（民商法学专业论文）上市公司关联交易法律规制研究.pdf

内容提要 关联交易广泛存在于我国上市公司的经营活动之中，其负面影响已不容忽视。 加强对关联交易的法律规制，对于保护我国投资者的合法权益、提高资本市场的运 作效率、维护证券市场的繁荣与稳定具有重要的意义。 关联交易是指关联方之间转移资源和义务的行为。随着关联交易非关联化现象 的出现，法律对关联方范围的界定亦有所扩大，将非关联方与上市公司实施的某些 交易也视为关联交易。本文认为，关联交易的性质决定了立法态度的选择，所以本 文分别从经济学角度和法学角度，对关联交易的性质进行了较为全面的分析。从经 济学角度看，关联交易既不是纯粹的市场交易，也不属于企业内部交易，而是介于 二者之间的“内部市场”行为，这种交易行为具有节约交易成本、满足中间产品的 特定需要、维持技术垄断等多方面的优点。从法学角度看，关联交易既不是本身合 法的行为，也不是本身非法的行为，而是潜藏道德风险的行为。在相关因素的作用 下，关联交易会偏离公平市场价格，发生利益的倾斜，演变为非公平的交易行为。 本文认为，无论是为了满足法律规定的上市条件，而向上市公司输入利润，还是为 了规避法律，获得高额收益，而从上市公司输出利益，最终都会产生削弱上市公司 经营的独立性，增加上市公司经营风险，损害其中小股东和公司债权人利益；扭曲 证券市场资源配置的功能，无法达到优胜劣汰的目的；导致国家税款大量流失等一 系列不良后果。非公平关联交易的产生既有主观因素的作用，又有客观因素的作用， 并以后者为主要原因。本文认为，这些客观因素包括公司股权高度集中或高度分散 所导致的公司控制权高度集中，立法对传统公司原则的过度坚持和外部监管的不完 善。 发达国家和地区对关联交易问题早已有所关注，研究较为深入，相应的规范体 系也较为完善，所以，本文对相关方面的境外立法进行了较为全面的分析。在公司 法方面，境外立法经历了从绝对禁止到附条件允许的立法态度的转交，这种转变源 于对关联交易的科学认识；完善关联交易的批准程序，防范利益冲突，保证关联交 易的公平性：严格法律义务和法律责任，加大违法成本，防范非公平关联交易的发 生；赋予中小股东和公司债权人更多的自我保护手段，对其实施特殊保护：加强公 司治理，弱化内部控制。在证券法方面，所采取的措施包括严格上市条件，避免或 减少关联交易的发生；严格信息披露，消除信息不对称；根据关联交易的重要程度 不同，实行分类监管，兼顾灵活性和科学性；重视独立意见和独立评估，保证信息 的真实性：严格信息披露方面的法律责任。此外，为了应对关联交易所导致的税款 流失问题，各国和地区的税法普遍建立了关联交易的价格调整机制，加强税收管理。 本文认为，与发达国家和地区立法相比，我国相关立法还很薄弱，尚在信息披 露、中小股东和公司债权人的利益保护、保持公司独立性等方面存在诸多问题，从 而无法有效保证关联交易的公平性，导致了非公平关联交易的泛滥。所以，本文建 议，我国公司法应在结构上有所调整，在继续完善单一公司的法律规定的同时， 将关联公司作为重要的调整对象，确立关联公司之间的行为规则；加强对公司中小 股东和债权人的利益保护，改变其弱势地位。在证券立法方面，应继续强化关联交 易的信息披露，完善信息披露规则和信息披露的法律责任，保障信息披露的真实性、 及时性和完整性。在税法方面，应明确各种价格调箍方法的适用原则，增加可操作 性；引入新的价格调整方法，简化征税程序，减少税务纠纷；加强税务合作和征税 管理。 关键词：上市公司关联交易法律规制 a b s t r a c t t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o nb e c o m e saw i d e s p r e a da c t i v i t yo fl i s t e dc o m p a n i e s ，a n d t h en e g a t i v ee f f e c t sa r en o tt ob en e g l e c t e d a n di ti sv e r yi m p o r t a n tt or e i n f o r c et h e r e g u l a t i o no ft h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ，t op r o t e c to u ri n v e s t o r s r i g h t s ，t oi m p r o v et h e c a p i t a lm a r k e t se f f i c i e n c y , a n dt om a i n t a i nt h ep r o s p e r i t ya n ds t a b i l i t yo ft h es e c u r i t y m a r k e t t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o nr e f e r st ot h ea c t i v i t i e so ft r a n s f e r r i n gr e s o u r c e sa n d o b l i g a t i o n sb e t w e e nt h er e l a t e dp a r t i e s w i t ht h ep