（民商法学专业论文）产品侵权责任与产品瑕疵责任比较研究.pdf

山东大学硕1 ：学位论文 摘要 国内外对产品责任的研究成果众多，产品责任立法最为发达的美国经历了曲折的 历程，反映了产品责任立法与社会经济发展相适应的规律，以及让我们看到了产品责 任法的发展趋势，即向着生产者销售者和消费者利益平衡的方向发展。美国第三次侵 权法重述是对产品责任的最新总结和规定引领着世界产品责任立法的发展方向；产品 瑕疵责任作为合同领域的重要制度，对调整买卖合同的双方权利义务具有重要作用， 理论界对瑕疵担保责任做出了很多研究。无论学者还是立法对产品责任的相关问题都 进行了研究和规定，但是问题还远远没有解决，随着社会在发展，观念在改变，很多 理论和规定或许早已过时，或许需要新的调整，而且新事物新问题不断出现，需要我 们理清思路，对相关问题进行比较和明确。产品侵权责任和产品瑕疵责任在很多方面 存在着很大的差异，比如归责原则、赔偿范围、当事人的救济、诉讼时效和抗辩事由 等等，产品侵权责任随着市场经济的发达越来越受到重视，而产品瑕疵责任是合同法 领域的重要制度，调整着商品流域双方的权利和义务。本文运用了比较分析法，实证 分析法，法条分析法对产品侵权责任和产品瑕疵责任进行了辨析，通过比较发现问题， 从而借鉴国外的先进做法提出解决问题的建议得出结论。 本文通过产品侵权责任和产品瑕疵责任两种责任的比较，明确两种责任在归责原 则、责任主体、构成要件、赔偿范围、救济方式、诉讼时效等方面的不同。同时，在 出现产品责任时为当事人指出了权利救济的手段，使当事人能够更好的保护自己的权 利。同时，通过比较分析其他国家的产品责任法，发现我国在立法方面的不足，并且 提出了完善我国产品责任法的几点建议。 本文由引言、正文和结束语三个部分组成。正文分为四章，第一章是对产品责任 基本理论的论述。首先，介绍了产品的概念；其次，介绍了产品侵权责任和产品瑕疵 责任的概念和性质，从而为下文的进一步论述做好铺垫；再次，比较了产品瑕疵和产 品缺陷；最后，通过- n 案例分析了在产品侵权责任和产品瑕疵责任竞合的情形下， 当事人选择不同的诉由对当事人权利救济的影响。 第二章是产品侵权责任和产品瑕疵责任的辨析，这也是文章的核心部分，只有通 过比较才能发现其中的问题。第一，比较了两者的归责原则；第二，比较了两者的构 山东人学硕f j 学位论文 成要件：第三，比较了两者的主体范围：第四，比较了救济方式和责任承担的方式； 第五，比较了赔偿的范围：第六，比较了免责条件：最后，比较了诉讼时效。通过以 上的比较，使两种责任的区别逐渐清晰起来。 第三章对两种责任在我国立法中的规定进行分析，综合分析了民法通则、产 品质量法和消费者权益保护法当中的规定。并且主要在缺陷认定标准、责任主 体、抗辩事由同美国和欧盟的产品责任法进行了比较，比较的目的在于发现我国在这 些方面的不足，通过借鉴其他国家的先进经验，以期对我国的产品责任立法具有借鉴 作用。 第四章进一步提出了我国产品责任法存在的问题，其一是产品的范围过于狭窄； 其二是权利主体和责任主体用语的不明确；其三是归责原则的混乱：其四是当事人救 济的局限；最后是在不同法律中诉讼时效期间规定的矛盾。针对这些问题，提出了一 些具体的完善措施，希望对我国今后统一 产品责任法的制定具有一定的作用。 我国的市场经济在不断的向前发展，高科技产品不断出现。随着不断的改革开放， 经济的全球化，我国正逐渐的和国际接轨。当前的社会和谐是主导因素，产品责任事 故的不断出现，严重影响了消费者的生命财产安全，维护消费者权益已经成为当今社 会的主流呼声。因此，应尽快建立我国统一的产品责任法。 弓厌磊 2 关键词：产品侵权责任；产品瑕疵责任；比较；救济； 7 。斫，如 叫m j 。心 山东人学硕j ：学位论文 a b s t r a c t d o m e s t i ca n df o r e i g np r o d u c tl i a b i l i t yo nn u m e r o u sr e s e a r c hr e s u l t s ，p r o d u c tl i a b i l i t y l e g i s l a t i o ni nt h eu n i t e ds t a t e sd e v e l o p e dt h em o s te x p e r i e n c e dat o r t u o u sc o u r s e ，r e f l e c t s t h ep r o d u c tl i a b il i t yl e g is l a t i o na n ds o e i o e c o n o m i cd e v e l o p m e n tt oa d a p tt h el a w sa n dt o a l l o wu st os e et h ep r o d u c tl i a b i l i t ya c t ，t h ed e v e l o p m e n tt r e n d ，n a m e l y ，t o w a r d st h e p r o d u c e r sa n dc o n s u m e r ss a l e sb e n e f i t