（民商法学专业论文）土地空间权研究.pdf

中文摘要 自罗马法迄至近代，尤其是 1 9世纪工业革命以前，人类对于土地的利用， 一 般以地表的平面利用为重。土地所有权的行使及于土地的上下，土地所有权的 效力 “ 上达天宇，下及地心” 。 然而，时至今日，随着社会工业化的发展，特别 是现代化土木、建筑技术的进步，高楼大厦、高架铁路、地下铁道、空中走廊、 地下商场、高压电线、上下水道等土地立体化利用情形陆续出现， 同时，因对土 地空间所有和利用所产生的诸多问题也开始被提出。传统的绝对所有权原则毫无 疑义将不能有效解决这类新的重大社会问题。因此，从 1 9世纪下半叶以来，许 多发达国家先后于民法典，或经由制定特别法或经由司法判例，或者通过制定其 他相关法律而正式确立了土地地表上空及下空的所有与利用的法律制度。而反观 我国， 既没有相应立法可资参考，也没有形成判例规则，甚至学术理论的研究也 仅仅开始。 有鉴于此， 特根据国外立法、 学说及判例， 对土地空间权法理的生成、 运用等若干重要法律问题予以研究，以期能为立法及实务方面解决我国相关问题 提供一些参考。本文分为引言、正文和结语三部分，现分述如下: 引言:此部分首先分析了空间权的生成及其客体构成，然后指出目 前我国空 间权制度的现状及其存在的问题，最后点明本文的写作意旨。 正文部分又分为以下几部分: 第一部分:空间权的产生依据。空间权的产生有其相应的 现实基础和理论基 础。上地开发利用的需求与发展，使空间权的产生具备了现实需要，继而推动土 地所有权观念的改变，为空间权的产生奠定了理论基础。 第二部分: 空间权的内容、 性质及分类。 考察外国相关学说、 判例和立法例， 一 般认为空间权有空间所有权和空间利用权两大类型构成。其中，空间利用权又 有物权性质的空间利用权和债权性质的空间利用权构成;关于空间权的性质，我 国大陆学者对其是否为一种单独的用益物权， 认识上仍有较大的争议。 笔者认为， 空间权不是一项单独的用益物权，而是各种空间权利类型的抽象概括，其具体性 l 质如何，以各自设立目的的不同而定。为了准确界定土地空间权，保证该权利的 正确行使和有效运行，此部分还介绍了土地空间权的多种分类情况。 第三部分:空间权的立法实践考察。为了适应和保障土地立体化利用发展的 需要，解决由此产生的诸多法律问题，在对空间权制度进行广泛、深入理论研究 的基础上，一些国家和地区特别是西方发达国家在政策和立法上都对空间的开发 利用及产权界定做出相应的规定。此部分分别论述了大陆法系和英美法系若干国 家的空间权立法情况，并比较归纳出三种空间权立法例。 第四部分:构建我国空间权的立法构想。此部分首先论述了构建我国空间权 的意义，然后介绍了我国空间权的开发利用现状及相关立法，最后从我国空间权 的立法例的选择，我国空间权的法律关系、取得与消灭、期限及行使限制等方面 提出了笔者对构建我国空间权的立法构想。 结语:空间权的确立，不仅在现实上很有必要， 而且在理论上也属可能，所 以空间权的生成，必将使传统的土地法理论，由以地表上下垂直的所有与利用为 中心的法理，逐渐转换为以地表的上面或下面横切一空间而为水平所有与利用为 中心的法理， 而为了 适应这一法理的转换， 传统的土地法， 也将逐渐转变为空间 法。 关键词:空间权空间所有权空间利用权 abs t r a c t f r o m r o m a n l a w t im e s t o m o d e r n t i m e s , e s p e c i a l l y b e f o r e t h e i n d u s t r i a l r e v o l u t i o n o f 1 9 t h c e n t u r y , t h e l a n d u s a g e o f m a n k i n d e m p h a s i z e s g e n e r a l l y t h e e x t e r i o r o f t h e e a rt h s s u r f a c e . e x e r c i s i n g o f l a n d o w n e r s h i p r e a c h e s t h e s u r f a c e a n d t h e u n d e r g r o u n d . h o w e v e r , u p t o t o d a y w i t h t h e d e v e l o p m e n t o f s o c i a l i n d u s t r i a l i z a t i o n , e s p e c i a l l y t h e a d v a n c e o f b u i l d i n g a n d b u i l d i n g t e c h n o l o g y , t h e s u c c e s s i v e a p p e a r a n c e o f l a n d t h r e e - d i m e n s i o n a l u s a g e s u c h a s h i g h b u i l