而阻碍了海上贸易的发展。在这种情况f ，出现了可以满足双方需求的组织方式康孟达契约。依 靠这种契约，由投资者出资但不干预经营而航海者贩售货物于海外，盈利按定比例在两者之间进行分配。 亏损时航海者以全部家产承担责任，而投资者以其出资额为限承担责任。 7 上海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益保护机制研究 财产没有完全脱离股东个人的财产，股东个人仍然要对公司承担无限责任。股份有限 公司的原则被认为是“个人为本位”的异化。1 另一方面，虽然确认了公司制度，但 没有确立法人制度，即公司在法律上并非是独立的民事主体，不能脱离股东而存在。 1 9 世纪中叶以后，特别是进入2 0 世纪以来，公司制度，主要是股份有限公司制度才 进入黄金时期。随着其后另一种公司形式有限责任公司在欧美各国的普遍推行， 确立了公司在现代市场经济社会中举足轻重的角色，因此可以说，公司制度已经成为 富裕我们经济生活的最有力的手段之一。 笔者认为，现代公司制最本质的特征体现在两方面：一是股东对公司出资后即丧 失了对出资的所有权，股东出资与股东分离开来，转而由公司作为一个独立的主体享 有财产所有权；一是股东责任与公司责任的分离，股东以其出资对公司承担责任，公 司以其全部资产对公司承担责任。但股东与公司毕竟是不可分离的，没有股东又何淡 公司。维系二者之间关系的正是股东权以及股东权的行使。公司的营利性决定_ 公司 存在的目的是通过经营活动取得利润，股东设立公司最直接的目的是获得公司利润的 分配。通过前述分析，我们知道，股东权中的自益权是股东权的核心，自益权的实现 最终体现股东权的实现。而自益权的实现又取决于股东对公司的经营、管理、监督和 控制等共益权的行使，如果共益权不能正常行使，就难以保证股东自益权的实现。可 以说自益权是共益权的目的，共益权是自益权的保障，二者既共同构成股东权的内容， 又真止保证股东权的实现。因此，本文所要探讨的股东权行使的运作机制主要是从共 益权如何实现来分析的。 公司的股东，无论是自然人还是法人，其行使共益权的方式就是股东的意思表示、 股东的意志，这充分体现了股东的人身权属性。而作为独立法人的公司，在经营和运 作过程中又有自己的意志。股东对公司共益权的行使正是如何将股东的意志体现为公 司的意志，转化为公司的意志。股东意志转化的具体途径是通过公司的机关即股东大 会、董事会和经理。就公司各机关的权力分化而言，在实践中，经历了“股东大会中 心主义”和“董事会中心主义”两个时期。在1 9 世纪公司机关分化初期，股东大会 在公司诸机关中处于最高的万能机关的地位，凡与股份公司经营有关的事务无其不能 行使者。而董事会则不过是股东大会决议的执行者，股东大会可以随时就公司经营的 任何事项向董事会发号施令，董事会完全沦为股东大会消极的、机械的附庸。2 但随 着公司规模的扩大以及股权的日益分散，公司经营范围拓宽，经营活动趋于复杂化和 专业化，仍由股东大会行使决策和管理权已经不利于公司的效率以及决策的科学性和 专业性，公司经营权力的中心逐步转向董事会，并最终实现了由股东大会中心主义向 1 江甲主编新编公司法教程北京：法律出版社，1 9 9 44 5 2 姜战军股份有限公司股东大会制度研究梁慧星主编民商法论丛第1 3 卷北京：法律出版社，1 9 9 9 6 9 4 s 海海事大学硕士跄文 上市公司小股东权益保护机制研究 董事会中心差义的变迁。在立法上，先是1 9 3 7 年的德国股份公司法率先改革， 规定股东人会只是“对在法律和章程中所规定的特定事项有权决定”，而“关于业务 经营中的问题，只有在董事会提出要求时，大会才有权决定”，股东大会未经董事会 请示，不得氲接下达任何指示。