sb a l a n c e dd i r e c t i o n t h eu n i t e ds t a t e st h i r d r e s t a t e m e n to ft o r tl a wi st h el a t e s ts u m m a r yo fp r o d u c tl i a b i l i t ya n dp r o v i s i o n so ft h e w o r l d sl e a d i n gp r o d u c tl i a b i l i t yl e g i s l a t i o ni nt h ed i r e c t i o no fd e v e l o p m e n t ；f l a wp r o d u c t l i a b i l i t ya sa l li m p o r t a n ta r e ao fc o n t r a c ts y s t e m ，t h ea d j u s t m e n to fc o n t r a c tf o rt h es a l eo f t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so fb o t hp a r t i e sp l a ya ni m p o r t a n tr o l ei nt h e o r e t i c a lc i r c l e s r e s p o n s i b i l i t yf o rt h es e c u r i t yf l a wh a sm a d eal o to fr e s e a r c h w h e t h e ra c a d e m i c so r l e g i s l a t i o no np r o d u c tl i a b i l i t yi s s u e sr e l a t e dt oh a v ec a r r i e do u tr e s e a r c ha n dp r o v i d e s ，b u t t h ep r o b l e mi sf a rf r o mr e s o l v e d ，a si nt h ed e v e l o p m e n to fs o c i e t y ，t h ec o n c e p to fc h a n g e ，a l o to ft h e o r ya n dp r o v i d e sp e r h a p so u t d a t e d ，m a yn e e dt oa d j u s tt h en e w ，b u tn e w t h i n g s a n dn e wp r o b l e m sc o n s t a n t l ya r i s e ，w en e e dt oc l a r i f yo u rt h i n k i n go nr e l a t e di s s u e sa n da c l e a rc o m p a r i s o n t o r tl i a b i l i t ya n dp r o d u c t sl i a b i l i t yp r o d u c t sf l a wi nm a n yr e s p e c t s ， s i g n i f i c a n td i f f e r e n c e se x i s t ，s u c h 硒i m p u t a t i o np r i n c i p l es c o p eo fc o m p e n s a t i o n , t h e p a r t i e so ft h er e l i e f , t h es u b j e c to fl i m i t a t i o no fa c t i o na n dd e f e n s e sa n ds oo n , t o r t l i a b i l i t yp r o d u c t sw i t hm o r ea n dm o r ed e v e l o p e dm a r k e te c o n o m yt ob eh e a r d ，a n d p r o d u c td e f e c t sa r et h er e s p o n s i b i l i t yo ft h ei m p o r t a n ta r e a so fc o n t r a c tl a ws y s t e m ，a d j u s t t h em e r c h a n d i s eb a s i no ft h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so fb o t hp a r t i e s i nt h i sp a p e r , a c o m p a r a t i v ea n a l y s i sm e t h o d ，e m p i r i c a la n a l y s i so