（民商法学专业论文）域名与商标权冲突问题研究.pdf

大连理工大学硕士学位论文 摘要 随着电子商务的发展，域名作为网络上的一种商业标记，本身已拥有了独特的商业 价值。同时，域名的发展也引发了其与商标权的冲突，给传统知识产权法律制度带来了 巨大的挑战和冲击。如何有效地解决当前大量出现的域名与商标权的冲突已成为急需解 决的法律问题。 本文从法学视角对域名与商标权冲突这一问题进行理论探讨，以域名的基本属性、 域名与商标权冲突的表现和成因为出发点，对域名和商标权进行深层次分析，并通过对 国际组织、主要发达国家、我国台湾地区以及我国对解决二者冲突的现行相关法律进行 深入探究的基础上，探寻其冲突解决的法律途径。以期充实和完善我国知识产权法的相 关制度内容，为立法和司法提供科学依据。 除引言外，本文共分四个部分。第一部分从域名的概念、特征、功能、权利属性和 商标权及其取得入手，对域名与商标进行比较，归纳了二者冲突的主要表现形式并对冲 突产生的原因进行了分析；第二部分介绍了国际组织、发达国家和我国台湾地区关于解 决域名和商标权冲突的相关立法；第三部分介绍了我国解决域名与商标权冲突的现行相 关立法，并通过分析指出我国现行相关立法所存在的问题；第四部分是对完善我国解决 域名与商标权冲突的现行相关立法的几点思考。包括应该遵循的原则以及借鉴国外发达 国家的先进立法经验，对我国的现行相关法律、行政法规进行完善等等。 关键词：域名；商标权；域名抢注；域名仿冒；反向域名侵夺 域名与商标权冲突问题研究 o nt h ec o n f l i c t sb e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe l e c t r o n cc o m m e r c e a st h et r a d e m a r ko nl i n e ，d o m a i nn a m e h a sp r o v i d e dw i t hp a r t i c u l a rc o m m e r c i a lv a l u e s i m u l t a n e o u s l y ，t h ed e v e l o p m e n to fd o m a i n n a m ep r o v o k e sc o n f l i c t sb e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k t h e r e f o r e ，i tb r i n g sa n e n o r m o u sc h a l l e n g ea n di m p a c to nt r a d i t i o n a ll e g a ls y s t e mo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s s o ， h o wt os o l v et h ec o n f l i c t sh a v eb e c o m el e g a lp r o b l e m sw h i c hn e e du r g e n ts o l u t i o n i nt h i sp a p e r , f r o mal e g a lp e r s p e c t i v et oe x p l o r et h ec o n f l i c t sb e t w e e nd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r kt h e o r e t i c a l l y ，t h ef u n d a m e n t a ln a t u r eo fd o m a i nn a m e ，t h ed o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r kf r o mt h ep e r f o r m a n c eo ft h ec o n f l i c t s ，c a u s e sb a s e do ng o i n gi n t od e t a i l sa b o u tt h e d o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r ko ft h ed e e p s e a t e da n a l y s i s ，t h e nt h r o u g hi n t e r n a t i o n a l o r g a n i z a t i o n sa sw e l la sm a i nd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dc h i n at a i w a na n dc h i n at os o l v et h e c o n f l i c t so ft h er e l a t e de x i s t i n gl a w s ，a n de x p l o r et h el e g a lc h a n n e l st or e s o l v et h i sp r o b