d i n g , o v e r h e a d r a i l w a y , u n d e r g r o u n d r a i l w a y , a ir c o r r i d o r , u n d e r g r o u n d m a r k e t , t h e w i r e o f h i g h v o l t a g e a n d l a s t s e w e r e t c . , a t t h e s a m e t i m e , ma n y p r o b l e m s p r o d u c e d b y t h e o w n e r s h i p a n d t h e u s a g e o f l a n d s p a c e a l s o h a v e b e e n u n d o u b t e d l y p u t s o l v e f o r w a r d . t h e p r i n c i p le o f t r a d i t i o n a l l y a b s o l u t e t h e r e f o r e s i n c e t h e l a t t e r t h i s k i n d o f n e w i m p o r t a n t s o c i a l p r o b l e m e ff i c i e n t l y h a lf o f 1 9 t h c e n t u r y , a l o t o f d e v e l o p e d c o u n t r i e s , i n t h e c e r e m o n y o f c i v i l l a w , o r v i a e s t a b l i s h i n g s p e c i a l l a w o r j u d i c i a l l e g a l p r e c e d e n t , o r t h r o u g h e s t a b l i s h i n g o t h e r r e l a t e d l a w s h a v e e s t a b l i s h e d l e g a l s y s t e m c o n c e rne d w i t h t h e o w n e r s h i p a n d t h e u s a g e o f t h e s u r f a c e a n d t h e u n d e r g r o u n d o f t h e e a r t h s s u r f a c e h o w e v e r r e v i e w i n g o u r c o u n t ry , t h e r e i s n o l e g i s l a t i o n c o r r e s p o n d i n g l y f o r r e f e r e n c e o r f o r m i n g t h e ru l e o f l e g a l p r e c e d e n t , e v e n t h e r e s e a r c h o f a c a d e m i c t h e o r y a l s o b e g i n s . i n v i e w o f t h i s , e s p e c i a l l y a c c o r d i n g t o t h e a b r o a d l e g i s l a t i o n , t h e o r y a n d l e g a l p r e c e d e n t , w e m a k e a n r e s e a r c h f o r t h e i m p o r t a n t l e g a l q u e s t i o n s s u c h a s t h e g e n e r a t i o n a n d t h e u s a g e o f t h e j u r i s p r u d e n c e o f a i r s p a c e r i g h t a n d t h e l ik e , w it h a v i e w t o o ff e r i n g s o m e r e f e r e n c e s o f r e s o l v i n g o u r n a t i o n s r e l a t e d q u e s t i o n s i n r e s p e c t o f l e g i s l a t i o n , j u d i c a t u r e a n d l e g a l p r a c t i c e . t h i s p a p e r i s d iv i d e d i n t o t h r e e p a r t s , i n c l u d in g i n t r o d u c t