1 之后，欧洲大陆各国纷纷效仿，英美等国也作了类 似调整。 无论是股东大会中心主义还是董事会中心主义，一个无法回避的问题是，就公司 机关分析，股东通过股东大会表达自己的意志、行使表决权，而董事会是经过股东大 会选举产生的，是股东表决的结果，公司经理又是董事会聘任的，公司各机关之间的 这种内在关系注定使公司机关在经营过程中充分体现股东的意志，特别是大股东的意 志。股东正是通过这种公司机关的层级关系来实现自己的共益权，进而实现自益权， 并最终实现股东权。从本质上说，这是正常的，因为股东是出资者，是公司最直接的 利害关系人，其有权利表达并要求公司贯彻自己的意志。但关键的问题，也是本文所 要探讨的问题是，在股东行使股东权时，如何寻求股东之间权利的制衡，如何使各股 东的股东权都能够得到保障，如何在股东权行使中体现公司制度公平正义的价值。 梅慎实现代公司权力机关构造论公司治理结构的法律分析七京：中国政法入学出版社，1 9 9 6 2 6 ( f - 2 6 1 9 l 海海事大学硕士论文 上市公司小股东权益保护机制研究 第三章上市公司小股东权益遭受侵害的具体表现 公司大股东侵犯小股东权益的行为，既有直接侵犯小股东权益的行为，也有通过 侵害公司利益从而间接侵害小股东权益的行为；既有侵犯小股东白益权的行为，也有 侵犯小股东共益权的行为，而且表现形式多种多样。就卜市公司而言，由于其本身的 特殊性，小股东遭受侵害又有一些特殊的表现形式。 3 1关联交易中侵害小股东权益的行为 关联交易是指公司与关联人之间的交易，其概念的两个关键问题是关联人和交易 行为。结合各国的法律规定，笔者认为，上市公司的关联人应该包括控股股东、控股 股东的控股子公司或下属企业、控股股东的控股股东及其控股子公司或下属企业等关 联法人，自然人控股股东及其联系人、上市公司的董事、监事、高级管理人员及其联 系人、关联法人的董事、监事、高级管理人员及其联系人等关联自然人，还包括潜在 关联人。由此可见，关联人涵盖的范围非常广泛。同样，上市公司的关联交易类型也 多种多样，包括关联购销、关联服务、资产租赁、转嫁费用、占用资金和信用担保等 具体经营活动中的关联交易，以及资产的转让和置换、托管和承包经营等资产重组中 的关联交易。关联交易完全可以涵盖公司的所有业务。 从正常的角度讲，上市公司与关联人之间的交易是一种正常的商业行为，也是一 种纯粹的民事行为，本无可厚非。但当关联交易成为上市公司中普遍存在的现象，而 且存在各种各样问题的时候，就需要从对上市公司监管的角度对关联交易加以规范。 根据我国上市公司披露的1 9 9 8 年年报分析，肯7 0 以上的上市公司存在关联交易， 交易类型多样，有的交易额巨大，对上市公司的影响举足轻重，而且存在各种各样的 问题。1 统计数据显示，2 0 0 1 年沪深两市1 0 0 0 多家t 市公司中发生各类关联交易行为 的有9 4 9 家，占到9 0 以上。其中，有4 7 的关联交易是发生在上市公司与其控股 股东之间。2 虽然上述关联交易有的确属正常经营行为，但不容否认的是，相当多的 关联交易被用作操纵利润和占用上市公司资金的手段。中国企业联合会和中国企业家 协会近日发布的中国企业发展报告( 2 0 0 2 ) 中指出，上市公司关联交易频频发生 已影响到上市公司主体业务的发展以及持续盈利的能力。不仅我国，世界各国也将上 市公司的关联交易作为一个非常重要的问题加以重视。 1 华夏证券研究所内部资料；袁建军，徐学标关联交易剪不断理还乱 2 a t t p t r e v , - s 3x i l l h u a o , e tc o r n f o r t u n e j 2 0 0 2 - 0 9 2 3 c o n t e n t _ 5 7 1 3 6