fl a w ，l a wo np r o d u c ta n a l y s i s p r o d u c tl i a b i l i t ya n dt o r tl i a b i l i t yf o rt h ea n a l y s i so ff l a w , d i s c o v e r e db yc o m p a r i n gt h e p r o b l e m ，w h i c hd r a wo na d v a n c e df o r e i g np r a c t i c e sr e c o m m e n d a t i o n st os o l v et h ep r o b l e m c o m i n gt oac o n c l u s i o n i nt h i sp a p e r , t o r tl i a b i l i t ya n dp r o d u c t sl i a b i l i t yp r o d u c t sf l a wc o m p a r et w ot y p e so f r e s p o n s i b i l i t y ，ac l e a r a t t r i b u t i o no f r e s p o n s i b i l i t yt o t h et w o p r i n c i p l e s ，t h em a i n 山东大学顾士学位论文 r e s p o n s i b i l i t y ，c o n s t i t u t ee l e m e n t so ft h ec o m p e n s a t i o n , r e l i e fm e t h o d s ，s u c ha sl i m i t a t i o n o fa c t i o nd i f f e r e n t a tt h es a m et i m e ，i nt h ee v e n to fp r o d u c tl i a b i l i t yf o r t h er i g h t so ft h e p a r t i e sp o i n t e do u tt h em e a n so fr e l i e f , s ot h a tt h ep a r t i e sb ea b l et ob e t t e rp r o t e c tt h e i r r i g h t s a tt h es a m et i m e ，o t h e rc o u n t r i e st h r o u g hac o m p a r a t i v ea n a l y s i so fp r o d u c tl i a b i l i t y l a w ，f o u n dt h a tc h i n a sd e f i c i e n c i e si nl e g i s l a t i o na n dm a d eap e r f e c tp r o d u c tl i a b i l i t yl a w i no u rc o u n t r ys e v e r a ls u g g e s t i o n s i nt h i sp a p e r ，b yt h ei n t r o d u c t i o n ，b o d ya n dc o n c l u d i n gr e m a r k si nt h r e ep a r t s t h eb o d y d i v i d e di n t of o u r c h a p t e r s ，t h ef i r s tc h a p t e ri s t h eb a s i ct h e o r yo fp r o d u c tl i a b i l i t y e x p o s i t i o n f i r s to fa l l ，i n t r o d u c et h ec o n c e p to ft h ep r o d u c t ；s e c o n d l y ，t h ei n t r o d u c t i o no f p r o d u c td e f e c t sa n dp r o d u c tl i a b i l i t yf o rt o r tl i a b i l i t ya n dt h en a t u r eo ft h ec o n c e p t ，s oa s f u r t h e rd i s c u s s e db e l o w ，d oag o o dj o bp a v i n gt h ew a y ；a g a i n , c o m p a r et h ep r o d u c t sa n d p r o d u c td e f e c t sf l a w ；f i n a l l y ，t h r o u g hac a s ea n a l y s i so ft o r tl i a b i l i t yi np r o