（民商法学专业论文）公司章程法律问题研究(1).pdf

公司章程法律问题研究 摘要 公司章程被誉为公司的“宪章”，它是公司存在和活动的基本依据，是公司 行为的根本准则。是公司对外的信誉证明。我国新修订的公司法赋予了公司章程 很大的自治空间，公司章程已成为公司自治的重要手段，是股东权实现的保障， 是审理公司纠纷案件的裁判依据。通过对公司章程的研究，可以更全面的认识理 解公司章程，提升人们的公司章程意识，推动公司章程理论与实践的有力结合， 增强公司章程的实践操作性，发挥公司章程对公司自主发展的保障作用。 公司章程作为公司的自治规则，在适用时必然会遇到与公司法协调的问题。 在公司法与公司章程这两类规则中，公司法是前提，公司章程是结果。章程根据 公司法制定，对公司法所确立的一般规则或原则加以细化，使其具体化。因此， 在运用章程进行公司治理时，需依据公司法律规则的不同性质，在实践中具体分 析两者的关系，加强协调。公司章程的自治性特征，体现了公司经营自由的精神， 表现为公司不同则章程也有所不同。而目前，由于公司章程意识淡薄等原因，公 司章程成为了互相抄袭、几近雷同的纸空文。因此，为了发挥章程的宪章作用， 公司章程的内容具体、操作性强愈发显得无比重要。公司应结合自身的特点对公 司章程作出个性化设计。 公司章程具有“最高”的权威，为使公司章程的功能得以真正发挥，就应保 证公司章程得到相关主体的遵守。因而，必须明确违反章程的法律后果，并使得 受损者的利益通过司法救济途径得到有效的救济，使得侵害者承担违反章程的相 应的民事责任，才能树立公司章程的无上权威，实现通过公司章程促进公司自治 的理念。 关键词：公司法；公司章程；效力；内容；司法救济 a b s t r a c t t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni st h ep r i m a r yb a s i so fe x i s t e n c ea n da c t i v i t yo fa c o m p a n ya sw e l la st h ef u n d a m e n t a lf l o r i no f c o r p o r a t ec o n d u c t j u s ta sac o n s t i t u t i o ni s t oas t a t e ；b e s i d e s ，i ti st h ep r e s t i g ep r o o f o f t h ec o m p a n y t h ec o r p o r a t i o nl a wr e v i s e d r e c e n t l yv e s t sc o r p o r a t i o n sm u c hm o r ea u t o n o m ya n dt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nh a s b e c o m ea l li m p o r t a n tm e a n so fc o r p o r a t i o n sa u t o n o m y t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni s t h ef o u n d a t i o ni ns o l v i n gc o m p a n y d i s p u t e st op r o t e c ts h a r e h o l d e r s l e g a lr i g h t s ot h e a r t i c l e so f a s s o c i a t i o nm a ym a k ei t s e l f b eu n d e r s t o o df i l r h e ri nd e t a i l s ，a n ds t r e n g t h e n p e o p l e sc o n s c i o u s n e s so fi t i nt h em e a n w h i l e ，t h er e s e a r c ho ft h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o nc a ns t r e n g t h e nt h er e a li n t e r a c t i o nb e t w e e nt h et h e o r ya n dp r a c t i c ea n d p r o m o t et h ea r t i c l e s f u n c t i o na s t h eg u a r a n t e e o ft h ec o r p o r a t i o n 。