i o n , b o d y a n d c o n c l u s i o n , n o w s t a t i n g a s f o l l o w s : i n t r o d u c t i o n : t h i s p a r t d r a w s f o r th t h e g e n e r a t i o n o f s p a c e r i g h t a n d i t s o b j e c t i v e t o e l e m e n t s , t h e n p o i n t s o u t t h e p r e s e n t s i t u a t i o n o f s p a c e r i g h t s y s t e m a n d t h e e x i s t i n g p r o b l e m i n o u r c o u n t ry , a n d f i n a l ly p o i n t s o u t t h e w r i t i n g in t e n t i o n o f t h i s p a p e r . t h e b o d y i s a g a i n d i v i d e d i n t o s o m e p a r t s b e l o w : t h e f i r s t p a r t : t h e b a s i s o f p r o d u c i n g s p a c e r i g h t . t h e p r o d u c t i o n o f s p a c e r i g h t h a s i t s c o r r e s p o n d i n g r e a l i s t i c a n d t h e o r e t i c a l f o u n d a t i o n . t h e d e v e l o p m e n t a n d t h e d e m a n d o f l a n d e x p l o it a t i o n a n d l a n d u s a g e m a k e s t h e p r o d u c t i o n o f s p a c e r i g h t p o s s e s s r e a l i s t i c n e e d s , p r o m o t e t h e c h a n g e o f l a n d o w n e r s h i p i d e a s t h e n , a n d e s t a b l i s h t h e o r e t i c a l f o u n d a t i o n f o r t h e p r o d u c t i o n o f s p a c e r i g h t . s e c o n d p a rt : t h e c o n t e n t s , t h e n a t u r e a n d t h e c l a s s i f i c a t i o n o f s p a c e r i g h t . r e v i e w i n g f o r e i g n v a r i o u s t h e o r i e s , l e g a l p r e c e d e n t a n d l e g i s l a t i v e e x a m p l e , s p a c e r i g h t i s c o m p o s e d b y s p a c e o w n e r s h i p a n d s p a c e u s a g e r i g h t b y a n d l a r g e . t h e r e u n t o , s p a c e u s a g e r i g h t a g a i n i s c o n s t it u t e d b y t h e s p a c e u s e r i g h t o f o w n e r s h i p n a t u r e a n d t h e s p a c e u s e r i g h t o f t h e n a t u r e o f c r e d i t o r s r i g h t s ; h o w e v e r c o n c e rn i n g t h e n a t u r e o f s p a c e r i g h t c o n t i n e n t a l s c h o l a r s o f o u r c o u n t ry s t i l l h a v e g r e a t e r d i s p u t e s o n w h e t h e r i t i s a k i n d o f s i n g l e r i g h t o f t h e b e n e f i c ia l u s e . a c c o r