l e m w i l hav i e wt oe n r i c ha n di m p r o v et h es y s t e ma n dr e l a t e dc o n t e n t so fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yl a w o u rc o u n t r y ，t op r o v i d eas c i e n t i f i cb a s i sf o rt h el e g i s l a t u r ea n dt h ej u d i c i a r y i na d d i t i o nt oi n t r o d u c t i o n ，t h ep a p e ri sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： t 1 l ef i r s tp a r tb e g i n sw i t ht h ec o n c e p t 、f e a t u r e s 、f u n c t i o n 、p r o p e r t yr i g h t so fd o m a i n n a m ea n dt r a d e m a r ka sw e l la si t sa c q u i r e m e n t ，c o m p a r e st h ed o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k ， s u m m a r i z e st h em a i nt y p e so ft h ec o n f l i c t sb e t w e e nt h e ma n da n a l y z e st h ec a u s e s t h es e c o n d p a r ti n t r o d u c e sr e l a t e de x i s t i n gr u l e so fc o n f l i c t sr e s o l u t i o nb e t w e e nd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r k ，w h i c ha r cu s e db yi n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o na n dd e v e l o p e dc o u n t r i e s c h i n a t a i w a ni sa l s om e n t i o n e d t h et h i r dp a r ti n t r o d u c e st h er e l a t e de x i s t i n gl a w so fo u rc o u n t r ya n d p o i n t so u tt h ep r o b l e m so f r e l a t e de x i s t i n gl a w si nc h i n ab ya n a l y s i s n ef o u r t hp a r tg i v e st h e c o n s i d e r a t i o n st oe n r i c ha n di m p r o v er e l a t e de x i s t i n gl a w so fo u rc o u n t r y i n c l u d i n gt h e p r i n c i p l e sw h i c hs h o u l db ec o m p l i e dw i t ha n dt h ea d v a n c e dl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c eo ff o r e i g n d e v e l o p e dc o u n t r i e sw h i c hs h o u l db er e f e r r e dt o ，t op e r f e c tt h ee x i s t i n gl a w sa n da d m i n i s t r a t i v e r e g u l a t i o n si nc h i n aa n ds oo n k e yw o r d s ：d o m a i nn a m e ；t r a d e m a r k ；c y b e rs q u a t t i n g ；d o m a i nn a m e p i r a c y ；r e v e r s ed o m a i nn a m eh i j a c k i n g i i 大连理工大学学位论文独创性声明 作者郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下进行研究 工作所取得的成果。尽我所知，除文中已经注明引用内容和致谢的地方外， 本论文不包含其他个人或集体已经发表的研究成果，也不包含其他已申请 学位或其他用途使用过的成果。