sa u t o n o m o u s d e v e l o p m e n t t h ea r t i c l e sa st h ea u t o r o m o u sr u l e so fc o m p a n y , w i l li n e v i t a b l ym e e tq u e s t i o n s o nc o o r d i n a t i o nw i t ht h ec o r p o r a t i o nl a w i nt h e s et w ok i n d so f r u l e s - t h ec o r p o r a t i o n l a wa n da r t i c l e so fa s s o c i a t i o n , t h ec o r p o r a t i o nl a wi st h ep r e m i s e ，t h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o ni sar e s u l t t h ea r t i c l e sa f o r m u l a t e do nt h eb a s i so f t h ec o r p o r a t i o nl a w , w h i c hp e r f o r ma n dc o n c r e t i z et h eg e n e r a lr u l e so rt h ep r i n c i p l e si nt h ec o r p o r a t i o n l a w t h e yh a v et os t r o n g l yc o o r d i n a t ei nc o r p o r a t ea d m i n i s 乜 a t i o n t h ea u t o n o m y c h a r a c t e r i s t i co ft h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm a n i f e s t i n gt h ef r e e s p i r i to fc o m p a n y m a n a g e m e n t , h a sd i s p l a y e dt h a tt h ec o m p a n yi sd i f f e r e n tt h e nt h ea r t i c l e si sa l s o d i f f e r e n t b u tt h ea r t i c l e si ss u p e r f i c i a la n dv e r ys i m i l a rt oe a c ho t h e ri nf a c t , f o rt h e l i g h tc o n s c i o u s n e s sa n do t h e rr e a s o n s t h e r e f o r e ，i ta p p e a r si m p o r t a n t l yt h a tt h e c o n t e n to fm t i c l e si sc o n c t e 1 - t ea n do p e r a t i o n a ls t r o n g l yi no r d e rt od i s p l a yt h ea r t i c l e s c o n s t i t u t i o n a lf u n c t i o n e v e r yc o m p a n ym u s tf o r m u l a t e c h a r a c t e r i s t i ca r t i c l e s a c c o r d i n gt ot h e i rp e c u l i a r i t y t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nh a st h eh i g h e s ta u t h o r i t y m o r e o v e r , ak e yq u e s t i o no f a r t i c l e si st og u a r a n t e et h ea r t i c l e so b s e r v e db yc o r r e l a t i v eb o d y s o ，t h el e g a l c o n s e q u e n c ef o rv i o l a t i n gt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm b a tb es t i p u l a t e de x p l i c i t l y , a n d t h eb e n e f i to ft h e 出m 璩g eh a st ob er e l i e v e de f f e c t i v e l ym r o u g ht h ej u d i c i a lr e m e d y w a y t h et r e s p a s s e rs h o u l du n d e r t a k et h ec o r r e s p o n d i n gc i v i lr e s p o n s i b i l i t yf o r v i o l a t i n gt h ea r t i c l e s , w h i c hc a ns e tu pt h eu n s u r p a s s e da u t h o r i t yo ft h ea r t i c l e s ，a n d c a nr e a l i z et h ec o r