d i n g t o t h e a u t h o r , s p a c e r i g h t i s n o t a s i n g l e r i g h t o f t h e b e n e f i c i a l u s e , b u t t h e a b s t r a c t o u t l i n e o f v a r i o u s t y p e s o f s p a c e r i g h t , a n d a s f o r i t s s p e c i f i c n a t u r e , i s a s c e rt a i n e d b y t h e d i f f e r e n t p u r p o s e d e c i d e d . f o r a c c u r a t e l y d e f i n i n g l a n d s p a c e r i g h t , a s s u r i n g t h e c o r r e c t e x e r c i s e w i t h e f f ic i e n t f u n c t i o n o f t h e r i g h t , t h i s p a rt a l s o i n t r o d u c e s t h e v a r i o u s c l a s s i f i c a t i o n o f la n d s p a c e r i g h t . t h e t h i r d p a rt : t h e l e g i s l a t i v e p r a c t i c e o f s p a c e r i g h t . f o r m e e t i n g a n d e n s u r i n g t h e n e e d s o f l a n d t hr e e - d i m e n s i o n a l u s a g e d e v e l o p m e n t , a n d s o l v i n g m a n y l e g a l p r o b l e m d e r i v a t i v e f r o m t h i s , o n t h e b a s i s o f c a r r y i n g o u t e x t e n s i v e , d e e p ly t h e o r e t i c a l r e s e a r c h f o r s p a c e r i g h t s y s t e m , s o m e c o u n t r i e s a n d r e g i o n s e s p e c i a l l y w e s t e r n d e v e l o p e d c o u n t r y i n p o l i c y a n d l e g i s l a t i o n r e g u l a t e c o r r e s p o n d in g l y t h e e x p l o i t a t i o n a n d t h e u s a g e o f s p a c e a n d t h e d e f i n i t i o n o f p r o p e rt y r i g h t . t h i s p a r t d i s c u s s e s r e s p e c t i v e l y t h e w l e g i s l a t i v e c o n d i t i o n o f s p a c e r i g h t i n t h e c o u n t r i e s o f c i v i l l a w s y s t e m a n d c o m m o n l a w s y s t e m , a n d c o m p a r a t iv e l y s u m s u p t h r e e k i n d s o f l e g i s l a t i v e e x a m p l e o f s p a c e r i g h t . t h e f o u r t h p a r t : t h e l e g i s la t i v e c o n c e p t i o n o f f o u n d i n g s p a c e r i g h t o f o u r c o u n t r y . t h i s p a r t f i r s t d i s c u s s e s t h e s i g n i f i c a n c e o f f o u n d i n g s p a c e r i g h t o f o u r c o u n t ry , a n d t h e n i n t r o d u c e s t h e p r e s e n t s i t u a t i o n a n d r e