h e n o m e n o no fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n t r a n s f o r m i n gi n t on o n r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ，t h er a n g eo fl e g a ld e f i n i t i o nf o rr e l a t e d p a r t yt r a n s a c t i o nh a v eb e e ne n l a r g e d ：c e r t a i nt r a n s a c t i o n sb e t w e e nn o n r e l a t e dp a r t ya n d t h el i s t e dc o m p a n i e sa r ec o n s i d e r e da sr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s o p i n i o no f t h i sa r t i c l ei s t h a t ：t h en a t u r eo fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o nd e t e r m i n e st h el e g i s l a t i v ec h o i c e ；t h e r e f o r e ， t h ea i mo ft h i sa r t i c l ei st oc a r r yo u ta na n a l y s i sf r o mt h ee c o n o m i ca n dl e g a lp o i n to f v i e w e c o n o m i c a l l ys p e a k i n g ，t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o ni sn o tp u r em a r k e tt r a n s a c t i o n ， n e i t h e ri n n e rt r a n s a c t i o nw i t h i ne n t e r p r i s e b u ts o m e t h i n gi nb e t w e e n “i n n e rm a r k e t ” a c t i v i t i e s ；t h i sk i n do ft r a n s a c t i o n sh a ss o m ea d v a n t a g e sl i k e ：s a v i n gt r a n s a c t i o nc o s t s ， m e e t i n gc e r t a i nn e e d so fi n t e r m e d i a t ep r o d u c t s ，m a i n t a i n i n gt h et e c h n i q u em o n o p o l e e t c f r o mt h el e g a lp o i n to fv i e w , t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o ni t s e l fi sn e i t h e ra l e g a l n o rai l l e g a la c t i v i t y , b u tp o t e n t i a l l yw i t hs t r o n gm o r a lr i s k s w i t he f f e c t so fb e i n gr e l a t e d ， t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s p r i c ed e v i a t e sf r o mt h em a r k e tl e v e l ，c a u s e si n t e r e s t s i n c l i n a t i o n ，a n de v e n t u a l l yt r a n s l a t e si n t ou n e q u a le x c h a n g ea c t i v i t i e s n om a t t e rt o i n j e c t i n gp r o f i ti n t ol i s t e dc o m p a n y s oa st om e e tw i t ht h el e g a lr e q u i r e m e n t so fb e c o m i n g l i s t e dc o m p a n y ；o rt oe v a d et h el a wa n dm a k ee n o r m o u sb e n e f i c e ，s ot h a tt h el i s t e d c o m p a n yo u tl e a di n t e r e s t s ，t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o