d u c tl i a b i l i t y a n dp r o d u c tf l a wc o m p e t i n gc i r c u m s t a n c e s ，t h ep a r t i e sc h o o s ead i f f e r e n ta p p e a lb yt h e a f f e c t e dp a r t i e st h er i g h tt or e l i e c h a p t e ra r et o r tl i a b i l i t yp r o d u c tl i a b i l i t ya n dp r o d u c td e f e c ta n a l y s i s ，w h i c hi st h ec o r eo f t h ea r t i c l e ，o n l yb yc o m p a r i n go n eo ft h eq u e s t i o n sc a nb ef o u n d f i r s t ，t h ec o m p a r i s o no f t h et w oa t t r i b u t i o np r i n c i p l e s ；s e c o n d l y ，t h ec o m p a r i s o no ft h et w oe l e m e n t s ；t h i r d ，t h e c o m p a r i s o no ft h et w om a i ns c o p e ；f o u r t h ，t h ec o m p a r i s o no ft h er e l i e fm e t h o d sa n dt h e w a yr e s p o n s i b i l i t y ；f i f t h ，c o m p a r i s o no ft h es c o p eo fc o m p e n s a t i o n ；s i x t h , t h ec o m p a r i s o n o ft h ee x e m p t i o nc o n d i t i o n s ；f i n a l l y ，c o m p a r i s o no ft h el i m i t a t i o no fa c t i o n t h r o u g ht h e a b o v ec o m p a r i s o n ，s ot h a tt h ed i s t i n c t i o nb e t w e e nt w ok i n d so fr e s p o n s i b i l i t yg r a d u a l l y c l e a ru p c h a p t e r i i io ft h et w ot y p e so fr e s p o n s i b i l i t yi no u r l e g i s l a t i o nt h ep r o v i s i o n so fa n a l y s i s ，a c o m p r e h e n s i v ea n a l y s i so ft h e ”g e n e r a lp r i n c i p l e so fc i v i ll a w ”p r o d u c tq u a l i t yl a w ” a n d ”c o n s u m e rp r o t e c t i o nl a w ”w h i c ht h ep r o v i s i o n so f a n dm a j o rd e f i c i e n c i e si d e n t i f i e d i nt h es t a n d a r d s ，t h em a i nr e s p o n s i b i l i t y ，t od e f e n dt h es u b j e c t 晰mt h eu n i t e ds t a t e sa n d t h ee u r o p e a nu n i o np r o d u c tl i a b i l i t ya c ta r ec o m p a r e d ，t h ep u r p o s eo f c o m p a r i s o nf o u n d i nc h i n a sd e f i c i e n c i e si nt h e s ea r e a s ，b yd r a w i n go nt h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo fo t h e r c o u n t r i e s ，w i t hav i e wo fc h i n a sp r o d u c tl i a b i l i t yw i t i lr e f e r e n c et ol e g i s l a t i o n 4 山东人学坝i 学位论文 c h a p t e rw f u r t h e rc h i