p o r a t i o na u t o n o m yi d e at h r o u g ht h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o n 釜耋要叠鋈堡皇垩翌耋 k e yw o r d s ：c o r p o r a t i o nl a w ；a r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ；f o r c e ；c o n t e n t ；j u d i c i a lr e l i e f i v 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所 取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任 何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律后果由本人承担。 作者签名：蛐糨日期：加司年岁月彳日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文 被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇 编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“”) 作者签名：翮枷 导师签名：弓邑乙 日期：司年厂月刃日 日期：沙刁年r 月7 日 i 硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 选题背景及研究意义 公司章程是公司的自治规则，是公司的行为规范，对特定公司的权利能力和 行为能力均有重要影响。公司章程的自治性特征，体现了公司经营自由的精神， 表现为公司不同则章程也有所不同。每个公司在制定章程时，都可以在公司法允 许的范围内，针对本公司的成立目的、所处行业、股东构成、资本规模、股权结 构等等不同特点，确定本公司组织及活动的具体规则。因此，不同公司的章程必 然会存在差异。 然而，在以往的公司运作实践中，公司章程往往成为形式化的公司文件，其 内容千篇一律，导致公司内部的制度结构“于人一面”。我国公司章程意识的现 状非常难以令人乐观，突出的表现就是我国绝大多数投资者和经营者的章程意识 非常淡薄。在我国，有相当一部分投资者，甚至经营管理者错误地认为，章程不 仅可有可无，而且是一个约束手脚的几张纸质的东西。他们片面地将章程视为一 种约束机制，却没有认识到章程同时也是一种权利授予和保障机制。 作为公司的自治规则，章程能否发挥作用以及发挥作用的程度，对公司的运 营具有很重要的意义。尤其是我国2 0 0 5 年新修订后的公司法赋予了公司更 大的自治空间，淡化了公司法在公司治理中所体现的国家干预理念，寄希望于公 司章程能发挥更大的功能和作用。为实现公司章程的功能，新公司法通过两 个途径为之，即以明确和隐含的方式肯定了章程的自治。一方面，弱化和取消了 许多强制性的规定，代之以赋权性或者倡导性规范。另一方面，明确赋予了公司 章程更多的自主权。为鼓励公司自治，在公司章程和股东协议不违反公司法 中的强制条款之前提下，法律允许公司及其股东对公司章程作出个性化设计，自 由规范公司内部关系。因此，在一定意义上，公司章程功能的真正实现即预示着 公司自治时代的开启。但是，在欣喜欢呼之余，冷静地看着法律授予公司的这些 权利，初受“恩敕”的公司主体一定会感到茫然和不知所措，一定会在心里不停的 问“我该怎么利用这些权利”。由此可见，对公司章程的法律问题研究愈发显得无 比重要。在倡导公司自治的今天，公司章程自治要真真正正地实现，还有许多问 题值得我们去探讨。 公司章程的价值在于其内容具体、针对性强、操作性强。如果只是简单照抄 照搬公司法的规定，公司章程就失去了应有的价值和存在的必要性。公司章程的 公司章程法律问题研究 任务是结合本公司的特点，将公司法中包括强制性规定在内的一般规定予以细 化。在不违反法律、行政法规的前提下，利用公司法中一些授权性规范，有针对 性地作出具体规定，成为本公司组织和经营活动的自治规则，使公司章程的规定 具有可操作性，实现公司章程和公司法的有机耦合。因而通过对公司章程的研究， 可以更全面的认识理解公司章程，有助于提升人们的公司章程意识，增强公司章 程的实践操作性，发挥公司章程对公司自主发展的保障作用，推动公司章程理论 与实践的有力结合。 1 2 文献综述 1 、有关公司章程功能与效力的理论研究 公司章程被称为公司的宪章。是公司最重要的法律文件。学者们对于公司章 程的功能，从不同角度进行了阐述：如学者张民安、施天涛、刘黎明、刘志文表 述为法律意义；学者周友苏、王保树表述为法律特征；学者时建中表述为重要地 位等等。在相关的硕士学位论文中也有关于章程作用的论述。综合学者们的不同 表述，可以看出，虽然学者们从不同的角度对章程的功能作出不同的阐释，但是 表述的核心内容却是相同的。其功能表现在以下几个方面：公司章程是公司设立 的要件之一、公司章程是公司内部组织与活动的基本准则、公司章程是公司的自 治规范、公司章程是公司对外的信誉证明、公司章程是弥补公司立法不足的有效 途径、公司章程是政府对公司进行管理的依据之一。 通过章程自治实现公司自治，是新公司法对于公司章程功能和作用的定 位。