（民商法学专业论文）域名及其与商标的争议.pdf

摘要 摘要 互联网的飞速发展改变了人们原有的生产和生活方式，把人们引领到了数字化时 代，它缩短了人们的时空距离，让信息的流通达到了同步。电子商务的发展更是改变了 传统的商业模式，更得世界经济成为一体。 域名系统作为互联网发展的至关重要的元素，它的出现极大地促进了互联网的普 及，同时也给人们的生产和生活带来了一带困扰。关于域名，人们的了解远没有它给我 们带来的影响多。本文从域名的产生开始，系统地阐述了域名的产生、发展、构成、特 点及理论界关于域名性质的几种观点，最后经过论述笔者认为域名应该属于一项新的知 识产权，成为与商标、专利和著作权平等的知识产权。继而分析了域名的注册与管理制 度，首先研究了域名的注册与管理机构，其次是域名的注册与管理规则。域名产生后与 许多其它权利发生的争议，这其中域名与商标的争议尤为突出，本文第三部分则详细阐 述了域名与商标间的产生原因、争议的形态以及这种争议的性质。最后文章分析了现行 的常见的域名与商标争议的解决方式，继而重点分析了国际上不同国家解决域名争议的 情况，然后在现有制度的基础上，作者提出了几点解决域名争议的建议，并针对我国特 有的中文域名的争议提出了两点建议。 关键字域名商标争议 a b s t r a c t a b s t r a c t w i t ht h ef a s td e v e l o p m e n to fi n t e m e t ，t h ew a yp e o p l el i v ec h a n g e dv e r ym u c h i n t e r n e t h a sl e dp e o p l ei n t oad i g i t a lg e n e r a t i o n ，a n di ts h o r t e nt h es p a c e t i m ed i s t a n c eb e t w e e np e o p l e ， a n di ta l s os y n c h r o n i z e st h eh a p p e n i n go fi n f o r m a t i o na n dt h e i rt r a n s m i s s i o n a sar e s u l to f i n t e r n e t ，t h ed e v e l o p m e n to fe l e c t r o n i cc o m m e r c ec h a n g e st h et r a d i t i o n a lb u s i n e s sm o d e ，a n d t h ew o r l d se c o n o m i cb e c o m eam a c r o e c o n o m i c a sav e r yi m p o r t a n te l e m e n to ft h ei n t e m e t ，d o m a i nn a m e sa p p e a r a n c eg r e a t l ys p e e d s i n t e m e t sp o p u l a r i z a t i o n i nt h es a m et i m e ，i ta 1 s ot a k e sm a n yt r o u b l e st op e o p l e sw o r ka n d l i f e t h e r ea r ek i n d so fd i s p u t e so c c u r r e dt od o m a i nn a m e a sf o rd o m a i nn a m ew h a tp e o p l e k n o wa b o u ti ti sm u c hf e w e rt h a nt h ee f f e c ti tt a k e st op e o p l e i nt h i st h e s i s ，t h ea u t h o rf i r s ts y s t e m a t i c a l l ye x p a t i a t e sd o m a i nn a m e sg e n e r a t i o n , i t s d e v e l o p m e n t ，i t ss t r u c t u r e ，i t sc h a r a c t e r i s t i ca n dt h et h e o r e t i c a lv i e w sa b o u td o m a i nn a m e s p r o p e r t y 。t h ea u t h o rt h i n kt h a td o m a i nn a m es h o u l db ean e w k i n do fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y r i g h t ，j u s ta st r a d e m a r k ，p a t e n ta n dc o p y r i g h t t h e nt h ea u t h o ra n a l y z e sd o m a i nn a m e sr e g i s t r a t i o na n dm a n a g e m e n ts y s t e m f i r s ti r e s e a r c h e di t sr e g i s t r a t i o na n dm a n a g e m e n ti n s t i t u t i o n s ，t h e nt h er u l e s d o m a i nn a m em a k e si tc o n v e n i e n tf o rp e o p l et os u r f i n go nt h en e t ，b u ti ta l s ol e a d sm a n y d i s p u t e sw i t ho t h e rc i v i lr i g h t s ，a m o n gw h i c ht h ed i s p u t eo c c u r sb e t w e e nd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r ki se s p e c i a l l ys c a b r o u s t h i st h e s i sa n a l y z e dt h i sk i n do fd i s p u t e s ，a n dt h er e a s o ni t o c c u r s ，a n dt h ef o r m si tc o u l db ea n dl a s t l yt h ep r o p e r t yo f i t i nt h el a s t ，t h ea u t h o ra n a l y z e dt h em o s tc o m m o nm e t h o d sf o rr e s o l v i n gt h ed i s p u t e b e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k ，a n dt h e nr e s e a r c h e ds e v e r a lm o d e si n d i f f e r e n t c o u n t r i e s o nt h eb a s eo ft h ee x i s t i n gd o m a i ns y s t e m ，t h ea u t h o ra d v a n c e ds e v e r a ls u g g e s t i o n s f o rt h es o l u t i o no ft h ed i s p u t e s t h ea u t h o ra l s oa d v a n c e st w os u g g e s t i o n sa b o u th o w t oa v o i d c h i n e s ed o m a i nn a m ed i s p u t e k e yw o r d sd o m a i nn a m e t r a d e m a r k d i s p u t e i i 河北大学 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得河北大学或其他教育机构的学位或证书 所使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了致谢。 作者签名： 学位论文使用授权声明 本人完全了解河北大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留并向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。学校可以公布 论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年月日解密后适用本授权声明。 2 、不保密口。 ( 请在以上相应方格内打“4 ) 作者签名： 导师签名： 日期：型2 年月丝日 日期：幽年二l 月丝日 前言 曼曼皇皇i 一 ；io 曼曼曼曼曼皇曼曼曼曼曼曼鼍! ! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼! 曼曼! 曼曼皇曼曼曼曼曼曼曼曼曼舅曼曼! ! 曼! 曼曼曼曼! 曼! 曼曼! 曼 l j l 日l j吾 互联网的出现及飞速发展极大地改变了人类的生产及生活，互联网在商业领域的使 用彻底颠覆了传统的商业模式。互联网给我们带来的方便，也随之产生了一些问题，人 们开始深度关注互联网。互联网能发展到今天是许多元素综合作用的结果，其中一个非 常重要的元素就是用于定位互联网中主机的域名。 域名对许多人来说既熟悉又陌生，熟悉是因为人们上网时经常会在地址一栏输入一 个特定的域名以访问某一网站或网页，陌生的是虽然人们经常用到域名，但是人们对域 名的了解并不多，甚至很多人不知道他们输入的一组组字符叫作域名，域名的产生、作 用、属性、构成及它所带来的影响很多人并不了解。因此本文首先对域名作了一个系统 地、详细的介绍与分析，让人们先对域名有一定的了解。 任何事物都存在正反两个方面，域名也不例外，它的产生和发展极大的促进了互联 网的发展和普及，但是由于种种原因，它与一些权利产生了争议，产生了一定的消极影 响。其中最突出的要属它与商标的争议最突出，因此本文在后半部分，详细介绍了一下 域名与商标间的争议，并在研究一些资料的基础上分析了它们产生的原因、存在的形式、 争议的性质、争议的解决规则等，最后作者经过分析总结，提出了自己的一些关于加强 域名与商标争议解决的意见，以期能对解决域名与商标争议有所帮助 笔者仅是出于兴趣对域名进行了浅薄的研究，其中有许多不足之处，敬请各位老师 指导。 河北大学法学硕士学位论文 1 1 域名的产生 第1 章域名的产生及其发展 域名是随着计算机网络的产生而产生并发展起来的，因此对于域名的研究必先从计 算机网络的产生及发展开始。计算机网络的发展经历了一个由远程终端到计算机网络 ， 再到计算机互联 ，最后发展到现在的信息公路的过程。形成了一个高速、多业务、大数 据量的宽带综合业务数字网，即现在的i n t e r n e t 。 。1 国际互联网是美国高科技发展的结果，它是美国政府出于军事目的不得已而为之的 产物。为了分散因遭遇外国核武器打击本国军事控指挥制系统所带来的危险( 即当网络 中的某一物理层遭到破坏不至于影响整个网络系统的正常运行) ，美国国防部于1 9 6 9 年 建立了一个实验型的网络架构a r p a n e t 。虽然这个网络只有四台主机，但却成功实现 了不同网络之间的互联，由此揭开了互联网发展的序幕。1 9 8 6 年，在美国国家科学基 金会( n a t i o n a ls c i e n c ef u n d a t i o n ，简称n s f ) 的支持下；用调整通信线路把分布在各 地的一些超级计算机 连接起来，建立了一个更加庞大的网络构架n s f n e t 。 