与我一同工作的同志对本研究所做的贡献 均已在论文中做了明确的说明并表示了谢意。 若有不实之处，本人愿意承担相关法律责任。 学位论文题目：堡名生直拯趑韭塞闷题盟究 作者签名：豳日期：j 皿年二乙月j 日 大连理工大学硕士学位论文 大连理工大学学位论文版权使用授权书 本人完全了解学校有关学位论文知识产权的规定，在校攻读学位期间 论文工作的知识产权属于大连理工大学，允许论文被查阅和借阅。学校有 权保留论文并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印、或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 学位论文题目： 作者签名： 导师签名： 大连理工大学硕士学位论文 引言 近年来，互联网在人类社会生活的各个方面都发挥着重要作用。随着网络的逐渐普 及、电子商务的飞速发展，互联网在带来机遇的同时也向我国目前的知识产权法律制度 提出了极大的挑战。 企业和经营者在开展网上贸易时往往使用其商标作为其网站的域名，以吸引顾客和 消费者。同时，也有很多域名所有人将其域名注册为商标以便通过商标法律规范来保护 自己的域名。这样，域名和商标之间形成了十分密切的关系。可以说，域名已不仅仅是 一种网络地址，而是一种在互联网上代表企业形象和商誉的商业标识符号。但是域名的 国际性和唯一性，与商标的地域性和行业性之间的矛盾，注定了域名和商标权之间的冲 突不可避免。 目前，我国的公司、企业或者其他经济组织在涉及域名纠纷的案件中，往往不能有 效地维护自己的权利。在很多涉外域名纠纷的案件中，中国的企业都以败诉而告终，真 正能通过法律途径保住自己域名的企业屈指可数。因此，在域名和商标权冲突的解决过 程中，如何依靠法律保护我国企业的权利和利益，己是一个迫在眉睫的问题。 由于我国对域名及其权利的研究仍处于起步阶段，在处理域名与商标权的冲突纠纷 时，常常需要借助现有的法律规定，但域名与商标权之间的冲突很难在现有的法律体系 内得到彻底的解决。如何解决域名与商标权的冲突，以及如何改进我国的相关法律，使 法律能够跟上时代的需要，更好的保护相关权利人的利益，是一个很值得探讨的问题。 域名与商标权冲突问题研究 域名与商标权概述 1 1 域名及其权利属性 1 1 1 域名的概念、层次结构及取得 ( 1 ) 域名的概念 域名( d o m a i nn a m e ) 是指在互联网上识别和定位计算机的层次结构的字符标识， 与该计算机的互联网协议地址相对应。2 0 世纪中期，美国政府开始投资开发信息包交换 技术和网络通讯。及至6 0 年代，美国国防部高级研究计划署建立了世界上最早的网络 “阿帕网”( a r p a n e t ) 。后来，该网络与美国政府部门、大学及研究机构建立的其他 网络联接在一起。在网络的兴建过程中，逐步产生了统管联网的主机名、网址和网上文 件的机构国际互联网数码分配当局，它负责管理一个定位国际互联网上地址的国际 互联网协议数码。n 3 在互联网上，每台计算机( 包括其他装置) 都被称作主机( h o s t ) ，每 个主机都有一个地址，称为互联网协议地址( i n t e r a c tp r o t o c o la d d r e s s ，以下简称口 地址) 。口地址是给每一个连接在互联网上的主机分配的一个地址。它由3 2 比特二进制 位组成，其直观表达是一组数字，如世界知识产权组织的地址是1 9 2 9 1 2 4 7 5 3 。由于 数字式的地址不便于记忆，于是在2 0 世纪8 0 年代中期，被誉为网络先驱的乔纳森波 斯特尔博士( d r j o n a t h a np o s t e l ，1 9 4 3 一1 9 9 8 ) 设计出一套由文字组成的域名系统 ( d o m a i nn a m es y s t e m ，简称d n s ) 。乜1 之后，人们只需给网上的主机起一个方便记忆的 名字，域名系统即能将其翻译成用于网络信息传输的i p 地址。例如世界知识产权组织 的网址是h t t p ：w w w w i p o i n t ，其中h n p 表示超文本传输协议，w w w 表示全球网络， w i p o i n t 即为域名。互联网用户在浏览器地址中键入域名后，计算机首先指向该域名相 对应的口地址，然后在数据库中指向特定的计算机，从而了解到该网站中的各种信息。 口1 因此，从技术角度讲，域名是“互联网上的电子地址 ，是用于解决互联网上口地址 对应的种方法，是i p 地址更形象更直观的结构化表达。 ( 2 ) 域名的层次结构 现行互联网络域名系统是国际统一协定的，采用层级式的结构，从右往左读分别为 顶级域名、二级域名和三级域名等等。顶级域名表示该地区属于哪个组织或国家，分为 两类：一类是国家顶级域名，目前，基本上全世界所有国家都按照1 5 0 3 1 6 6 国家代码分 配了顶级域名，例如中国是“c n ，美国是“u s 一，日本是“j p 等等。国家或地区 项级域名由各国、各地的机构负责管理和注册。另一类是国际顶级域名，是用来表示域 大连理工大学硕士学位论文 名注册人的类别和功能的域名。如“c 0 皿 代表商业团体和组织、“n e t 代表网络管 理和服务机构、“o r g 代表财团法人等非营利性组织、“o d u ”代表教育学术及研究 机构、“g o v 代表政府部门。