笔者认为，新公司法强化了股东权保护的立法宗旨，拓宽了公司诉讼渠 道，增强了可诉性。因此，公司章程在对股东合法权益的保障方面及在审理公司 纠纷案件中的准据作用方面更具实践意义。 学理界关于章程效力的论述也大同小异。学者王保树在中国商事法一书 中，认为章程具有时间效力、对公司的效力、对股东的效力、对董事、监事、高 级管理人员的效力；学者施天涛在公司法论一书中则分为时间效力和对人的 效力；学者张民安在公司法上的利益平衡中，认为章程具有对内和对第三人 两方面的约束力。其中，对内效力包括对公司的约束力、公司成员之间的约束力 和对公司董事以及经理或监事的约束力；在对第三人的效力的阐述中，分析了公 司章程的推定通知制度，着重阐释了超越公司权限的行为和超越公司董事代理权 的行为的效力问题。 2 、涉及公司章程与公司法关系的理论研究 著名学者蒋大兴关于这个问题的解析是最具代表性的。他认为公司章程不是 2 硕士学位论文 一种纯粹的私人秩序，公司法也不是一种纯粹的公法秩序。在此基础上，借鉴m v 爱森伯格和布莱恩r 柴芬斯关于公司法规范三分法规则，结合案例分析了公司章 程与法律的关系。学者罗培新则从章程性质入手，以个案为研究视角，论证了章 程“选出公司法”的合同解释。学者普丽芬在从公司法规则的分类界定公司章 程的边界一文中，从对公司法性质的分析开始，对公司规则的分类进行探讨。 认为对于公司规则从宏观上讲应分为强制性规则和任意性规则，然后再将任意性 规则细分为推定适用规则和许可适用规则。在此基础上，对公司法的规则进行一 个粗略的分类，以此为前提，说明公司章程的边界。还有的学者从章程与公司法 的效力角度分析两者的关系，认为章程是准法律并不意味着章程的法律效力低于 法律，章程与法律的关系的恰当表述是两者之间是从属关系、补充关系和贯通关 系，即章程内容受制于法律的强制性规定和在公司法律制度中章程位于优先法律 适用的次序。 对于二者的关系而言，公司法是章程制定的法律依据，章程体现公司法的基 本原则与基本制度内容。公司章程是公司的“自律性”规范，那么，当公司章程 的规定与公司法的规定相冲突时，是优先适用公司章程的规定还是优先适用公司 法的规定? 笔者认为，可以根据公司法律规范的不同性质来具体分析。 3 、关于公司章程的内容 公司章程自治是公司自治的主要手段，学者们都强调必须对章程进行个性化 设计，以改变目前公司章程轻如鸿毛，大同小异的格式化局面，从而通过章程自 治实现公司自治。 著名学者顾功耘早在1 9 8 9 年公司章程存在的问题与对策一文中就指出 章程存在的问题，并提出了相应的对策。主张尽可能委托法律顾问制定公司章程， 以及提出标准章程供公司参考。学者沈四宝认为公司章程在新公司法中具有重要 地位与作用，指出公司章程在新公司法规范下应注意其制定要与公司治理有 机结合、要切实可行的问题。学者周友苏认为需要重视任意记载事项在章程中的 运用，从实务的角度探讨了如何制定出切合公司实际的有限责任公司的章程。学 者刘俊海在新公司法的制度创新：立法争点与解释难点一书中，论述了章程 制定的现实状况，并对“傻瓜”章程的全面改版提出了一些建议。李雨龙、朱晓 磊在公司治理法律实务一书中，从制定公司章程的常见问题出发，建议在章 程制定过程中应注意公司组织活动的基本规则、出资份额的转让、股东会的决议 事项等方面的问题。其次，在一些硕士学位论文中，也有对章程内容完善的建议。 笔者认为，针对公司章程的制定现状，应从实质上强化章程的可操作性，重 视任意记载事项在章程中的运用，完善章程中关于公司机关、公司对外投资提供 担保、股东表决权、累积投票制、红利分配、公司僵局救济方式等方面的规定， 公司章程法律问题研究 使公司章程的功能得以真正发挥。 4 、违反公司章程的法律后果以及司法救济途径 学者施天涛在公司法论一书中，认为违反公司章程的后果应分为三个方 面：董事、监事和经理违反公司章程的民事责任；公司违反公司章程的民事责任； 股东违反公司章程的民事责任。而其他学者多是从公司章程内容违法的角度来论 述其法律责任和司法救济途径。 笔者认为，为使公司章程的功能得以真正发挥，一个关键问题就是保证公司 章程得到相关主体的遵守，因而必须明确违反公司章程的法律后果。只有在违反 公司章程时，能够依据确定的后果使得受损者的利益得到救济，使得侵害者能够 承担相应的不利后果，近而警示其不得违反公司章程，才能树立公司章程的无上 权威，才能实现通过公司章程促进公司自治的理念。因此，研究违反公司章程的 法律后果与司法救济途径具有较大的理论意义。 1 3 论文研究的内容 本文的研究将建立在其他学者们研究成果的基础上，主要采用比较，实证分 析等方法予以研究。公司章程制度涉及面广，需要探讨的内容很多，远远不限于 本文所及。而本文是从如何真正发挥公司章程的功能实现公司自治的角度出发， 对有关法律问题作一研究，力图实现理论与实践的结合。 文章从公司章程的功能和效力入手，这是探析运用章程进行公司治理的基础 理论。认为章程是公司设立的必备条件，是具有对外公信力的信誉证明，是实现 公司自治的重要机制，是股东维护其合法权益的重要工具，是审理公司纠纷案件 的裁判依据之一，是国家对公司进行管理的依据之一。通过章程自治实现公司自 治，是新公司法对于公司章程功能和作用的定位。在公司章程理论体系中，其效 力问题也尤为重要，本文分为对内效力和对外效力两方面进行了论述。通过对章 程功能和效力的阐述，力图使投资者和经营者认识到作为公司组织和活动的根本 准则，章程既是一种重要的权利约束机制，也是一种重要的权利授予和救济机制。 