nr e d u c e sa u t o n o m o u sl e v e l ， i n c r e a s e st h er i s k so ft h el i s t e dc o m p a n y sf u n c t i o n i n g ，d a m a g e st h ei n t e r e s t so fs m a l l s h a r e h o l d e r sa n dt h ec r e d i t o r s ；t h i sw i l la l s od y s f u n c t i o nt h er e s o u r c e sd i s t r i b u t i o no ft h e s e c u r i t ym a r k e t ，d i s o r d e r st h el a wo f “s u r v i v a lo ft h ef i t t e s t ；f i n a l l yt h i sc a u s e ss e r i e so f n e g a t i v e se f f e c t sl i k em a s s i v el o s so f n a t i o n a lt a x e s t h en o n r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o ni s a r e s u l to fs u b j e c t i v ee l e m e n t s ，a n da l s ot h eo b j e c t i v ee l e m e n t s ，a n dt h el a t t e rt a k e st h e m a j o r i t y t h eo n e c f i v ee l e m e n t sc o n c l u d et h eh i g h l yc o n c e n t r a t e dc o n t r o lp o w e ro f t h e e n t e r p r i s ec a u s e db yt h ec o n c e n t r a t i o no fs h a r e ，a n dt h el e g i s l a t i o ne x c e s s i v e l ys t e a k st o t h ec o n v e n t i o n a lc o m p a n y sp o l i c y , a n dl o o s e st h ee x t e r i o rc o n t r 0 1 w e l ld e v e l o p e dc o u n t r i e ss t a r t e dp a ya t t e n t i o nt ot h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ，a n d c a r r i e do u tp r o f o u n da n a l y s i s ，e s t a b l i s h e ds t a n d a r d i z e ds y s t e m s s o ，t h i sa r t i c l eg i v e s a n a l y s i so nt h el e g i s l a t i o no f o t h e rc o u n t r i e sr e g a r d i n gt h i sp h e n o m e n o n o nc o r p o r a t i o n l a w , l e g i s l a t i o no fo t h e r c o u n t r i e se x p e r i e n c e dt h ec h a n g ef r o mt o t a l l yf o r b i d d e nt o c o n d i t i o n a la l l o w a n c e ，t h i sc h a n g ei sb a s e dt h er a t i o n a lk n o w i n go ft h er e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ；t h e ye s t a b l i s h e dac o m p l e t e da u t h o r i z a t i o ns y s t e mo ft h er e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ，t op r e v e n tt h ei n t e r e s tc o n f l i c t s ，t oe n s u r et h ee q u a l i t yo fr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ；c l e a r l yd e f i n e sl e g a lo b l i g a t i o n sa n dr e s p o n s i b i l i t i e