l a t e d l e g i s l a t i o n o f e x p l o i t a t i o n a n d u s a g e o f s p a c e r i g h t o f o u r c o u n t r y , f i n a l l y f r o m t h e l e g i s l a t i v e o p t i o n , t h e l e g a l r e l a t i o n , t h e t a k i n g a n d t h e e l i m i n a t i o n , t h e t e r m a n d e x e r c i s i n g r e s t r i c t i o n o f t h e s p a c e r i g h t o f o u r c o u n t r y p u t s f o r w a r d t h e a u t h o r s t h e l e g i s l a t i v e c o n c e p t i o n o f f o u n d i n g s p a c e r i g h t o f o u r c o u n t ry. c o n c l u s i o n : t h e e s t a b l i s h m e n t o f s p a c e r i g h t , i s n o t o n l y n e c e s s a r y v e r y m u c h i n r e a l i t y , i s a l s o t h e o r e t i c a l l y p o s s i b l e , s o t h e g e n e r a t i o n o f s p a c e r i g h t , w i l l m a k e t h e t r a d it i o n a l t h e o r y o f l a n d l a w f r o m t h e j u r i s p r u d e n c e o f c e n t e r i n g o n t h e e x p l o i t a t i o n a n d u s a g e o f t h e e a r t h s s u r f a c e s t r a i g h t l y g r a d u a l l y c o n v e r s i o n t o t h e j u r i s p r u d e n c e o f c e n t e r i n g o n t h e l e v e l e x p l o i t a t i o n a n d u s a g e o f t h e a b o v e a n d u n d e r s i d e o f t h e e a r t h s s u r f a c e . n e v e rt h e l e s s , in o r d e r t o m e e t t h e c o n v e r s i o n o f t h e l e g a l p r i n c i p l e , t r a d i t i o n a l l a n d l a w w i l l a l s o c h a n g e i n t o s p a c e l a w g r a d u a l l y . k e y w o r d s : s p a c e r i g h t / s p a c e o w n e r s h ip / s p a c e u s a g e r i g h t v 引言 自罗马法迄至近代，尤其是 1 9世纪工业革命以前，人类对于土地的利用 一般以 地表的平面利用为重。土地所有权的行使及于土地的上下，土地所有权的 范围包括地表、地上、地下三部分，也即土地所有人对自己所有的土地以地表为 中心而有上下垂直的支配力。各国立法 ( 主要是民法)之所以赋予土地所有人如 此的权利范围，主要是认为，土地所有人欲遂行土地所有权的支配目的，自 不能 仅以地表为限，否则土地所有人既不能建屋掘井，也不能挺身于地面，他人反得 于地上架屋，于其地下掘井，而只有土地所有人自己不能利用其土地，也不能保 护土地所有权的安全。 然而，时至今日，随着社会工业化的发展，特别是现代 化土木、建筑技术的 进步， 高楼大厦、高架铁路、地下铁道、空中走廊、 地下商 场、高压电线、上下水道等土地立体化利用情形陆续出现，这些高楼大厦、高架 铁路等，有各自的经济价值，并且因为是离开地表，在地上的空中或地下的空间 里有独立的支配力，因而显然与传统土地所有权以地表为中心而上下垂直的支配 力不同。一般学者称传统的土地所有、 利用形态为“ 垂直的所有、 利用形态” ， 称 以 空中或地下为对象的土地所有、 利用形态为“ 水平的所有、 利用形态” 。 从而， 有关在地表的上空或地下横切区分空间，加以水平断层性所有与利用的法理即空 间法。 空间权以空间为其客体，但空间是否为物?