其次，本文从一则案例出发，提出了公司章程与公司法的关系问题，认为公 司法是章程制定的法律依据，章程体现公司法的基本原则与基本制度内容。进而 指出公司章程应与公司法在公司治理中加强协调，结合布莱思r 柴芬斯关于公司 法规范的分类标准，从内容的关联性方面，根据两者的不同规定之间的关系大致 分为四种样态进行了具体分析。 再次，介绍了我国公司章程形同虚设、千篇一律的现实状况，指出每一个公 司应结合自身的特点，重视任意记载事项在章程中的运用，从而制定出具有个性 4 硕士学位论文 化的公司章程。公司章程的内容具体、操作性强是运用章程进行公司治理的前提。 本文着重从实务的角度探讨了如何制定出切合公司实际的章程。 最后，文章对违反公司章程的法律后果及司法救济途径进行了分析。按照违 反主体的不同，分为董事、监事、高级管理人员违反章程的法律后果，股东违反 章程的法律后果，公司违反章程的法律后果进行阐述。关于司法救济途径，则结 合公司法的相关规定论述了股东直接诉讼和派生诉讼的适用。 整篇文章力求通过对公司章程的功能、效力、内容等方面的研究，来推动公 司章程理论与实践的有力结合，运用于公司实践。 5 公司章程法律问题研究 第2 章公司章程的功能与效力 公司章程被誉为公司的“宪章”。中国台湾民商法学者刘清波先生认为“社 团之章程为社团之宪章，系社团组织与实现其目的之准则”。“1 新公司法。赋予了 公司章程很大的自治空间，公司章程成为公司自治的重要手段。然而，应该如何 利用这些权利来实现公司自治显得尤为重要。因此笔者在本章阐述公司章程功能 与效力的基础理论，希望能促使投资者和经营者正确地认识到作为公司组织和活 动的根本准则，公司章程既是一种重要的权利约束机制，也是一种重要的权利授 予和救济机制0 1 ，从而改变目前公司章程轻如鸿毛，大同小异的格式化局面，确 立章程在实务中的重要地位。 2 1 公司章程的功能 公司章程对于公司至关重要，既是公司得以成立的基础，又是公司组织与活 动的最基本与最重要的准则。公司章程的功能可以归纳为以下六个主要方面： 2 1 1 公司章程是公司设立的必备条件 公司的设立程序以订立公司章程开始，以设立登记结束。人们通常认为，公 司的设立必须具备若干基本要件，概括起来为人的要件、物的要件和行为要件p l 。 人的要件主要是指股东或发起人；物的要件主要是指最低资本额；行为要件即是 指章程。o 公司章程记载的内容是公司得以成立和存续的诸多综合要素的具体体 现。章程是公司登记的主要事项，是公司向政府、向社会表明其宗旨、经营范围、 活动方式等内容的书面文件，也是政府对其进行监督的依据和方式。在公司设立 过程中，无论是审批机关还是登记机关，都须审查章程，以决定是否核准公司成 立。 尽管在不同国家，对于不同的公司类型，公司法对公司章程的制定方式、章 程内容、修改程序等规定存在差异，但在公司章程是公司成立的必备条件这一点 上是相同的。如日本有限公司法第5 条规定“有限公司在成立时必须制定章 程。”日本商法典第6 2 条、第1 6 5 条分别规定无限公司、股份有限公司设立 必须制定章程1 4 1 。美国示范公司法第1 5 2 条中，有近1 1 条近7 0 个款项规定 。本文如没有特殊说明，引用的公司法为2 0 0 5 年l o 月2 7 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次 会议修订，自2 0 0 6 年1 月1 日起施行的新公司法。 。郑玉波先生认为，公司章程乃是“行为”的要件。言之，设立公司须有设立行为，设立行为以章程表现之， 无论何种公司之设立，均须订立章程，而章程又须以书面订立，并有一定之款式，故公司设立之行为属于一 种要式行为。 6 硕士学位论文 公司章程的制定、内容、修改、备案等内容，并在其他规定中有近8 0 处涉及公 司章程，诸如“不得违背公司章程所载之规定”，“公司章程另有规定除外”等， 该法第5 3 条还规定：“一人或数人、本州公司或外州( 国) 公司，一经签署并向 州务卿递送两份公司章程，即可充当公司创办人”。【5 】我国公司法也将公司章 程作为申请公司登记的必报文件。可见章程在公司设立中的重要性。 2 1 2 公司章程是具有对外公信力的信誉证明 章程作为公司重要的基本文件，对公司的基本性质、经营范围、资本规模、 组织机构及其议事规则等重大问题作出详细的记载。公司章程所记载的这些内容 涉及公司的方方面面，反映着公司的全貌，是公司全部信息的总披露。这些内容 不仅事关投资者利益，更重要的是章程也影响公司债权人、潜在的交易对象，使 他们了解该公司的权利能力、履约能力以及责任形式来决定是否与该公司交易， 以保证交易安全，维护自身利益。由此可见，公司章程是公司的信誉证明1 6 】，尤 其对于进行经济交往的债权人，潜在的交易对象更是如此。鉴于此，许多国家的 立法明确规定允许社会公众缴费查询、复制公司登记机关核准登记的公司章程记 载事项，如我国公司登记管理条例、英国公司法、德国股份公司法均有类似的规 定。【刀由于章程是公司最有力的信誉证明，许多公司尤其是上市公司都力图通过 公司章程的规范运作来树立公司形象扩大公司的知名度，扩大经营规模。 公司章程作为公司组织与活动的基本规则的载体和表现形式，揭示了公司的 基本情况，是公司法上“公开”原则的具体体现，特别是股份有限公司的章程， 其公开性尤为广泛。