s ，i n c r e a s e st h ec o s to f v i o l a t i o no fl a w , a n d p r e v e n tu n e q u a le x c h a n g e ；t h i ss y s t e mg i v e ss m a l ls h a r e h o l d e r sa n d c r e d i t o r sm o r es e l fp r o t e c t i o nm e a s u r e s ，a n da p p l i e sw i t hs p e c i a lp r o t e c t i o n ；i te n f o r c e s t h em a n a g e m e n to ft h ec o m p a n y , r e d u c e si n n e rc o n t r 0 1 o ns e c u r i t yl a w , t h em e a s u r e s t a k e nc o n c l u d es t r i c k e nc o n d i t i o n so fb e c o m i n gal i s t e dc o m p a n y ，t oa v o i do rt or e d u c e t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ；t h i ss t r i c k e n st h ei n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，e l i m i n a t et h e d i s e q u i l i b r i ao fi n f o r m a t i o n ；a c c o r d i n gt h ed i f f e r e n tl e v e lo fi m p o f t a n c eo fr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ，i ta p p l i e sac o n t r o lb yc a t e g o r y , t oe n s u r et h ef l e x i b i l i t ya n dr a t i o n a l i t y ；i t a c c e n t u a t ei n d e p e n d e n to p i n i o n sa n di n d e p e n d e n te v a l u a t i o n ，t oe n s u r et h et r a n s p a r e n c y o fi n f o r m a t i o n ，a n dc l e a r l yd e f i n e st h el e g a lo b l i g a t i o n so ft h ei n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e p a r t y i no r d e rt os o l v et h ep r o b l e mo ft a x e sl o s sc a u s e db yr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ，t h e t a x a t i o nl a wo fo t h e rc o u n t r i e se s t a b l i s h e das y s t e mo fp r i c er e g u l a t i o nf o rr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ，t or e i n f o r c et h et a x e sm a n a g e m e n t i nc o m p a r i s o nw i t hd e v e l o p e dc o u n t r i e s t h el e g i s l a t i o no fo u rn a t i o ni ss t i l lf a rf r o m t h ei n t e r n a t i o n a ll e v e l t h e r ea r es t i l lm a n yp r o b l e m si ni n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，i nt h e p r o t e c t i o no fs m a l ls h a r e h o l d e r sa n dc r e d i t o r si n t e r e s t s ，i nm a i n t a i n i n gt h ea u t o n o m o u s l e v e lo ft h ec o r p o r a t i o n ，t h e r e f o r et h ee q u a l i t yo fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o nc a