可否成为权利客体?对此学界有 很大争议。民法自罗马法以来，关于物的概念皆认为，其是指人体以外，人力所 能支配，且能满足人类社会生活需要的有体物及自 然力。但随着 1 9世纪中叶以 来由上地法向空间法的转换，以日本为代表的大陆法系民法学说逐渐发展出一种 通说，认为法律学对物的概念应予扩张，不应以物理学上的物为限。就如对人的 概念应予扩张，不应以生理学上的自 然人为限， 还应包括法人一样，物除有体物 参见 陈华彬 十 地所有权理论发展之动向 ， 载梁慧星主编 民尚法论从第3 卷， 法律出 版社 1 9 9 5 年 版，第 8 1 页. 卞 温丰文: 空间权之法理 ，载 法令月刊第 3 9 卷第3 期， 第3 5 页. l 外，凡具有排他的支配可能性或管理可能性者皆可包括在内。 基此，离开地表 的空中或地下由于占有位置，所以只要具有独立的经济价值，并能对位置加以排 他的支配，即可成为物。换句话说，离开地表的空中或地下的空间，若具备独立 的经济价值及排他的可能性两要件，即可成为空间权的客体。 不动产土地由土地地表的所有与利用，朝着对土地地表的空中与地下的所有 与利用的转换，在解决 1 9世纪中期工业革命以来因城市化所产生的诸多严峻问 题上不仅显示了重大机能，同时也带来了土地所有权理念的崭新变革。传统的以 土地地表为中心而成立的个人土地所有权理念，以及为配合此种理念而建立的土 地地表的利用权理念及法律制度将面临着前所未有的挑战。有关土地地表的空中 或地下的所有与利用问题如果仍然拘束于传统民法所谓土地所有权效力 “ 上达天 宇，下及地心”原则，毫无疑义将不能有效解决这类新的重大社会问题。因此， 从 1 9世纪下半叶以来，许多国家和地区先后于民法典，或经由制定特别法或经 由司法判例，或者通过制定其他相关法律而正式确立了土地地表上空及下空的所 有与利用的法律制度。例如:德国、美国、法国、英国、日 本、瑞士、中国台湾 等。 我国自 1 9 4 9年新中国成立以来，在土地所有权问题上，坚持实行社会主义 的土地公有制， 即土地的国家所有制和劳动群众集体所有制。 在土地利用问题上， 在 1 9 8 7年以前的较长历史时期内，将土地的性质视为自 然资源，而非财产，国 有土地通常交由非土地所有人的公民、 法人及其他非法人组织无偿、 无期限、 无 流动 ( 即禁止土地转让) 的使用。 这种土地使用制度无疑是旧经济体制中最集权、 最僵化、最无视经济规律的土地制度，土地利用效益的最大化没有被重视。 进 入 8 0年代中期，随着城市经济体制改革的纵深发展，国有土地的有效利用与合 理支配问题巫需加以解决。1 9 9 0 年 5 月 1 9日国务院发布了 中华人民共和国城 镇国有土地使用权出让和转让暂行条例 ，使我国城镇国有土地的有效利用步入 肠参见 h 我妻荣: 民 法总则 ( 讲义i ， 岩 波书 店， 昭和4 8 年版， 第2 0 2 页， 转引自 温丰文: 空间 权之 法理 ，载 法令月刊第3 9 卷第3 期， 第” 页. 妙李尚杰: 土地出让和转让的理论与实务 ，科学技术文献出版社 1 9 9 2 年版，第3 页。 2 了法制轨道，标志着我国国有土地，尤其是城镇国有土地有效利用进入了一个新 的历史时期。 伴随着我国国有土地有效利用制度的实施及城镇国有土地使用权出让和转 让的合法化，不仅土地的地表，而且土地地表的空中及地下作为独立财产权利客 体所具有的重大经济价值开始受到人们注目。对地表的空中及地下一定范围的空 间加以让渡、租赁的情形陆续出现。同时，因对土地空间所有和利用所产生的诸 多问题也开始被提出。 桥空间开发利用现状， 1 9 9 4年 1 1 月，法制日 报分两期报道了我国现实城市立交 “ 桥下空间归谁家” 题，我国现实既没有相应立法可资参考， 问题引起了社会注目。 。 而关于此类问 也没有形成判例规则，甚至学术理论的 研究也仅仅开始。 此种状况不仅不利于我国国有土地，尤其是城镇国有土地的空 中及地下的充分有效利用， 而且也使法院及其他裁判机关在面临诸如 “ 桥下空间 归谁家”争议时， 无所依循。有鉴于此， 特根据国外立法、学说及判例，对土地 空间权法理的生成、运用等若干重要法律问题予以 研究，以期能为立法及实务方 面解决我国相关问题提供一些参考。 一、空间权的产生依据 因客观物质生活的需要，人类生产活动已从地表平面扩展到地表上下的立体 空间。土地开发利用的需求与发展，使空间权的产生具备了 现实需要， 继而推动 土地所有权观念的改变，为空间权的产生奠定了理论基础。 ( 一)空间权产生的现实基础 人类利用土地的范围取决于生产力及科学技术的发展程度， 特别是建筑技术 和建筑材料的发展水平。在生产力不发达的农业社会，因从事农业、畜牧业等简 单的生产活动，人们利用土地的目的主要是为了种植、养殖等，占有、使用土地 就是占有、使用地表及其上下有限的空间范围，土地的立体空间效能不具有特殊 11 柯宏伟: 桥下空间归谁家 ， 载 法制日 报方1 9 9 4 年 1 1 月9 日 第6 版。 3 的财产意思，客观上也没有存在空间权的必要。