n a sp r o d u c tl i a b i l i t ya c t ，t h ee x i s t e n c ep r o b l e m ，o n eo fw h i c hi s t h en a i t o ws c o p eo fp r o d u c t s ；t h eo t h e ri st h es u b j e c to ff i g h t sa n dr e s p o n s i b i l i t i e so ft h e m a i nt e r m si sn o tc l e a r ；i t st h r e ep r i n c i p l e sa r ei m p u t a b i l i t yc o n f u s i o n ；i t sf o u rr e l i e fp a r t i e s a r el i m i t a t i o n s ；f i n a l l ya r eo nd i f f e r e n tl e g a lp r o v i s i o n si nt h es t a t u t eo fl i m i t a t i o n sd u r i n g t h ec o n f l i c t i nr e s p o n s et ot h e s eq u e s t i o n sa n dp u tf o r w a r ds o m es p e c i f i cm e a s u r e st o i m p r o v et h eh o p et h a tt h ef u t u r eo fc h i n a sr e u n i f i c a t i o n ”p r o d u c tl i a b i l i t yl a w ”f o ra c e r t a i nr o l e c h i n a sm a r k e te c o n o m yf o r w a r di nt h ec o n t i n u i n gd e v e l o p m e n to fh i 曲一t e c hp r o d u c t s c o n t i n u et oe m e r g e w i t ht h eo n g o i n gr e f o r ma n do p e n i n gu p ，e c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n , c h i n ai sg r a d u a l l ya n di n t e m a t i o n a lp r a c t i c e c u r r e n ts o c i a lh a r m o n yi st h ed o m i n a n t f a c t o r , p r o d u c tl i a b i l i t yi n c i d e n t st h ec o n s t a n te m e r g e n c eo fas e r i o u si m p a c to nc o n s u m e r s a f e t yo fl i f ea n dp r o p e r t y ，s a f e g u a r d i n gt h ei n t e r e s t so fc o n s u m e r sh a sb e c o m et h ev o i c e o ft h em a i n s t r e a mo fs o c i e t y t h e r e f o r e ，c h i n as h o u l de s t a b l i s hu n i f o r mp r o d u c tl i a b i l i t y l a w k e y w o r d s ：t o r tl i a b i l i t yp r o d u c t s ；p r o d u c t sd u t yf l a w ；c o m p a r i s o n ；r e l i e f ； 弥磊秒细俨 功触习乃玛 5 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本入 承担。 论文作者签名：，主途磊 日期： 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：选导师签名： 期： 山东人学硕i ? 学位论文 引言 随着科技的进步，产品在给人们带来丰富选择的同时，产品责任问题也越来越突 出，有关产品责任的诉讼迅速增多，赔偿数额不断加大，产品责任逐渐成为世界各国 普遍关注的问题，产品责任的立法在此背景下产生和发展起来并逐步得到完善。一般 认为产品责任是指产品不符合质量标准而引起的责任，所以在很多文章中被称为产品 质量责任，根据不符合产品质量标准的产品在交换和消费的过程中给他人造成的损害 程度和方式的不同，我们可以将产品质量责任分为产品侵权责任和产品瑕疵责任。