nn o tb e e f f i c i e n t l ye n s u r e d ，a n dt h i sc a u s e dt h ef l o o do fu n e q u a lt r a n s a c t i o n s s o ，t h ea u t h o r s u g g e s t s ，t h e r es h o u l db es o m es t r u c t u r a lm o d i f i c a t i o n so ft h ec o r p o r a t i o nl a wo fo u r n a t i o n ，a tt h es a m et i m ew i t hc o m p l e t i n gt h er e g u l a t i o n sf o ras i n g l ec o r p o r a t i o n ，t a k et h e r e l a t e dc o m p a n i e sa st h eo b j e c t so fm o d i f i c a t i o n sa l s o ，a n dd e f i n e st h er u l e so fa c t i v i t i e s b e t w e e nt h er e l a t e dc o m p a n i e s ；t or e i n f o r c et h ep r o t e c t i o no fs m a l ls h a r e h o l d e r sa n d c r e d i t o r s i n t e r e s t s ，a n dc h a n g et h e i rv u l n e r a b l ep o s i t i o n i ns e c u r i t yl a w , o u rn a t i o n s h o u l dc o n t i n u et or e i n f o r c et h ei n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ， c o m p l e t et h er u l e sa n dl e g a lo b l i g a t i o n so fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，s oa st oe n s u r et h e a u t h e n t i c i t y , c o m p l e t e n e s s ，a n di n - t i m eo ft h ei n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e r e g a r d i n gt h e t a x a t i o nl a w , i ts h o u l dc l e a r l yd e f i n et h ea p p l i c a t i o nr u l e si np r i c ea d j u s t m e n t ，t of a c i l i t a t e t h ea p p l i c a t i o n ，t oi n t r o d u c en e wp r i c ea d j u s t m e n tm e t h o d s ，t os i m p l i f yt h ep r o c e d u r eo f t a x a t i o n ；a n dr e i n f o r c et h ec o o p e r a t i o na n dm a n a g e m e n to f t a x a t i o n k e yw o r d s ：t h el i s t e dc o m p a n y r e l a t e dt r a n s a c t i o n l e g a lr e g u l a t i o n 郑重声明 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没有剽窃、抄袭 等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则，本人愿意承担由此产生的一切法律 责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者 忒灰，凋 z 凇5 年岁月佃日 引言 自1 9 9 3 年，“宝延风波”引发中国证券市场对关联交易的关注以来，我国上市公 司关联交易以惊人的速度扩展，关联交易的形式日益多样，关联交易的规模和广度 日益扩张。1 9 9 7 年，沪深两市公布的6 8 5 家上市公司的中期报告中，共有3 5 7 家上市 公司披露存在着关联交易，占上市公司总数的5 4 6 ，关联交易的总额为5 2 4 5 5 亿 元。2 0 0 0 年中国上市公司年报统计，在沪深两市1 0 1 8 家a 股公司中，发生各类关联交 易行为的有9 4 9 家，占总数的9 3 2 ，其中关联交易金额在1 亿元以上的有8 0 家。其 中关联购销的金额更是达到了惊人的数字，有4 8 8 家上市公司向其关联方销售商品或 提供服务，总金额达1 2 1 7 5 8 亿元。