然而，在工业化社会里，生产力 的高度发达及科学技术的飞速发展，极大地提高了人们改造和利用土地的能力， 扩展了人类生产、活动的空间;同时，人口膨胀和城市化进程的加剧，地表资源 的有限性使得人类迫切需要对空间进行合理开发利用。现代发达的西方国家已在 向空中和地下拓展生存空间方面取得了令人瞩目的成绩。如英吉利海峡隧道的开 凿、斯德哥尔摩世纪初的地下人行道、巴黎及斯图加特等地的地下步行商业街、 蒙特利尔的地下城市等，都表明了“ 空间”不再附属于土地，而是成为具有特定 利用价值和独立经济价值的物。土地立体开发利用的这种现实需要，是土地所有 权理念改变、空间权作为财产权利产生的原因。 ( 二)空间权产生的理论基础 在罗马法中， 所有权的典型规范是“ 根据自 然法， 地面上的物品添附于地皮， ， 或者说 “ 建筑物添附于地皮，一切被建筑在地皮上的物添附于地皮” 。 这是一项 绝对的原则，是罗马人思想中所有权实质所具有的。因此在罗马法中， “ 谁拥有 土地便拥有土地上下的无限空间” ，土地所有人对地表的支配力及于地表上下的 空中及地下。土地私有制国家继受了土地所有权 “ 上达天宇，下及地心”的绝对 土地所有权理念，肯定了土地所有权人拥有地表就意味着拥有地表上下一定范围 的空间。近代法上的个人土地所有权理念及法制度，是起始于 1 7 , 1 8世纪的自 然法思想，而最终为 1 8 , 1 9世纪欧陆各国私法立法 ( 主要是民法)及公法立法 ( 主要是宪法)所确立。在这一时期，政治上，个人主义独占优势;经济上，资 本主义正攀高峰， 罗马型个人土地所有权理念恰与此种潮流迎合， 故能独步世界。 所有权的绝对性和无限制性原则虽然对 自由资本主义经济的发展起过推动 作用，但是它过分强调个人利益而忽视了社会整体利益，加剧了个人利益和社会 利益之间的冲突，阻碍了生产的社会化和大规模的经济建设，甚至导致了个人随 意滥用其所有权而损害他人利益和社会利益的现象。鉴于此，土地私有制国家开 、孙 意1 彼得罗彭梵得: 罗马法教科书 ，黄风译，中国政法大学出 版社1 9 9 2 年版，第2 0 3 页. a 始限制土地私有者对空间享有的绝对权利，以法律对其加以限制，由此产生空间 权的观念，而个人主义的所有权观念则日渐式微。1 8 0 4年的 法国民法典第 5 5 2 条规定: “ 土地所有权并包含该土地上空和地下的所有权” ， 法国民法典 将 土地所有人对该土地上空和地下的土地所有权称为添附。这一规定将土地所有人 对该土地的权利无限延伸，并对国家和社会公共利益也构成了妨害，所以， 德 国民法典第 9 0 5条规定:“ 土地所有人的权利扩及于地面上的空间和地面下的 地层， 但所有人不得禁止他人在排除干涉与所有人无利害关系的高空和地层中 所 为的干涉。 ”这一规定相对于 法国民法典的规定，在维护社会公共利益方面 无疑具有很大的进步。 日 本民法典第2 0 7 条规定: “ 土地所有权于法令限制的 范围内，及于土地的上下。 ”并于第 2 6 9条增加地下、空中 地上权的内 容，确立 了相对土地所有权的理念。我国台湾地区的民法典第7 7 3 条规定: “ 土地所有权， 除法令有限制外，于其行使有利益之范围内，及于土地之上下，如他人之干涉， 无碍其所有权之行使者，不得排除之。 ” 瑞士民法典第 6 6 7条规定: ( 1 )只 要行使权利有利益可言， 土地所有权及于地面上方之空间及地面下方之地身。 ( 2 ) 除法律保留的限制外， . ”这些都表明了土地所有权在纵的范围上，原则上不限 于地表而是及于地表的上下， 既不会使土地失其原有的功用，又能够使其得以 充分利用，但土地所有权的行使则会受到限制。 在普通法系中，也有所谓 “ 拥有土地的人即拥有通向天空的所有道路”的法 彦。 。 在美国， 在飞机、宇宙飞船、 人造卫星出 现之前，人们几乎普遍接受的观 点是一块土地的边界不仅向下延伸到地心，而且向上伸展到无限。不管在他们土 地上多么高的上空，土地私有者显然被赋予封锁航空器通过的权利，但土地所有 权无限制的理论在航空时代到来后，显然不具有操作性。现在土地所有者对其上 空的权利受到限制，只要所有人的专有使用权和占有权没有受到不合理的侵扰， 法律准许有合理目的的航空器进入该空间飞行。 现在普通法的判例已 发展到， 、， s t e v e n e m a n u e l : t o r ts , e m a n u e l l a w o u t l in e s i n c , 4 t h e d , 1 9 9 1 , p 2 7 . 哥e d m u n d f f ic e k , t h m a s p h e n d e r s o n , a n d r o s s h j o h n s o n : r e a l e s t a te p r in c ip l e s a n d p r a c t ic e s , m e r r i l p u b l i s h i n g c o m p a n y . 1 9 9 0 , p 2 3 8 . 5 表的所有权人对于地表之上的空间享有的权利，并不是无限制的高度。