其中，ac o m 和“n e t 是目前最具商业价值、争议 也最多的一类项级域名。h 1 二级域名是指顶级域名之下的域名。在国家顶级域名下，它 是表示注册企业类别的符号，例如“c o m ，“c d u ，“g o v ，“n e t 等：在国 际顶级域名之下，它是指域名注册人的网上名称，如m i c r o s o f t 、s o h u 、y a h o o 等。二级 域名是所有组织、个人在互联网上身份的真正代表，是域名中的实体部分，每个注册人 的二级域名都不能相同。三级域名在国家顶级域名的二级域名之下，类似于通用顶级域 名下的二级域名。 我国在国际互联网中心正式注册并运行的顶级域名是c n 。目前，我国采用的是在 顶级域名c n 下，分层次结构设置各级域名。我国的二级域名分为6 个“类别域名”和3 4 个“行政区域名两类。二级域名的增设、更名、撤消由中国互联网信息中心工作委员 会提出建议，经国务院信息办批准后公布。具体规定是，三级域名命名用字母、数字和 连接符组成，各级域名之间用实点连接，三级域名长度不得超过2 0 个字符。 ( 3 ) 域名的取得 域名的取得有下列几种方式： 注册：即通过直接注册的方式而获得域名的所有权。这在法律上属于所有权的 原始取得，又叫最初取得。注册取得是取得域名最常用、最直接的方式，也是最为经济 的方式；转让：转让是指作为域名原注册者的转让人将其所有的注册域名的所有权 有偿让渡于受让人。转让后，转让人丧失原注册域名并获取转让费，受转让人获得该注 册域名并应支付转让费；许可：许可即作为域名原注册者的许可人将其所有的注册 域名的使用权有偿授予被许可人。许可后，许可人仍保留该域名的所有权，但丧失了该 域名的使用权并获取使用费。被许可人获得该域名的使用权并应支付使用费；合作： 合作即域名注册者以其所有的域名作为无形资产来投资从而与他人进行经营合作，以获 取投资回报的方式。这里涉及的可能是域名的所有权，也可能是域名的使用权。 1 1 2 域名的基本特征及功能 ( 1 ) 域名具有以下基本特征： 其一，域名具有唯一性。域名的唯一性是全球范围的。这是由网络覆盖的全球性和 网络p 地址分配的技术性特征所决定的。商标权人在不同的国家或者不同的行业，可 以同时拥有相同的商标。但域名的唯一性却不因行业、商品的不同而有任何差异。互联 域名与商标权冲突问题研究 网上的每台计算机都有一个全球唯一的口地址，每个口地址对应的域名也是全球唯一 的。 其二，域名具有标识性。域名本身是具有特殊意义的字符，具有识别性。其产生的 初衷是为了用识别性的标记来区分网络上的计算机，以方便网络寻址和信息传输。随着 电子商务的发展，域名的商业价值得到了充分的体现，它能给持有者带来良好的商誉和 经济利益。为了在互联网上增强产品的“顾客吸引力”，企业一般都把其商标或商号申 请注册为中心域名。当域名、商标和商号的所有人或注册人相一致时，可以为企业达到 最佳的形象识别( c o r p o r a t i o ni d e n t i t y ，简称“c i ”) 宣传效果。嘲而在很多人眼里，域 名的识别作用与企业名称、商标或商号几乎相同。 其三，域名具有价值性。在识别性标记中，商标的经济功能是通过给定统一质量的 保证来节约消费者的寻找成本。域名也具有类似的功能，通过域名系统的运作，人们可 以自由地通过网络访问企业，从而为人们节约了寻找所需网站的成本。而且，人们通过 构思设计出域名，蕴涵了一定的创造性劳动。另外，域名作为企业商誉的载体，对企业 有着广告宣传的功能。一个企业是否具有一个好听易记的域名，往往是能否提高点击率 的关键。所以，在网络世界里，人们往往为了争夺一个域名而不惜花费巨资。美国a c e 公司高价拍卖拼音域名等案例充分说明域名所具有的巨大财产价值。 其四，域名具有国际性。域名在国际互联网络空间上的效力是无限的，不受地域的 限制，在全球范围内享有的利益是一致的。 其五，域名具有使用时间上的无限性。只要域名的所有人按时交纳一定的费用给域 名管理机构并且不主动放弃，就可以永远使用该域名。因此域名在某种程度上不会为全 人类所共享。 ( 2 ) 域名具有技术性和标识性两方面的功能 技术性功能是指域名注册人在网络上的地址；标识性功能是指域名注册人在因特网 上代表自己的标志。从以上对域名含义的分析可以看出，域名具有技术性和标识性两方 面的重要功能。从技术性功能来看，域名是在i n t e m e t 上用于解决口地址对应的一种方 法。在互联网上，计算机用户真正的网络地址是由一串数字组成的，每一节点上计算机 的位置是用口地址的形式表示的，每一个口地址( 这里的口地址是指v 版本的i p 地址， v 6 版的口地址的长度更长) 由4 个被实点分割的数字组成，类似普通的电话号码。嘲 因其缺乏直观性不利于记忆和使用，人们一般很难记住这么长的口地址。为了方便人 们的记忆，人们从技术上进行探索，从而引入了域名。域名可以通过地址服务器解释为 网络上使用的m 地址，由人们所熟知的英文字母，数字等符号组成，如许多公司、企 一4 一 大连理工大学硕士学位论文 业为了方便客户在互联网上尽可能快捷地找到自己的主页和网站，往往用自己的企业名 称或其缩写或其注册商标来注册域名。从这种意义上来说，域名具有了标识性功能，因 为它使用了具有一定意义的字符从而更便于人们的识别和记忆。