产 品侵权责任是指生产者或者销售者对因其所生产或销售的产品存在缺陷而导致人身 伤害或财产损失承担赔偿的民事责任：产品瑕疵责任是指产品的销售者、经营者违反 国家有关法律、法规所规定的产品质量标准以及合同约定的产品应有的适用性、安全 性和其他特定性能而应当承担的法律责任。 我国法律中缺乏对产品侵权责任和产品瑕疵责任的明确划分，关于产品责任的法 律规定分散在民法通则、合同法、产品质量法和消费者权益保护法中， 没有一部统一的产品责任法，从而导致在实践中解决产品责任时带来诸多不便，生产 者和销售者互相推拖责任，造成产品责任案件解决起来耗时耗力。分析处理此类问题 时区分产品侵权责任和产品瑕疵责任显得越发重要，有时候不同的处理方式造成不同 的结果，所以明确它们之间的区别和联系，对有效地处理产品侵权责任和产品瑕疵责 任的竞合，对当事人进行有效的救济，对于保护公民、法人和其他组织的合法权益， 促进社会稳定和经济发展具有重要的现实意义。我国在产品责任方面的立法起步较晚 而且不完善，较英美发达国家相比我们的立法中很多概念的界定不明确，不同法律之 间存在着冲突，给司法实践和理论研究带来很多困难，所以本文通过比较英美法和大 陆法国家的产品责任制度，对完善我国的立法和理论研究具有重要的理论意义。 山东人学颁l j 学位论文 第一章有关产品责任的基本理论 一、产品的概念 为深入研究产品责任，首先必须明确法律上产品的概念和范围。产品的概念是随 着经济的发展变化、国家的立法意旨和国家政策的变化而不断发展变化的。产品概念 的研究对进一步了解产品责任，更好的保护消费者的合法权益乃至构建。个国家的 产品责任法都有着深刻的意义。 ( 一) 世界各国关于产品的概念 1 、美国产品责任法关于产品的定义 美国商业部1 9 7 9 年公布的统一产品责任示范法第1 0 2 条c 款以概括的方式 介绍了产品的范围，该规定指出“产品是任何具有内在价值的，为进入市场而生产的， 能够作为组装整件或作为部件、零件交付的物品。但人体组织、器官、血液组成成分 除外。”如此规定产品的范围相当广泛：“几乎任何经过工业处理的东西包括所有有 形物不论是动产的还是不动产，工业的还是农业的加工的还是未加工的只要有 关可以销售的、可移动的或可以使用的制成品，只要由于使用它或通过它引起伤害都 可以视为发生责任的产品。一 2 、德国产品责任法关于产品的定义 德国1 9 9 0 年产品责任法第2 条规定：“产品是指一切动产，而且动产也包括 构成另一动产或者不动产之一部分的物，电被包括在产品之中而未经初级加工的农 产品和狩猎产品不在其内。一 3 、挪威产品责任法关于产品的定义 挪威1 9 8 8 年产品责任法第2 条规定：“产品是指所有的货物或者动产，包括 自然产品或者工业产品，原材料或者制成品，部分产品或者最终产品以及组成另一动 产或者不动产一部分的产品。该法并且在产品范围内增加了生产中所产出的废料， 如果该废料由生产者在其营业或者业务活动范围内将其投入流通，也成为产品责任法 中的产品。”固 。国家技术临督局政策法规司：国外产品质量j 产品责任法规中国计量 l 版村2 0 0 7 年版。 4 i 德j g 威斯特伐伦：德国新产品责任法，载法学译从1 9 9 2 年第3 期。 3 挪威产品责任法载法学译从) 1 9 9 2 年i 几第7 0 氟 2 山东人学硕一i ：学位论文 4 、日本产品责任法关于产品的定义 日本1 9 9 4 年制造物责任法第2 条规定：“本法所称的制造物，指经制造或者 加工的动产。” 5 、欧盟产品责任法对产品的定义 欧洲共同体理事会指令第2 条规定：“为本指令目的，产品指除初级农产品 和狩猎产品以外的所有动产，即使已被组合另一动产或不动产之内。初级农产品是指 种植业、畜牧业、渔业产品，不包括经过) j n i 的这类产品，产品亦包括电。 圆 6 、我国产品质量法对产品的定义 中华人民共和国产品质量法第2 款规定：“本法所称的产品是指经过加工、 制作、用于销售的产品。 第3 款规定：“建筑工程不适用本法的规定，但是建筑工程 所用的建筑材料、建筑批配件和设备，属于前款规定产品范围的，适用本法规定。 第7 3 条规定：“军工产品质量监督管理办法，由国务院、中央军事委员会另行制定。 因核设施、核产品造成损害的赔偿责任，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。” ( 二) 对以上不同法律规定的比较分析 我国产品的范畴仅包括动产，且初级农产品、原煤、原油、天然气等未经加工的 物品被排除在外。总体上来说，我国产品的定义是与国际通行做法一致的，但仍有一 些地方需要完善。首先，应进一步明确“加工、制作 的范畴，即应当包含采掘、提 炼和提取，由此可将煤气、沼气、天然气等可能对消费者造成损害的新型产品纳入产 品范畴，避免消费者被其伤害却因其不属于产品范畴而无法寻求救济的现象发生；其 次，“销售”通常理解为为了经济目的而将产品以出卖方式交付他人，由此将出租和 借用产品导致的侵权责任排除在外，对消费者利益的维护也是不利的，因此，建议将 “销售改为“流通 ，与国际接轨：第三，欧共体产品责任指令中明确将电这种 无形产品包括在产品范畴内，美国传统产品责任法将电力提供归于服务而不认为电属 于产品，但出于保护产品使用者的基本公共政策的考虑，法官的态度倾向于更广泛、 更灵活的产品定义。 