其中，有儿6 家上市公司关联销售收入占其主营 业务收入比重达3 0 以上，占1 0 1 8 家上市公司的1 1 4 。有4 9 1 家上市公司向其关 联方购买原材料及劳务服务等，交易总额达1 1 5 3 5 亿元。2 0 0 1 年我国上市公司共披 露关联交易1 3 6 8 笔，关联交易总金额为1 6 2 3 亿元，平均单笔金额为1 1 8 6 4 力- 元，在 1 1 5 4 家上市公司中，有6 1 9 家发生了关联交易，占总数的5 3 6 4 。2 0 0 2 年我国上市 公司共披露关联交易1 3 8 5 笔，披露公告涉及的关联交易总金额为1 6 0 3 亿元，平均 单笔金额为1 1 5 7 4 万元，在1 2 2 3 家上市公司中，有6 0 6 家发生了关联交易，披露家数 所占比例为4 9 5 5 。在近些年来所发生的引发股市震荡的上市公司风波中，如“猴 王股份”事件、“三九医药”案件、“德隆系”崩盘事件等等，背后几乎都有巨额关 联交易的身影。 证券市场是我国社会主义市场经济体系的重要组成部分，证券市场的规范化又 建立在上市公司规范运行的基础之上，而关联交易及其所衍生的问题对我国上市公 司的独立运行和现行的法律规范体系提出了种种挑战：怎样认识关联交易? 对关联 交易应作出何种规制选择，是完全禁止，还是附条件承认? 我国现行规制体系的状 况及缺陷是什么? 法律规制的方向何在? 这些都成为了摆在我国理论界和实务界面 前的亟待解决的课题。本文将围绕这些问题，对关联交易进行深入系统的理论研究， 以期对中国公司制度的完善和证券市场的健康发展作出微薄的贡献。 第一部分关联交易基本理论研究 关联交易，亦称“关联人士交易”、“关联方交易”。在深圳市上市公司监管 暂行办法中使用的是“关联人士交易”，在我国财政部1 9 9 7 年5 月颁布的企业 会计准则关联方关系及交易的披露( 以下简称企业会计准则) 中使用的是 “关联方交易”。自1 9 9 7 年6 月中国证监会发文规定上市公司1 9 9 7 年中期报告必 须按照企业会计准则披露关联交易事项之后，在国内规范性文件及文章中，基 本上使用的是“关联交易”的提法，本文亦使用这一称谓。 一、关联交易的概念 在关联交易的界定上，有广义概念和狭义概念之分。广义的关联交易是指在市 场经济体系中，进行交易的每个经济利益主体之间将资金流、物流、信息流以及关 系资源流作为交易的对象进行考虑，并予以交换与分配，最终实现每个理性经济主 体的利益最大化或效用最大化。该理论对关联方的界定为交易的双方之间具有某种 形式的彼此相互影响、制约的关系，如控制关系、投资关系、人事关系、财务关系 以及长期业务关系等等各种利益关系。因此其所谓的关联交易并不是建立在单纯的 关联企业之间，而是遍及了经济生活中的各种类型的利益主体之间。广义关联交易 的客体也并不局限于资金和货物，而是扩展到了无形的信息和关系，即以市场中的 四大资源：资金、货物、信息、关系作为交易的客体。关联交易的形式包括：资金 与货物的交易( 即狭义的会计学意义上的关联交易) 、资金与信息的交易、资金与关 系的交易、货物与信息的交易、货物与关系的交易、信息与关系的交易。从广义关 联交易所界定的主体要素和客体要素及交易形式来看，广义关联交易实际上是咀整 个社会为背景，以各种关系网络中的主体所实施的各种经济性行为和非经济性行为 为内容的交易形式。其研究应归入社会学范畴。 狭义的关联交易是指法律上的关联交易。根据我国企业会计准则的规定， “关联交易是指在关联方之间发生转移资源或者义务的事项，而不论是否收取价款” 。沪深两市股票上市规则规定，“上市公司关联交易是指上市公司及其附属公 。管强：关联交易内幕，中华工商联合出版社2 0 0 3 年版，第2 页。 。参见企业会计准则第8 条。 司与其关联人交换资源、资产，相互提供产品或劳务的交易行为”。可以看出，狭义 的关联交易主体仅限于上市公司与上市公司的关联方之间。另外，虽然根据美国法 院在一案中的解释，“交易”是指能够引起一定法律后果的任何处理事务的行为，包 括购买、销售、租赁、担保、借贷等诸多事项，是一个比合同更宽泛的术语。但就 狭义关联交易客体的一般理解来看，仍然是围绕着货物与资金来进行的，虽然在实 践中存在以商标、专利等无形资产为标的的关联交易，但一般意义上的信息和关系 并不能成为交易的标的。所以狭义的关联交易无论是在交易的主体上，还是交易的 客体上较之广义的关联交易都狭窄得多。本文对关联交易的研究，针对的是狭义的 关联交易。但需要注意的是，随着关联交易非关联化现象的出现，为有效解决规避 法律问题，狭义上的关联交易也在不断修正，而在范围上有所扩大，例如香港联交 所于2 0 0 4 年1 月对其上市规则进行修订，其中将关联交易界定为：上市发行人与关 联人士的任何交易；或与非关联人士之间的某些涉及收购或出售公司权益、以特别 优惠的条款认购一家公司股份、以及控权人( 或其联系人) 认购一家公司的股份的 交易圆。 二、关联交易核心要素关联方之界定 关联交易与一般交易，就交易本身而言，并无实质性区别，只是这种交易发生 在关联方之间。关联方是关联交易的核心要素，是识别某项交易是否属于关联交易 的根本标准，也是对关联交易进行规制的前提。 ( 一) 关联方界定标准 就目前备国对关联方的界定来看，对关联方还没有形成一个被社会普遍认可的 概念，不同的国家和地区对关联方还存在着不同的认识和理解。