国际商标协会( 以下简 称玳t 砧在其题为“i n t e m e t 网上的商标 的白皮书中认为，随着w w w ( w o r l d - - w i d e w e b ) 网作为广告媒体及交易场所价值的形成，域名的功能也发生了根本性的变化。由 于社会公众需要通过域名来查找并定位网站资源，在网上做生意的公司企业就需要使其 域名容易被记忆且与其产品、商号及商标相关。i n t a 白皮书还认为，那些不知道某个 公司域名的人将首先选择该公司的主商标来尝试与该公司的网站链接。这使得域名不再 仅仅是i n t e m e t 地址。对于那些通过域名进入某一网站的人而言，它还发挥着标识该网 站的作用，更像是用于标识特定的公司名称。 总之，在i n t e r n e t 网络已被广泛商业化的今天，域名确已获得了超出网络计算机外 部地址代码的地位，具有更加重要的功能，即作为网站和网页所有人的标识符号的功能。 由于在传统商品市场上，主要的商业标识符号有商号和商标两个，其中商标是最容易被 消费者所认知的商业标识符，当域名在i n t e m e t 网络上发挥标识作用后，许多人自然也 就会将其与商标联系起来，从而使域名与具有2 0 0 年法律保护史的商标权产生了冲突。 1 1 3 域名的权利属性 由于域名是现代科学技术和商品经济发展的产物，对传统的知识产权理论提出了挑 战。无论是世界知识产权组织还是对域名研究较早的国家都没有形成系统的域名权属理 论，对域名是否能成为权利客体、域名权是何种权利、该受何种法律保护都有比较大的 争议和分歧。国内理论界对域名的法律属性的争议很大，主要有以下一些观点： 第一种观点认为，域名不属于知识产权，也不享有其它的权利。理由是： ( 1 )国际权威知识产权组织发布的互联网域名和地址的管理：知识产权问题 一文中有如下规定：世界知识产权组织无意创立新的知识产权权利；无意在网络 环境下为知识产权提供更强的保护。口1 从这两句话可以看出：第一，世界知识产权组织不 承认域名是一种可以单独保护的知识产权；第二，在法律做出相应变动之前，商标权不 能自动延伸到域名领域。 ( 2 ) 域名具有定位标识与身份标识的双重作用，但域名与其他商业标识都不一样， 任何商业标识所有人均不能将其依照相关法律获得的商业标识权直接延伸到域名领域。 ( 3 ) 域名并不完全符合知识产权的五个特征，即无形性、专有性、时间性、地域 性和可复制性。 域名与商标权冲突问题研究 ( 4 ) 域名注册机构的私营性质决定了它没有保护知识产权的权力，也没有足以保 护知识产权的能力。 ( 5 ) 尚未发现任何国家的法律条文中出现“域名权 几个字，也就是说法律尚未 对其做出专门性规定。因此，在法律将域名权拟制为一种权利之前，不宜认定域名是一 种独立的知识产权，也不宜有所谓的“域名权 。【8 】 第二种观点认为，域名权应当是知识产权的一种。社会公众期望使用他们熟悉的商 业标识在网上找到特定的商品来源，同时，域名注册后的商业化推动使得一部分域名确 实获得了与传统商业标识相同的标识效果。当一个域名确实已经具有了商业标识价值的 时候，权利人即享有了域名权。但域名权究竟为何种知识产权，则观点不一。概括起来， 又主要包括以下几种观点： ( 1 ) 域名作为企业在网络空间的标志，同时具有无形资产和知识产权的属性，是 传统意义上的知识产权在电子空间的自然延伸。西1 还有学者进一步提出，域名是商标保 护在互联网上的延伸，它们都起标识作用，都有排他性，都具有广告宣传的功能，域名 权应为商标权。u 训 c 2 ) 域名权具有版权和工业产权的双重性质，是工业版权。妇 ( 3 ) 域名是一种可以集商号与商标于一身的全新的知识产权客体。n 2 1 ( 4 ) 域名作为企业的网上法定注册标志，像商标一样，对企业而言是有法律上的 利益的。从这个意义说，域名权与商标权一样，是将企业商誉内涵化的一种标志权。 ( 5 ) 域名是一项既与传统知识产权相关但又没有必然联系的全新的权利客体，域 名权是一种区别于创造性成果权的识别性标记权，属于较宽泛意义上的知识产权。口町 第三种观点认为，域名可以成为知识产权的客体，但目前将域名权独立出来作为一 种权利的依据还不充分，目前域名应属于商誉的范围。明 第四种观点认为，域名不是知识产权，但它是人们智力活动的产物，是一种还未转 化为权利的合法的民事利益( 将来有可能通过立法转化为民事权利) 。n 们 第五种观点认为，域名权应当是一种民事权利，即名称权( 属于人身权的一种) 。域 名是特定的组织或个人为了在互联网上体现、标识自己而设计使用的计算机i p 地址的 外部代码。而且，从字面意义来看，无论是中文“域名 还是英文“d o m a i nn a m e 。刀， 都是指一种网上名称，是基于网络的发展而产生的与现实名称( 包括自然人姓名、法人 名称、非法人团体的名称等) 相对的名称，其性质应是一种名称权。u 刀 一6 一 大连理工大学硕士学位论文 第六种观点认为，域名持有人对域名所享有的权利是其按照一定程序对网络地址资 源分化结果所享有的一种所有权，它具有所有权的基本特征，但又受诸多限制，从而区 别于其他所有权。因此，域名权应当是一种限制性所有权。n 羽 以上观点虽然各自都有一定的道理，但经过仔细分析就可以发现其中的漏洞： 第一种观点以任何国家和国际组织都没有规定域名权为由认定域名权不属于知识 产权甚至不属于权利是站不住脚的。