按照公司法第8 6 条和第8 7 条规定，发起入向社会公开 募集股份，必须公告招股说明书，招股说明书应当附有发起人制定的公司章程。 股份有限公司的章程是由发起人制定的，如果章程不向全社会公开，在信息不对 称的情况下要求股东无条件接受发起人制定的章程是不公平的。因此，法律要求 公司必须体现“公开”的原则。股份有限公司章程是向投资人和社会公众表明公 司宗旨、经营范围等情况的一个公开的“宣言”。 g l 2 1 3 公司章程是实现公司自治的重要机制 公司自治的主要依据有两个，法律( 主要是公司法) 与公司章程。新公司法 大幅增加了任意性规范，公司法中任意性规范的实现，需要通过公司章程机制。 通过章程自治实现公司自治，这也是新公司法对于公司章程功能和作用的定位。 一个公司的运作除了遵循公司法，更要遵守自己的公司章程。从公司章程的 订立过程来看，它是股东共同的意思表示，反映了股东的共同意志。因而，章程 一经生效，公司、股东及公司内的所有人均受章程的约束，必须在章程规定的范 7 公司章程法律问题研究 围内活动。这也是公司章程效力普遍性的体现。从公司章程的内容上来看，它全 面规定公司性质、宗旨、经营范围、组织机构、运作方式、权利义务分配等一系 列指导规范，贯穿了从设立到变更、终止的全过程。可见，公司章程对内有规范 作用，是公司的行为准则，是公司实行内部管理的基本依据，是实现公司自治的 重要机制。例 ， 公司作为市场经济中的最活跃的主体，其随经济的发展而迅猛发展变化，而 法律具有普遍性和确定性，不能达到对所有情况做出预见，公司立法不可避免的 会有遗漏，公司法的不周延性和滞后性较其他法律突出。因而，在确保公司法的 稳定性的情况下，要实现对所有不同情况的公司、发展变化中的公司的规范和调 整，作为公司自律机制的公司章程是必不可少的。【l o l 公司章程作为一种自治机制， 反映了公司个性特征，有助于以此确立公司自身的治理结构，特别是对其内部制 度与创新具有确认意义。因此，新公司法给予章程很大的自治空间，允许公司在 市场的瞬息万变中按照自己的意思表示，自由裁量章程条文的内容，以适应时代 的发展，及时地调整公司的发展，以确保股东利益的最大化。总之，公司章程自 治是公司自治的主要手段。 2 1 4 公司章程是股东维护其合法权益的重要工具 对公司而言，章程是公司生命的形式，公司的行为必然要遵循公司章程的规 定。股东为公司制定了章程，公司管理者按照章程规定的规则运作公司。这就是 经济学者所描述的两权分离：所有权与经营权分离。随着公司制度的发展，特别 到了现代，由非股东身份的职业管理人经营管理公司而逐渐成为趋势，因此更有 必要强调章程对公司行为的约束，以体现公司仍是股东的公司而不是管理者的公 司。公司章程通过对股东、董事、监事和高级管理人等权利义务的规定，实现对 股东权益的保障。 公司章程是股东权的渊源和股东权益保护的渊源之一。所谓股东权的渊源就 是指股东权成立的法律依据。从股东权的渊源上来讲，可分为两种：一种是法定 渊源，即公司法；一种是自治性渊源即公司章程。【1 1 】通过公司章程所设定的股东 权利就是章定股东权，当公司法所规定的法定股东权不足以保护股东的投资权益 时，章定股东权就可以弥补这一不足之处，股东们还可以依据公司章程追究有关 责任人的违约责任或者侵权责任来保护自己的利益。 2 1 5 公司章程是审理公司纠纷案件的裁判依据之一 根据私法自治原则，公司章程也应成为人民法院和仲裁机构的判案依据。公 司章程作为公司法律的有效补充，在实践层面为相关公司纠纷的处理提供了很多 8 硕士学位论文 线索和标准。根据公司法的规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高 级管理人员具有约束力。因此，当公司、股东、董事、监事、高级管理人员围绕 公司章程产生纠纷时，除非公司章程与公司立法相互抵触，应当以公司章程为准。 公司章程在解决公司纠纷中，具有证明、对抗功能，有助于案件审理顺利进 行。公司章程在诉讼中的证明功能意指公司章程对诉讼中的公司相关争议事项的 存在与否、真实性具有一定的证明作用。比如，公司的经营活动是否违背章程所 定，是判断其违法与否的依据之一；公司的授权条款、盈亏分配条款，是分清是 非，确认有关人员责任的依据之一。其次，章程的对抗功能是指公司章程登记事 项经登记公示，对恶意第三人形成对抗力，公司因此而获得免责。 1 9 9 7 年1 2 月中国证券监督管理委员会发布的上市公司章程指引第1 0 条 规定：公司章程自生效之日起，即成为规范公司的组织与行为、公司与股东、股 东与股东之间权利义务关系的，具有法律约束力的文件。股东可以依据公司章程 起诉公司；公司可以依据公司章程起诉股东；股东可以依据公司章程起诉公司的 董事、监事、经理和其他高级管理人员。此为公司章程的准据功能作了生动的注 解。 2 1 6 公司章程是国家对公司进行管理的依据之一 实行现代企业制度的国家，对公司行为的约束一靠法律，二靠章程。章程虽 然由公司股东制定，体现了章程制定人的意志，但章程的很多内容必须符合公司 法的强制性规定，而公司法的规定体现了国家意志。因此，在公司设立时，国家 政府机关要对章程进行审查。 公司向国家主管机关呈报章程，申请登记注册，其实也就是对政府作出的书 面保证，保证遵守国家法律，保证遵守本公司自己制定的章程，保证按章程所定 的准则从事组织的经营活动，若有违反，就要受到有关法律的制裁。而政府部门 核准登记，就等于接受了公司的保证。