在伯恩斯 坦 ( b e rn s t e i n ) 诉空中景观公司 ( s k y v i e w s a n d g e n e r a l ) 一案中，土地所有权人诉 称，轻型飞机在数百英尺的高度飞越其所在的土地并拍摄空中照片构成 “ 侵入土 地”的侵权，他正是以 “ 土地所有权上至天空下至地心”的拉丁格言来支持其救 济请求的。但是格利菲斯法官 ( g r i f f i t h s j . )判决此处并无可诉的 “ 侵入土地气 他认为，由于科技发展使土地利用性的扩大成为可能，上述格言己不能够平衡土 地私有者的权利与公共权利。因而，飞机在按其情形认为是合理的高度飞行时不 能被认定为侵权，是不可诉的。 可见，普 通法系的学说、判例已对土地私有者 绝对拥有的空间权利进行限制。 所有权虽为个人拥有， 但其行使事关社会公共利益，个人利益只有与社会公 共利益相一致，所有权才能够被真正的享有。现代社会，由所有权的绝对自由发 展为禁止权利的滥用;从所有权为中心的思想演变为利用权为中心的思想;由个 人法益思想演进为社会法益思想;对于土地的利用，也由地表为中心的所有权观 念进入土地的空中或地下利用的空间所有权的新观念。 这些思想和观念的确立 及相关立法的制定，为土地的立体开发利用提供了法律依据，也为空间权制度的 产生奠定了理论基础。 二、空间权的内容、性质及分类 ( 一) 空间权的内容 考察国外相关学说、判例和立法例，空间权大体上有空间所有权和空间利用 权两大类型构成。其中，空间利用权又有物权性质的空间利用权和债权性质的空 间利用权构成;物权性质的空间利用权主要包括空间地上权和空间役权两种，而 债权性质的空间利用权则包括空间租赁权和空间借贷权两种。 参见王利明主编: 物权法专题研究 ， 吉林人民出版社2 0 0 2 年版，第8 2 5 页。 刘得宽: 民法诸问题与新展望 ，中国 政法大学出版社2 0 0 2 年版，第5 8 页。 韧温丰文: 空间权之法理 ， 载 法令月刊第3 9 卷第3 期，第3 5 页. 6 1 .空间所有权 空间所有权是离开地表的空中或地下横切一断层而对其享有的所有权。建筑 物区分所有权即为适例，在建筑物区分所有权中，建筑物所坐落的基地为各区分 所有人共有，各区分所有人对区分所有建筑物各自享有区分部分的所有权，此种 建筑物区分所有权可引申为空间所有权。 然而， 援用此法理来处理空间 所有权， 有一定的局限性。因为在共有关系下，空间所有权的处分原则上须得全体共有人 同意，而且将来共有土地分割时，仍为垂直的分割而非水平的分割，则空间权势 必因而解体。因此，为适应现代社会土地立体利用的需要，直截了当地确立空间 所有权概念，也即对离开地表的空中或地下，直接的承认其具有排他的、独立的 所有权，很有必要。 值得注意的是，在现代民法制度下，空间所有权概念的确立，在理论上面临 着以下的问题。 第一，空间所有权与一物一权主义的问题。所谓一物一权主义，又称物权客 体特定主义， 其含义是指一物上仅能成立一所有权，一所有权之客体，以一物 为限。 按照此原则，一笔土地只能成立一个所有权，而且该所有权的范围及于 土地的上下。但空间所有权的概念确立后，一笔土地除地表上的所有权外，还可 以在其地上或地下成立数个甚至数十个立体叠设的所有权。如此一来，空间所有 权似乎和一物一权主义原则相互违背。 但事实上， 如果仔细分析所有权的客体，即可发现空间所有权的成立并不违 背一物一权主义。而所谓独立的特定物，若是动产时，固然决定于自 然的观察， 若为不动产的时候，则为法技术的观念，很难利用自 然的观察予以决定。因为， 不动产的土地，在物理上几乎是接连不断的。一丘块的土地，有时候之所以是数 个不等的物而同时存在着数个所有权，有时候之所以仅为一物而只存在着一个所 有权，主要是因为人为的区分，在土地登记薄上登记为数笔或一笔的缘故。 换 民法诸问题与新展望 ，中国 政法大学出 版社2 0 0 2 年版，第3 2 页。 民法物权论 ，中国政法大学出版社 1 9 9 9 年版，第 1 8 页。 【 日 1 奥田昌 道等编辑: 物权的重要问题 ， 有斐阁双书， 有权理论发展之动向 ， 载梁慧星主编: 民商法论丛 7 1 9 7 5 年版，第2 3 5 页.转引自 陈华 彬: 土地所 第3 卷，法律出版社 1 9 9 5 年版，第9 4 页 句话说，土地或建筑物等不动产的一物性，都是透过法技术的运作，借登记薄上 的个数、笔数而表现出来的。因此，在理论上，离开地表的空间 ( 空中或地下) ， 若具备独立的经济价值，具有排他的可能性，也可按照不动产的公示方法登 记，表现出其独立的所有权。由 此可见，空间所有权的确立与一物一权主义并不 相违背。 第二，空间所有权与物权法定主义。物权法定主义有两层含义:一是物权种 类不得创设，二是物权内容不得创设。空间所有权是在空中或地下横切一断层而 享有的所有权， 其内容和范围显然与民法中规定的不同，而似乎有违物权法定主 义。 但对于物权法定主义，日 本的通说和判例都认为，物权的种类和内容，除了 成文法外， 还可以依据习惯法。 的确，物权法定主义， 如果仅仅拘泥于成文法 则过于僵化，很难适应现实社会经济的发展，所以在习 惯上若有适宜的公示方法 的新物权生成时，不妨予以承认。空间所有权是依据习惯所生成的一种新的权利 概念。 在现代社会里， 在土地