因为任何权利的产生都是经历了一个从无到有的过 程。其他的那些知识产权的发展史就是最好的例子。权利的核心是利益，是一种法律应 当予以保护和救济的利益。特定利益的存在是权利产生的前提。如果一种利益的获得需 要法律来认可，那么这种利益无疑已经孕育着权利的萌芽。而域名所能带来的利益已无 须多言，故该种说法过于片面。 第二种观点虽然认为域名属于知识产权，但却将域名权归为传统的知识产权，只看 到了域名的商业作用，却忽视了域名是一种标识而且并不完全具备传统知识产权的所有 特征，故也有一定的片面性。 第三种观点虽承认域名可以成为知识产权的客体，却将其归为商誉的范围，显然也 是没能认清域名的本质和最主要的作用。 第四种观点更是令人不解，因为民事权利的几个类别相对固定，将域名特别是企业 的域名归为物权或者人身权的客体显然不合适。 第五种观点忽视了一个事实即很多域名的表现形式并不是持有人的姓名或者名称。 而且要得到域名必须经过注册，这与某些人身权从出生就具有是明显不同的，而且域名 可以被转让或者被许可使用，其对权利主体的依附性不如人身权那么强。 第六种观点给域名划定的范围过于宽泛，没有具体地明确域名的法律性质。 本文认为域名首先属于知识产权，但其产生及使用中具有的特征又使得它不同于传 统的知识产权，成为一种独立的新型知识产权客体。i n t e r n e t 正在发展成为虚拟社会， 包括了自然人、企业、社会团体、政府机构、国际组织等在网络中的活动。因此域名的 主体范围非常宽泛，产生纠纷和冲突，甚至侵权的情况也比较复杂多样，而大量的情况 则是涉及现实中直接或间接营利性主体注册的域名或使用后具有了潜在商业价值的域 名，即深深打上了商品经济烙印并具有交换价值的域名。此为本文研究的对象。 1 2 商标与商标权 1 2 1 商标及其特征 商标是英文“t r a d e m a r k 、“m a r k 和“b r a n d ”的译名。对于商标，大多数国家 的商标法没有严格的定义。世界知识产权组织认为，商标是用来区别某一工业或者商业 域名与商标权冲突问题研究 企业或者这种企业集团的商品标志。其为发展中国家制定的发展中国家商标、商号和 不正当竞争行为示范法中指出，商标是指用来将一个企业的商品与其他企业的商品区 分开来的看得见的标志。我国商标法借鉴( t r i p s 协议的规定，以罗列构成要素的方 式界定了商标，即任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品或者服务与他人的商品 或者服务相区别的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合， 以及上述要素的组合。可见，商标是一种识别性标记、商品信息载体，是一种艺术创造， 可以被看作是一种文化象征。n 们商标的种类很多，有文字商标、图形商标、字母商标 等等。 商标具有以下特征： ( 1 ) 商标具有显著区别性 商标的最重要的功能就是便于消费者识别，识别经营者所提供的商品或者服务。 ( 2 ) 商标具有独占性 使用商标的目的是为了区别与他人的商品来源或服务项目，便于消费者识别。所以， 注册商标所有人对其商标具有专用权和独占权。未经注册商标所有人的许可，他人不得 擅自使用，否则，即构成侵犯注册商标所有人的商标权，违反法律规定。 ( 3 ) 商标具有价值性 商标所有人生产或经营的质量信誉和企业信誉：商标所有人通过商标的创意、设计、 申请注册、广告宣传及使用，使商标具有了价值，也增加了商品的附加值。商标的价值 可以通过评估来确定。商标可以有偿转让即经商标所有权人同意而将商标许可他人使 用。 ( 4 ) 商标具有竞争性 商标无疑是参与市场竞争的工具。生产经营者的竞争就是商品或服务质量与信誉的 竞争，其表现形式就是商标知名度越高，企业的竞争力就越强。商标知名度越高，其商 品或服务的竞争力就越强。 1 2 2 商标权及其取得 商标权是指一定的民事权利主体占有、使用、收益和处分某个特定商标的资格或能 力。按照 t r i p s 协议第1 6 条第1 款关于注册产生权利的规定，商标权仅指注册商标权。 我国使用商标专用权的概念，虽然其含义较商标权狭窄，但在实践中并没有造成什么混 乱，实际的内涵仍是商标权。嘲 商标权是一种与人身有关的财产权，可以通过使用、许可、转让等形式为其所有人 带来一定的经济利益。 一8 一 大连理工大学硕士学位论文 商标权具有专有性、地域性和时效性等特点： ( 1 ) 专有性 专有性，是指一个商标一般只能归一个自然人、法人或者其他组织在指定的商品上 注册并归其所有，而不能同时为多个自然人、法人或者其他组织所享有。商标权的专有 性意味着其他任何人未经注册商标所有人的许可，不得在与核定商品相同或类似的范围 内使用与该注册商标相同或近似的商标，否则即构成商标侵权。( 基于国际注册的先例 和国内存在共有状态的商标，现行的商标法律规范规定了商标专用权的共有制度。尽管 如此，商标专用权本质上还是排斥共有的) 。胁1 ( 2 ) 地域性 商标权的地域性是指经一国( 或地区) 商标注册机关核准注册的商标，其所有人的专 用权被限定在该国( 或地区) 的领域内，其他国家对该商标权没有保护的义务。 ( 3 ) 时效性 商标权的时效性是指商标经商标注册机关核准后，在正常使用的情况下，可以在某 一法定时间内受到法律保护，这一时间即为注册商标的有效期。有效期届满后，商标权 人如果希望继续使用该注册商标并得到法律的保护，就需要按照法定程序，进行注册续 展。如果不发生导致商标被撤销的诉讼，商标注册人只要按时履行续展手续，就可以无 限期地保护下去。 就商标权取得的方式而言，通常有“注册在先原则 、“使用在先原则 和“驰名 原则 ： ( 1 ) 注册在先原则 注册在先原则是指商标权必须经注册才能产生，使用不产生权利，使用商标与注册 商标发生冲突时，注册商标优先。世界绝大多数国家包括我国的现行商标法律规范实行 的都是注册在先原则。 ( 2 ) 使用在先原则 使用在先原则是指按使用时间的先后确定商标权的归属，谁最先使用该商标，商标 权即属于谁。美国等少数几个国家适用使用在先原则确定商标权。 ( 3 ) 驰名原则 驰名原则是商标权产生的特别渠道。巴黎公约1 9 6 7 年斯德哥尔摩文本规定，对 商标注册国或使用国主管机关认为在该国已经属于有权享受本公约利益的人所有，并且 使用在相同或者类似商品而驰名的商标，构成复制、仿制或翻译，可能产生混淆的商标， 拒绝或撤销注册并禁止使用。 t r i p s 协议第1 6 条第2 款对驰名原则做了进一步的补充， 域名与商标权冲突问题研究 规定各成员国在决定商标是否驰名时，应当考虑商标促销( 而不一定是使用) 在该国产生 的知名度，从而规定驰名原则适用于服务商标。 1 3 域名与商标的关系 1 3 1 域名与商标的联系 在电子商务中，域名起到了与商标近乎相同的作用。我们不难看出两者的相似之处： ( 1 ) 域名与商标都具有无形性 商标作为知识产权具有其显著的特性即无形性。而域名的无形性也勿庸置疑。 ( 2 ) 域名与商标都具有很强的识别功能 要进入互联网，必须使用域名，通过不同的域名可以进入不同的网站。没有域名， 互联网就拒绝访问者进入网站，可以说域名制度是互联网得以正常运行的保证。商标则 是企业的标识，通过域名认识和了解商标或者通过商标认识和了解域名都将有力地促进 企业知名度的提高。 ( 3 ) 域名的使用和商标的使用相互关联 域名注册、使用和维护等参与虚拟世界、显示网络形象的行为的最终目的在于紧跟 信息社会，扩大信息渠道，实现更大利益。在电子商务中，“注意力 的吸附程度成为 营利水平高低的标志。把自己简明易记而又有特别象征意义的商标注册为域名，在域名 全球唯一性的技术背景下意味着全世界的关注和全球市场的商机，自然使域名与商标密 不可分。此外，有时会出现域名向商标的转变，域名的使用者将通过使用而具有显著性 的域名注册为商标。 ( 4 ) 域名与商标都具有排他性 目前，虽然二者排他的权利范围和强度不同，如域名具有绝对排他性，不分商品或 服务的类别，而商标的排他性一般限于相同或相类似的商品或服务。但是，二者也有重 合之处，例如驰名商标的跨类别保护。另外，随着电子商务的发展和完善，网络社会的 发展和成熟，互联网也有细化域名的经营范围和类别的趋势。因而也会出现网络经营的 社区化，排他性也必将有类别之分。 ( 5 ) 域名与商标都具有价值性 商标以其标志商品或服务的质量树立企业信誉，积蓄企业财富和实力。所以，商标 依附于企业的发展状况从而增值或贬值。而域名经过商业使用和广告宣传，当它与商品 或服务结合并且拥有一定知名度后，起到了商业标记的作用，承载了企业及其产品的商 誉，与商标一样成为企业的无形财产，使网络浏览者认识该标识，对其给予关注或者产 大连理工大学硕士学位论文 生对己有企业或者商品的联想，进而建立稳定的消费关系，就会给域名持有人带来经济 利益。 1 3 2 域名与商标的区别 虽然域名和商标都在各自的领域内具有唯一性，并且在标识性、排他性功能等方面 具有共同之处。但是域名和商标之间仍然存在着区别，这些区别主要表现在下列几个方 面： ( 1 ) 两者的适用对象不同 商标是用来标识商品和服务的，只能用在商品和服务上：而域名是为了方便人们使 用互联网而创立的，是网络地址和电子邮件地址的识别标志。 ( 2 ) 两者的构成不同 域名由数字或者字母等构成。而商标的构成要素还包括图案或者图案的组合。域名 的唯一性是就其整体而言的，只要其中的某一级域名不同就不属于同一域名，域名的同 一级中的数字或者字母等不同，也不属于同一域名。而在同类商品上使用与他人注册商 标相类似的商标也属于侵权。 ( 3 ) 两者具有标识性的基础不同 根据国际通行的商标和服务分类体系，如果两个商标分别代表商品和服务或者虽然 两个商标都是商品商标或服务商标但各自代表的商品或服务的种类不同，那么即便这两 个商标完全相同也可能都被批准注册并被法律所承认；同一国家以及不同国家的不同法 律主体就相同商标分别享有权利都是常见的现象。而域名的唯一性则是绝对的，即不论 主体所从事的业务属于何种类别，也不管其是否分别处于不同的国家，都不可能注册相 同的域名。 ( 4 ) 两者具有的排他性的基础不同 已经注册的商标在不同种类的商品或服务上，或在申请注册的地域范围之外，或是 超出注册的有效期使用就不具有排他性。商品种类、地域性和时效性是商标排他性的依 据。而已经注册的域名，只要缴纳域名注册费和相应的域名延续费就可以在全球范围内 无限期地使用该域名，唯一性和先申请先注册原则是域名排他性的基础。 ( 5 ) 两者取得的原则不同 域名采取注册在先原则，不注册就不能在互联网上使用。