国际会计准则第 2 4 号关联方披露中将关联方定义为：“在财务或经营决策中，如果一方有能 力控制另一方或对另一方施加重大影响，则认为他们是关联方。”美国财务会计准 则第5 7 号认为，关联方是指“与企业交易的其他各方，如果一方能够控制或者能 够显著地影响另一方的管理和经营政策，以至于交易的一方无法完全地追求其个人 。h e n r yc a m p b e l lb l a c k m ，b l a c k sl a wd i c t i o n a r y ，5 “e d w e s tp u b l i s h i n gc o ，1 9 7 9 p 1 3 4 1 。刘向飞：关联交易的最新版本一一香港联交所对“关联交易”的最新修订及与内地相关规定的比较，中国 律师2 0 0 4 年第1 0 期，第8 6 页。 单独的利益的程度。如果另一方能显著地影响交易各方的管理或经营策略或者它拥 有交易一方的所有权利益并能显著地影响另一方，使得交易的一方或多方完全追求 自己单独的利益受到阻碍，那么该方也被认为是关联方”。我国企业会计准则没 有给出关联方的具体定义，但明确规定了判断关联方的具体标准：在企业财务和经 营决策中，如果一方有能力直接或阃接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大 影响，则将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制也将其视为关联方。 对上述界定进行比较可以看出，尽管不同国家在认定关联方的标准上显得形式 各异，有的宽泛，有的严苛，但就其实质要素，均是围绕着在制定财务或者经营决 策中，一方有能力控制另一方或者对另一方旌加重大影响。“控制”和“重大影响” 是界定关联方的实质标准。即使在对关联方采用列举式立法的国家和地区，虽然未 明确给出关联方的界定标准，但其对关联方范围的界定也无一例外地是围绕着“控 制”和“重大影响”这两个因素来进行的，只不过不同国家和地区基于其实际情况 的不同，在对“控制”和“重大影响”的量化上存在差别。 何谓“控制”，有着不同的立法解释和理论阐述。美国的p h i l l i pi b l u m b e r g 教授认为，控制是有能力主导一个公司董事会的选任并因此获得管理公司业务的权 力。l l o s s 教授认为，控制是指“对一个公司的业务经营及决策有主导之权力”。 美国的投资公司法详细定义了控制的概念，认为控制是指对一个公司的经营管 理或者方针政策具有决定性影响的力量或权力；除自然人外的人，直接拥有或者通 过一个或多个被其控制的公司拥有另一公司超过2 5 的投票权，就应当被认为控制 了该公司。美国联邦证券法典第2 0 2 条规定，控制是指直接或间接对一个公司的经 营管理或方针政策或者对一个自然人的活动行使控制性影响的权力，不管是通过拥 有投票权，还是通过一个或多个中间人，或者通过合同或其他方式。我国企业会 计准则规定，控制是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业 的经营活动中获取利益。综上所述，就控制的内容来看，控制是指对一个公司的经 营管理或方针政策具有决定性的影响力，这种影响力可以决定一个公司董事会的选 任，决定公司的财务和经营管理活动，甚至使该公司成为某种特定目的的工具。 控制可以通过多种途径实现：1 通过一方拥有另一方过半数以上表决权资本的 。p h i l l i pi b l u m b e r g 。t h el a wo fc o r p o r a t eg r o u p s 。p r o c e d u r a lp r o b l e m si nt h el a wo fp a r e n ta n d s u b s i d i a r yc o r p o r a t i o n s ，l i t t l e ，b r o w na n dc o m p a n y a t4 2 6 ，1 9 8 3 4 比例柬确定，具体包括以下几种情况：一方直接拥有另一方过半数以上表决权股份； 一方问接拥有另一方过半数以上表决权股份( 主要是指通过子公司而对子公司的予 公司拥有其过半数以上表决权股份) ；一方直接和间接拥有另一方过半数以上的表决 权股份( 主要指母公司通过与子公司的表决权合计，而拥有另一公司过半数的表决 权股份) 。2 虽然一方拥有另一方表决权资本的比例不超过半数以上，但通过拥有的 表决权资本和其他方式达到控制，如：通过与其他投资者的协议，拥有另一方半数 以上表决权资本的控制权；根据章程或协议，有权控制另一方的财务和经营决策； 有权任免董事会等类似权利机构的多数成员；在董事会或类似权利机构中有半数以 上的投票权。3 同受第三方控制，如果两企业同为第三方拥有或控制，推定两企业 之间存在控制关系。 所谓“共同控制”是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制。共同控制， 仅指共同控制实体，不包括共同控制经营、共同控制财产等 。共同控制实体是指出 两个或者多个企业或个人共同投资建立的企业，该被投资企业的财务和经营政策必 须由投资双方或若干方共同决定。