公司违反章程，就应该承担相应的责任和 处罚。 1 2 1 因此，公司章程起到了联接公司和政府的纽带作用，政府通过公司章程 对公司进行管理和监督。政府有关部门通过公司章程了解公司的经营范围、资本、 组织机构以及运行规则等基本情况，从而实现对公司设立的宏观控制，鼓励创办 社会需要的公司，遏制有碍社会发展的公司。在公司存续、运行期间，公司章程 亦是主管部门与工商行政管理机关监督、检查公司经营活动的依据。【1 3 】加强公司 章程的管理，是对公司管理的最有效方式。同时，国家也以公司章程为基础，为 公司提供法律保障。 2 2 公司章程的法律效力 9 公司章程法律问题研究 公司章程的效力分为对内效力和对外效力。 2 2 1 对内效力 我国公司法第1 l 条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程 对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”因此，公司章程自生 效之日起，即成为规范公司的组织与行为、公司与股东、股东与股东之间权利义 务关系以及董事、监事、高级管理人员的具有法律约束力的文件。 2 2 1 1 公司章程对公司的约束力 公司章程作为公司的自治规则，公司的内部组织活动都会受到章程的约束。 公司章程对公司的效力主要表现在：第一，公司应依据章程规定的办法，产生公 司的组织机构，确定职权，制订议事规则；第二，公司应在章程确定的经营范围 内，使用公司章程记载的名称对外进行商事活动；第三，公司依据章程负有保障 公司股东权利的义务。在英美法系国家( 地区) ，公司章程作为一种契约具有约束 公司本身的效力，所以，公司被认为与其成员、董事或其他内部人员订立了契约， 对他们享受权利和承担义务。在英国，有大量的案例认为，公司因为其设立章程 而与其成员订立了契约。在j o h n s o n v l y t t l e s i r o n a g e n c y 一案中，公司所为的股 份注销行为不符合公司章程的规定，股东提起个人诉讼加以阻止。英国上诉法庭 根据章程约束公司的理论撤销了公司的注销股份的行为，原因就是在注销公司股 份之前公司的通知不符合公司与其股东之间所签订的契约即公司章程的规 定。u 4 j 另外一个案例w o o dv o d e s s aw a t e r w o r k sc o ，在该案中，公司章程要求 以现金方式支付红利，但股东大会通过普通决议授权以分配债券的方式支付红 利。股东向法院申请禁止令以阻止公司执行该决议，该诉讼获得成功，原因也在 于股东大会的决议违反了公司章程的规定。p s i 2 2 1 2 公司章程对股东的约束力 公司章程对股东的效力，对制定章程的初始股东和公司成立后的新入股东都 具有约束力，主要表现为公司章程规定股东的权利和义务，此外，股东应遵守公 司章程，依法行使股东权利，否则承担赔偿责任。 公司章程对于股东的效力，一方面表现为股东如何行使权利，防止控股股东 权利的滥用。对于股东固有的权利以及公司法明确赋予的权利，章程不能剥夺。 股东不能滥用权利，不能侵害公司的利益。 1 3 1 另一方面，公司章程使股东对公司 负有义务，若有违反，公司可依章程对其提出诉讼。章程也使股东之间负有义务， 如果一个股东的权利因另一股东违反章程规定的个人义务而受到侵犯，则该股东 可依章程对该另一股东提出权利请求。此时，股东提出权利请求的基础应当是章 1 0 程中规定的股东相互之间的权利义务关系，而不是股东与公司之间的权利义务关 系。如果股东违反对公司的义务而使公司的利益受到侵害，则其他股东不能对股 东直接提出权利请求，而只能通过公司或以公司的名义进行。由于公司法的规定 比较原则，公司章程的一个重要任务就是将公司法赋予股东的权利和承担的义务 做出更加具体的规定和更加具有可操作性，而不应是公司法条文的简单地重复。 2 2 1 3 公司章程对董事、监事、高级管理人员的约束力 董事、监事、经理等高级管理人员是公司机关的成员，负责公司日常经营决 策、执行和监督，在公司的组织和活动中扮演着十分重要的作用。因此，我国公 司法第六章专门规定了公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务，而公司 章程是约束公司董事、监事、经理行为的重要法律文件。同时，公司章程有关公 司的机构及其产生办法、职权、议事规则的规定，也是董事、监事、经理等高级 管理人员行使职权的重要依据。所以，董事、监事、高级管理人员应在公司章程 规定的权限范围内行使职权。我国公司法第1 5 0 条明确规定：“董事、监事、 高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司 造成损失的，应当承担赔偿责任。”第1 5 3 条规定：“董事、高级管理人员违反法 律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起 诉讼”。根据英美法系关于公司章程契约性质的理论，公司章程也可以视为公司 与其董事、监事、高级管理人员之间的契约。1 1 6 l 公司章程赋予他们对公司所享有 的权利，但是，他们在行使权利的同时，也必须承担公司章程规定的义务，如果 他们违反这种义务，而且损害了公司或者股东的利益，公司或者股东可以依照公 司章程规定要求他们承担法律责任。 2 2 2 对外效力 公司章程的对外效力，是指公司章程对公司内部人员以外的第三人是否产生 效力。