商标取得的原则因国家而 异，有的国家采用注册在先原则，有的国家采用使用在先原则，有的国家采用折衷方案。 ( 6 ) 两者获得的途径不同 域名与商标权冲突问题研究 商标注册是由各国的专门机构依据本国的法律各自独立进行的。商标注册所需要的 审查与比较也仅以该国的法律为限，从而存在着处于不同国家的法律主体就相同的商标 分别享有权利的可能性。域名注册由处于不同国家的注册机构各自独立进行，只有当某 个域名尚无人注册时，该域名才能被注册。不存在不同国家的法律主体就相同域名分别 享有权利的可能性。 1 4 域名与商标权的冲突 1 4 1 冲突的表现形式 ( 1 ) 域名抢注 “域名抢注 ( c y b e r s q u a t t i n g ) 一词最早出现于上世纪九十年代中期，指行为人明知 或者应当知道其所申请注册的域名是他人已经享有权利的商标而仍抢在商标权人之前 予以注册的行为。其基本特征表现为：将他人知名的商标抢先注册为域名、抢注数量众 多的域名、公开出租或者出售被抢注的域名。随着互联网的迅速发展，域名抢注现象屡 见不鲜，并导致了后果的严重。我国的很多著名商标，如“娃哈哈”、“健力宝 、“红 塔山 等品牌均被其他公司在网上抢注。由此引发了各类域名的抢注热潮。 域名抢注可分为两种情况：恶意抢注他人注册商标为域名；一种非恶意的行 为，是域名注册人与商标权人之间的真正的权利冲突，注册人在主观上并无恶意。恶意 抢注是域名和商标权冲突的主要表现形式，也是现实生活中发生的主要纠纷。有关国际 组织的规定认为：恶意抢注是指“若域名持有人持有的域名与异议人所持有的商品或者 服务商标完全一致或极其相似，且域名持有人对域名本身并不享有任何合法的权利和利 益，则域名的注册和使用为恶意”。恶意抢注通常又可分为两种情况：只抢注域名而 不使用，想通过转让来牟利；抢注域名后使用它从事不正当竞争行为，如妨碍他人 以属于自己的商号、商标等进行注册和开展网上活动等。 现实中恶意抢注域名的现象非常严重。这不仅妨碍了商标权人在网络这种新兴的媒 体中进一步利用其商标，而且会使社会公众对域名所有人与商标权人之间产生混淆或者 误解，从而损害社会公众的利益。可以说域名的恶意抢注是实践中解决域名与商标权冲 突的重中之重。 ( 2 ) 巧合雷同 不考虑恶意抢注的行为，在某些情况下，域名注册也会出现与他人注册商标相冲突 的情形，例如巧合雷同。巧合雷同主要有两种情况：第一种是有些商家“在先 以他人 的商标注册了域名，其动机并非是故意，也并非是恶意，但是这种偶然的巧合却导致了 大连理工大学硕士学位论文 与他人商标权的冲突。第二种是有些人使用自己的商标或商号或商品的通用名称等英文 缩略语时，与现实中的商标权产生了冲突。这种冲突的最大特点就是域名注册人主观上 并没有恶意，因此不宜采用强令撤销的做法，而应以协商转让为原则，由商标所有人给 予域名注册人适当的补偿为代价来换取域名从而和平解决冲突。如美国杂志记者乔华士 以自己的英文名字m c d o n a l d s 为域名，为自己的个人网站注册y m c d o n a l d s c o m 的域名， 这恰好与麦当劳公司的商标相同。后来经过双方协商，乔华士同意将域名转让给麦当劳 公司，条件是麦当劳公司需要向所中学提供数百万美元的捐款。但在现实中也存在争 议双方无法达成合意而涉诉的情况，这时需按先申请先注册的原则处理。蚴 ( 3 ) 域名仿冒 域名仿冒( c y b e r p i r a t e s ) 又被称为网域中的海盗，此种行为与域名抢注行为具有明 显的区别。其并非是为了“待价而沽 ，而是为了“搭便车 才注册与他人在先的商标 相同或相近似的域名。这种行为可能会导致两种后果：一是域名与商标相混淆，造成假 冒：二是域名淡化了商标的知名度，弱化了商标的标识作用和其与商标权人之间的联系， 或者损害了商标和商标权人的声誉。美国曾经发生过此类案件。朱瑞斯( j u r i s ) 公司是 设在美国田纳西州的专门设计和制造律师事务所办公自动化软件的公司，于1 9 8 8 年将公 司名称j u r i s 在美国注册为商标。但当朱瑞斯公司申请注册与该商标相同的域名时，发现 j u r i s t o m 已经在1 9 9 3 年被一家面向法律市场的网络出版公司注册为域名。朱瑞斯公司立 即申请美国n s i 按照域名纠纷处理程序将该域名暂时冻结，使该网络出版公司无法继续 使用该域名。网络出版公司则采取了先发制人的策略，向美国联邦地区法院起诉朱瑞斯 公司，要求撤消朱瑞斯公司注册的j u d s 商标。朱瑞斯公司随即反诉该网络出版公司侵犯 其商标权并淡化了其商标的知名度。法院的判决认定该网络出版公司将朱瑞斯公司的注 册商标注册为二级域名，并在该网址创建网站，向朱瑞斯公司所在的律师服务市场推销 和宣传其商品和服务，存在着使消费者产生将该域名与朱瑞斯公司的注册商标联系起来 的错误认识的可能性，从而混淆这些商标和服务的来源和提供者，已经侵犯了朱瑞斯公 司的注册商标权。 ( 4 ) 同域名的标识部分有数个商标权人 商标的地域性和分类保护制度，使得在同一个商标上可能存在着多个权利人。但是， 网络的技术特点却要求域名具有唯一性，它必须与联网主机一一的对应。当若干权利人 就相同商标分别享有商标权，如果其中一个权利入将与该商标相同的字符组合注册在某