共同控制的特征是：两方或多方按照合同约定共 同决定被投资企业的财务和经营政策，具体又分为两种情况：一是投资各方出资比 例相同，根据合同约定，投资各方按照出资比例控制被投资企业的财务和经营政策， 从而形成共同控制；二是投资各方出资比例不同，但根据合同约定，被投资企业的 财务和经营政策由投资各方共同决定，任何一方不能单方面做出决策，从而形成共 同控制。 所谓“重大影响”是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的能力，但并 不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：当某一企业或者个人拥有另一企业2 0 至5 0 的表决权资本时，通常认为投资者对被投资企业具有重大影响：在董事会 或类似的权力机构中派有代表；参与政策的制定过程：互相交换管理人员，或使其 他企业依赖于本企业的技术资料等。 ( 二) 关联方之外延 确定关联方界定标准仅仅完成了界定关联方任务的一半，因为同时还存在着一 。 指南，中国财政经济出版社1 9 9 8 年版，第1 8 页a 。施天涛：关联企业法律问题研究，法律出版杜1 9 9 8 年版t 第7 1 页。 个与关联方界定标准平行的、有待界定的重要范畴，即关联方范围的确定。世界各 国和地区基于本国国情、现有监管能力和监管水平，在关联方范围的划定上存在着 较大的差别。 加拿大安大略证券委员会在其上市规则中把关联方界定为：1 单独或与其他人 共同拥有足以控制上市公司重大股权的自然人或公司，以及由这些自然人或公司单 独或与其他人共同拥有足以控制重大股权的其他自然人或公司；2 上市公司单独或 与其他人共同拥有足以控制重大股权的自然人或公司；3 拥有或控制上市公司1 0 以上投票权的自然人或公司；4 上市公司以及以上1 、2 、3 n 指公司的董事或高 管人员；5 根据某一协议或安排，实质上能够管理该上市公司的经营及其他事务的 自然人或公司，包括有限合伙企业的普通合伙人；6 上述1 5 所指的自然人或公司 所控制的公司或受控于自然人或公司的附属企业。并进一步指出“单独或与其他人 共同拥有、控制另一自然人或公司发行在外的超过2 0 投票权的普通股股票，则除 非有相反的证据，通常可被看作是拥有足以对该自然人或公司的控制权施加重大影 响的股权”。 英国伦敦证券交易所在其上市规则1 1 章“关联交易”中将关联方定义为：1 主 要股东；2 现在是( 或在交易之前的1 2 个月内曾是) 该公司或其子公司、母公司 或母公司的其他子公司的董事；3 以上自然人主要股东和董事的配偶或子女，信托 受益人为这些个人及其家庭成员的信托受托人，这些个人或其家庭成员所拥有的能 够行使或控制3 0 或更多的投票权、或者能够有权任免大多数董事的公司；4 若主 要股东为公司，则主要股东的予公司、母公司或母公司的其他子公司，习惯于按照 那些主要股东的指令行事的人任其董事的公司，以上这些公司和主要股东菇同拥有 的能够行使或控n 3 0 以上投票权、或者能够任免大多数表决权董事的公司。上述 中“主要股东”指的是现在或交易之前的1 2 月内有权利行使或控制1 0 以上投票权， 能在公司( 或其子公司、母公司或母公司的其他子公司) 的股东大会上对所有重大 事项进行投票表决的股东。如果该上市公司或其母公司、予公司的不只一名董事在 其他公司占有股权，则在判定该公司是否是该上市公司的关联方时，要将这些董事 的股权合并计算。 香港联交所上市规则将关联方界定为：公司或其附属公司的董事、行政总裁或 。齐斌：证券市场信息披露法律j i ；c 管，法律出版杜2 0 0 0 年版第2 0 9 页。 主要股东，或任何该等人士的联系人。其中“联系人”又分为两种情况：1 就任何 董事、行政总裁或自然人主要股东而言，包括其配偶和未满1 8 岁的子女或继子女( 即 “家属权益”) ；在以其本人或其任何家属权益为受益人的任何信托中，具有受托 人身份的受托人；其本人或其家属权益直接或间接拥有股本权益的任何公司，而他 们所共同拥有的股本权益足以让他们在股东大会上行使或控制行使3 5 或以上的投 票权，或足以让他们控制董事会大部分成员，以及上述公司的任何附属公司或控股 公司或其控股公司的附属公司。2 就法人主要股东而言，指任何其他公司，雨该等 公司为其附属公司或控股公司或其控股公司的附属公司，或主要股东或上文所指的 其他公司直接或间接拥有股本权益的公司，而他们所共同拥有的股本权益足以让他 们在股东大会上行使或控制行使3 5 或以上的投票权，或足以让他们控制董事会大 部分成员。其中“控股股东”是指“任何有权在发行人的股东大会上行使或控制行 使3 5 以上投票权的人士或一组人士，或有能力控制组成发行人董事会的大部分成 员的任何一名或一组人士”。“主要股东”是指“就某公司而言，有权在该公司股 东大会上行使或控制行使1 0 或以上投票权的自然人和法人”。 我国证券交易所的上市规则将上市公司的关联方分为关联法人、关联自然人和 潜在关联人三种。关联法人包括：1 直接或间接地控制上市公司，以及与上市公司 同受某一企业控制的法人( 包括但不限于母公司、子公司、与上市公司受同一母公 司控制的子公司) ；2 关联自然人直接或间接控制的企业。而关联自然人是指；1 持 有上市公司5 以上股份的个人股东；2 上市公司的董事、监事及高级管理人员：3 前 面第1 、2 项所述人士的亲属，包括；父母；配偶；兄弟姐妹；年满1 8 周岁的子女； 配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