我国公司法对此没有明文规定。 2 2 2 1 公司越权行为 公司的经营范围即公司的目的，它是记载于公司的章程中。公司为独立的法 律人格，必须以其章程为交易基础，在章程规定的经营范围内开展商事交易。公 司超越经营范围从事的活动就是越权行为。越权行为曾经为英美法系公司法所禁 止，并且是其公司法上的一个重要原则，即所谓的“越权原则”。将公司的活动 范围严格限制在公司章程规定的经营范围之内，其主观目的是好的，但是，伴随 经济的发展，越权原则已不能适应时代的需要。因为对公司股东而言，该原则未 必能够体现出对他们利益的保护，依据越权原则，公司章程所规定的经营范围如 公司章程法律问题研究 对公司已经失去存在意义，那么公司就必须修改目的条款，变更公司章程，并进 行章程变更登记；否则，公司无法从事新的商事活动。 1 5 1 对公司债权人而言，也 是事与愿违，因为他们在与公司从事交易活动时，由于公司的行为超越公司章程 规定的经营范围从而导致交易无效，公司债权人就无法要求公司对自己承担履行 义务，债权人的合理期待利益就丧失。所以，英美法系国家( 地区) 相继放弃了越 权原则，废止了公司章程目的条款。【1 4 】 我国曾很长一段时期也是坚持超越经营权限的行为无效，民法通则第4 2 条规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”旧公司法第1 l 条第2 款规定：“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。”也就是说，公司 应严格遵守公司章程中经营范围的规定，否则，越权行为无效。但是，随着我国 市场经济的发展，对越权行为的态度已经由无效说转变为限制说，即公司超越经 营范围进行的交易行为并不是一律都认定为无效，而是原则上有效例外无效。基 于此，最高人民法院关于适用 若干问题的解释( 一) 第1 0 条明确规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无 效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。” 因此，我国事实上已经废除了严格的经营范围限制。而新公司法也删除了旧 法第l l 条第2 款“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”的限制性规定， 新法第1 2 条明确规定：“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可 以修改章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法 律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。”由此可见，我国的公 司法也已明确废弃了公司章程目的条款。【l 7 】 2 2 2 2 越权代表公司行为 我国新公司法规定，公司法定代表人可以由董事长、执行董事或者经理 中的任何一人担任，但必须是依照公司章程的规定来选择确认。如果由经理担任 公司法定代表人，但是公司董事长却对外以公司法人代表的身份与相对人发生了 商事交易，而交易相对人仍认为董事长依然是公司的法定代表人。这种情况下， 不是法人代表的董事长超越公司章程职权权限的规定而对外交易的行为能否生 效? i l 剐我国公司法对此并没有规定。我国合同法第5 0 条中规定：“法人 或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应 当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”也就是说，公司的法定代表人或 者其他依照公司章程规定获得职权的被授权人，其所为的超越公司章程规定的权 限从事的商事行为，我国法律采取的是原则有效、例外无效的立法模式。法律设 置表见代表制度【l9 】的目的，是为了保护善意相对人的利益，维护交易秩序的稳定。 硕士学位论文 所谓善意相对人，是按照一般人的理解和判断，不知道也不可能知道公司法人代 表或被授权人的行为是超越公司章程规定权限的相对人。反之，只要相对人应当 知道代表人的行为超越公司章程的规定职权，那么就可以推定他主观上存有恶 意，不属于善意相对人。 传统公司法认为，公司的章程只要经过了注册登记即被认为对所有的潜在债 权人和社会公众作了通知，他们被认为已经知悉此种章程中所规定的内容，被认 为已经了解并掌握了公司章程中所规定的事项。即使他们根本不知悉公司章程的 具体内容，也是如此。这就是传统公司法上规定的公司章程推定通知制度。d a v i s 教授也指出：“在越权行为无效原则确立之前，法律所确立的第二个原则是推定 通知规则，根据这一规则，任何人，只要与一个注册登记设立的公司从事交易， 即被认为知道该公司的公共文件的内容。”b o l 在经济全球化的时代，私法自治更 注重对市场交易的保障，伴随着鼓励交易和提高效率的原则，公司章程的推定通 知制度被废除，而善意相对人也成为重要的交易保护对象。欧共体在1 9 6 8 年颁 布的有关公司法方面的第_ 号指令中废除了公司章程的推定通知制度。英国也于 1 9 7 2 年在欧共体法第9 ( 1 ) 条中规定，为了保护那些善意与公司从事交易的人， 任何由董事会决议的交