而目前我国对消费者权益的保护力度与发达国家相比是较弱的， 因此，应在立法上扩大产品的范畴，避免消费者权益受到侵害而投诉无门的现象发生； 第四，关于计算机软件是否属于产品，随着各种科技广泛运用于工业生产、服务和日 常生活领域，与消费者利益息息相关，生产者处于控制危险较有利的地位，若为批量 日本制造物责任法，载外国法译丛1 9 9 4 年第4 期。 。刘文琦：产品责任法律制度比较研究，法律出版社1 9 9 7 年版，第8 6 9 0 页。 。 美 史蒂芬j 里柯克：美国产品责任法概述，载法学译丛1 9 9 0 年第4 期。 山东人学硕 i ：学位论文 销售也应纳入产品范畴；第五，产品是否包括不动产。海牙公约中规定，产品既 可以是动产，也可以是不动产。美国对不动产也未加限制，使卖主或出租人承担严格 责任通常是在买主或承租人因卖主或出租人提供的具有缺陷的房屋或建筑物受损时。 这样可以促使房主或经纪人如实提供房屋构造条件等信息。但是世界上大多数国家 的法律都认为，产品责任法中的产品只包括动产，不动产一般规定在另行制定的法律 之中，例如欧盟及其成员国、日本、韩国等国家都作了如此的规定。我国产品质量 法第2 条第3 款也规定：建设工程不适用本法规定；第六，产品是否包含天然产品 与初级农产品。美国法律规定天然产品属于产品，原因在于市场上的天然产品必然有 直接的销售者，如果天然产品的提供者、销售者没有进行检验就使有害的天然产品进 入市场从而使消费者造成损害，那么天然产品的提供者、销售者就必须对他们的这种 过失承担损害赔偿责任。我国对于天然产品是否属于产品，产品质量法和其他法 律、法规并没有作出特别规定，但从产品质量法对产品的界定上可以看出，我国没有 将天然产品列入产品范畴；而农产品既不属于工业范围内的产品也不属于天然产品， 虽然经过农业工人付出劳动但主要依靠自然条件生长的特殊产品。美国并没有将农产 品排除在产品的范围之外，原因在于农产品的生产过程中由于大量使用农药等生化药 物，致使其存在着消费者受损害的潜在危险和客观可能性，因此，应属于产品范畴。 我国像其他一些国家一样将初级农产品排除在产品之外，原因在于未经加工的农产品 对客观环境的依赖性比较大，如降水、温度、湿度、阳光照射等自然条件的影响，从 而生产者很难控制农产品存在的潜在缺陷。 二、产品侵权责任的概念和性质 产品侵权责任本质上是一种侵权责任，是由于产品存在缺陷或瑕疵造成消费者或 第三人的人身、财产或精神损害而应当由生产者或者销售者所承担的责任。是一种特 殊的新型的民事责任，具有不同于一般民事责任的属性。随着经济的不断发展，保护 消费者权益的呼声与日俱增，世界各国政府不得不适应新形势修改旧法律和颁布新法 律，允许消费者以侵权为由对即使没有合同关系的产品生产者、销售者提起赔偿要求。 由此可见，赋予消费者以产品致人损害的索赔权，是产品责任制度产生的推动力，也 是产品责任制度的根本目的所在。 产品侵权责任是侵权责任的特殊形式，与合同责任有本质区别。在产品侵权责任 制度产生和发展的历史中，产品侵权责任确曾借助合同理论加以解释。1 9 世纪后期， 。刘静：产品责任论，中国政法大学f l l 版社2 0 0 0 年版，第1 1 1 页。 4 山东人譬侦l ? 学位论殳 约束产品制造者的归责原则主要是“无合同即无责任”，即如果产品生产者或销售者 与受害人之间没有合同关系，受害人无权要求产品生产者或销售者承担责任。随着社 会分工和社会化大生产的发展，产品从生产到销售所经过的中间环节同益复杂，难以 确定甚至根本无法确定受害者与产品生产者或销售者之间的合同关系，有的受害者可 能不是产品的直接消费者，在这种情况下，合同责任显然不能有效地维护消费者的合 法权益，提起产品侵权责任的诉讼，是比合同责任更加有效的手段。目前，世界上许 多国家的产品责任法已经脱离了传统的合同法理论，转而成为侵权行为法的重要分 支。 三、产品瑕疵责任的概念和性质 产品瑕疵责任是违约责任的一种。它是指合同关系的当事人违反合同中有关标的 物质量的规定时所应承担的民事法律后果。违约责任的产生是合同关系中的当事人违 反合同规定的义务时所应承担的民事法律后果，它以合同的存在为前提。 产品瑕疵责任是当事人违反合同义务而应当承担的责任，因此其性质上是一种违 约责任。产品瑕疵责任的性质主要体现在以下三个方面：第一，产品瑕疵责任以违反 民事义务为前提。所谓民事义务，是指民事法律关系的主体必须为一定行为或不为一 定行为，以实现对方当事人的权益。民事责任既然是不履行民事义务的法律后果，因 此民事义务是民事责任的基础，没有民事义务即没有民事责任。 产品瑕疵责任中的 义务有两种：合同约定的义务和法定的义务。第二，产品瑕疵责任具有财产性。在一 般民事责任中，既包括具有财产内容的责任形式，如支付违约金、赔偿损失等，也包 含不具有直接财产内容的责任形式。产品瑕疵责任具有财产性，除赔偿损失外，还包 括修理、更换、退货等责任形式，这些也都与财产具有直接关系。第三，产品瑕疵责 任具有赔偿性。产品瑕疵责任以赔偿消费者因产品瑕疵而受到的人身和财产损失为目 的，其责任主体交付的财产一般交归受害人所有。通过这种方式来赔偿受害人的损失。 因此，产品瑕疵责任是指产品质量不合格，或者不符合法定标准，或者不符合约定标 准，但是不具有危害人身和财产安全的不合理危险，致使购买者的合法权益受到损害 的，应当承担的违约责任。 四、产品缺陷和产品瑕疵 一 ( 一) 产品缺陷 参见刘静产品责任论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第2 3 页。 参见周新军产品责任芷法中的利益衡平一产品责任法比较研究，中山大学出版社2 0 0 7 年版。 山东人学坝i j 学位论文 我国产品质量法第3 4 条将产品缺陷规定为“产品存在危及人身、财产安全 的不合理危险；产品有保障人体健康、人身、财产安全的国家标准、行业标准的，则 是指不符合该标准”。构成产品缺陷有两个要素，第一个要素是产品存在不应当具有 的危险。但不合理危险这一用词本身是一个模糊的概念，在实际操作中具有较大的自 主性。欧共体产品责任指令规定产品缺陷是指“产品不能够提供人们有权期待的 安全性。美国侵权法重述第4 0 2 条第1 款将缺陷定义为“对使用者或消费者人身 或其财产有不应当具有的危险的缺陷状态”。对于“不合理危险”，一般倾向于定义 为“一种在产品离开卖方到达买方时无法预期的不合理危险”。尽管“不合理危险” 在实践中很难界定，但仍应综合考虑以下几个因素：首先是生产者、消费者的主观因 素。即一个合理谨慎、对消费者负责的生产者知道或应当知道其产品可能存在危险时， 会不会将产品卖给消费者。一个普通的消费者如果购买前能够意识到该危险的存在， 愿不愿意承担此后果，如愿意承担，则不属于不合理危险。这里对生产者和消费者， 由于各方面的原因，应采用不同的注意标准，即生产者的注意标准应高于消费者；其 二是客观因素，即根据当时的科技水平，只能生产出该种质量的产品，就不能认定该 产品具有不合理危险。构成产品缺陷的第二个要素是产品不符合保障人体健康，人身、 财产安全的行业标准、国家标准。这条标准较为客观，操作起来也比较简单。有的学 者认为，在产品符合国家标准、行业标准的情况下，仍造成消费者人身或财产损害的， 生产者不应当承担责任。圆笔者认为这种说法显然是不能成立的。在这种情况下，生 产者确实没有过错，因为根据当时的科技水平等因素不可能消除此种危险，企业可以 免责。那么受害人的损失就无人赔偿，这也是不公平的。此时就涉及产品的发展风险， 这时可以通过国家补偿来弥补这种缺失。 ( 三) 产品瑕疵 我国产品质量法第1 4 条、消费者权益保护法第2 2 条规定了产品瑕疵， 但两法均未对其做出明确的定义。关于瑕疵与缺陷的异同，日本学者植木哲认为，缺 陷与瑕疵不同，产品中的瑕疵，指的是瑕疵担保责任中的瑕疵，即意味着买卖标的物 本身存在着物质性的缺陷，原则上造成产品在贸易中的价值贬损。而缺陷则意味着物 质存在危险性，产品缺乏通常所应具备的安全使用性能，可能对身体、生命造成主动 性的侵害，但产品瑕疵与缺陷之间已不再有根本性的差异，都指的是产品缺乏安全性 嗾里斯代尔克拉克： 产品责任，社会科学文献出版社1 9 9 2 年版。第5 2 页。 。应苏萍：产品责任的责任主体。载经济与法1 9 8 9 年第3 期。 6 山东人学硕 ：学位论文 的状态。英美法将产品瑕疵定义为“买卖标的物不具备该种物应当具备的价值、效 用或者契约预定效用或者出卖人所保证的品质。 我国产品质量法第1 4 条规定 了产品应具备该产品应当具备的性能，应当符合在产品或者其包装上注明采用的产品 标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况，但是对产品存在使用性能 的瑕疵作出说明的除外；消费者权益保护法第2 2 条规定了经营者应当保证在正常 使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品和服务应当具有的质量、性能、用途和 有效期限，但消费者在购买或者接受服务时明知其存在瑕疵的除外。经营者应当保证 其提供的商品和服务的质量与其以产品说明、广告、实物样品或者其他方式表明的商 品或服务的质量相同。由此可见，我国法律中认定产品瑕疵与英美法中该产品具备“通 常具备的价值、效用或者出卖人所担保的品质”相类似，与产品缺陷中的不合理危险 有明显的区别。换句话说，产品缺陷更关注的是产品的安全性，而产品瑕疵更注重产 品的适用性，但二者也有着密切的联系，因为产品的安全性常常影响着产品的适用性。 五、由一则案例引发的思考 ( 一) 案例介绍 在当前的商品经济中，由于产品质量问题引发的纠纷越来越多，产品质量问题越 发引起人们的重视。以下通过一则案例来引出产品质量纠纷中的产品侵权责任和产品 瑕疵责任。 某汽车运输公司( 简称为“运输公司刀) 向某汽车生产厂家( 简称为“汽车公司 ) 购买了由该公司制造的旅游客车。该车投入运输后，曾在某汽车修理厂( 简称为“汽 修厂一) 对排气管、四轮刹车鼓等进行了维修。某日，该车在行驶途中起火燃烧，经 有关人员奋力抢救无效，全车付之一炬。公安消防部门做出火灾原因认定书，认 定该车火灾系由于机械事故致使轮胎钢盆发热，温度超过轮胎燃点酿成火灾。因此， 运输公司将汽车公司和汽修厂列为共同被告向法院提起诉讼，请求判令二被告赔偿购 车费损失和购置附加费以及保险费损失等。 一审法院根据中华人民共和国产品质量法第4 l 条第l 款的规定，以“不排除 其产品设计上的不