早期的a r p a n e t 网采用信息交换技术实现网络信息的交换，但这种技术只便于在 相同类型的网络间传输信息，要实现不同网络间的信息传输却存在很大困难。针对这一 问题美国国防部高级研究计划署( d 心) 研究人员卡恩( k a h n ) 在1 9 7 2 年提出了开 放式网络架构思想，根据这一构想，8 0 年代初期d a r p a 和美国国防部通信局研制成功 用于异构网络信息传输的t c p i p ( t r a n s m i s s i o nc o n t r o lp r o t o c o l i n t e m e tp r o t o c o l ，传输控 远程终端是计算机与通信结合的前驱，把多台远程终端设备通过公用电话网连接到一台中央 计算机构成所谓面向终端的计算机系统。在这一系统只能实现终端( 键盘和显示器) 和主机( 连在 一起的所有计算机) 之间的通信，子网之间无法通信，因此它还算不上计算机网络，但它提供了许 多计算机通信的基本技术，它本身也成为后来发展起来的计算机网络的一部分，也有人称它为第一 代计算机网络。 o 即局域网，它由多个主机互联，实现了计算机和计算机之间的通信，用户不但可以访问本地 主机，还可以访问通信子网上所有主机的硬件资源。 即广域网、互联网、因特网( i n t e m e t ) ，1 9 7 7 年国际标准化组织( i s o ) 制订了开放体系互联 基本模型( o s i r m ) ，实现了不同厂家生产的计算机的互联。 h t t p ：w w w e d u x u e c o m c h y a a l 2 0 0 5 0 7 c h y _ 3 1 6 2 3 h t m l 超级计算机通常是指由数百数千甚至更多的处理器( 机) 组成的、能计算机普通p c 机和服务 器不能完成的大型复杂课题的计算机。 2 第1 章域名的产生及其发展 制协议网际协议) 传输协议标准，使得不同网络间的信息也能迅速、便捷地传输。从此 计算机网络被正式称为“i n t e m e t ”，也就是我们据说的“互联网 或者“因特网”。 早期的计算机网络的应用不是很便捷，用户“上网 必须记住大量复杂的操作指令， 这对于那些计算机技术人员来说虽然不困难：但对于普通用户来说却是很不方便，因而 这时的计算机网络并没有得到普遍的应用。1 9 8 9 年瑞士高能物理研究实验室( c e r n ) 的程序员t i mb e m e r s l e e 开发出w w w ( w o r l dw i d ew e b ，也称为3 w ) 技术，采用一种超 文本格式( h y p e a e x t ) 把分布在网上的文件链接在一起，使得用户可以迅速地在大量无 序的文件中调出自己所需的文件，从此“上网 不再是少数人的专利。这一决定性因素 的具备，使得互联网迅速地发展起来，并延伸到了各行各业中。【l j 在互联网的应用中，一个很重要的问题是就网络中主机的定位问题。互联网中大量 的各种各样的信息要想准确的实现点对点互相传输，就必须准确地查找到信息传输对 象，而要做到这一点，首先要给网络中的每一台主机一个精确的定位。最早用于识别主 机的是一系列由“0 ”和“l 组成的二进制代码，每个代码包括3 2 位的二进制数字， 因此这种代码很不容易记忆，不便于网络的应用。于是研究人员开发出一种新的程序， 用某种由自然语言组成的标识符与特定二进制代码对应，当用户要访问某台主机时只要 输入与定位这台主机的二进制代码相对应的标识符，就能找到该主机，这种标识符就是 “主机名 。应用主机名查找主机比原始的二进制代码方便多了。随后出现的t c p i p 传 输协议出现把人们带到了i n t e r n e t 时代，联网主机每天都在以惊人的速度增长，这时研 究人员发现，一度被认识很方便的直接将计算机主机名与其二进制代码对应已经不堪重 负，于是他们把原来的二进制代码转换成十进制的i n t e r n e t 地址( i n t e m e tn u m b e r s ，也 称i n t e m e tp r o t o c o la d d r e s s ，简称i p 地址) 。但这也只是方便了对联网计算机的管理， 对于网络用户而言，并没有实质意义的改变。1 9 8 3 年1 1 月，j o np o s t e l ，p a u lm o c k a p e t r i s 和c r m gp a r t r i g e 联合发表了第8 8 2 号因特网标准草案r f c 8 8 2 ，建立了“域名系统” ( d o m a i nn a m es y s t e m ) 。这个系统是用每台联网主机的用户自己设计申请的一组特定 的由普通语言文字组成的符号来作为该机器的名称，其他用户只要输入这个名称就能找 到该名称对应的主机。域名系统由此产生。 在计算机网络中各台计算机之间要想互相传递信息，就必须遵守相同的规则，就像人们在交 流时要用同一种语言一样，这些规则就被称为网络协议。t c p i p 协议就是其中的一种。 3 河北大学法学硕士学位论文 i i 1 2 域名的构成 现在的域名系统是基于a r p a n e t 的域名管理机制，由美国国家科学基金( n a t i o n a l s c i e n c ef o u n d a t i o n ，简称n s f ) 、i n t e r n e t 协会( i n t e r n e ts o c i e t y ，简称i s o c ) 、 i n t e r n e t 地址分配机构( i n t e r n e ta s s i g n e dn u m b e r sa u t h o r i t y ，简称i a n a ) 及其他一 些官方或非官方机构共同设计完成的，其中i a n a 直接负责i n t e r n e t 地址的分配与 管理。1 9 8 0 年1 0 月不幸病逝的著名i n t e r n e t 专家j o n a t h a np o s t e l 在域名系统的建设 与维护过程中发挥了巨大的作用。【2 】p 2 1 域名的整体构造由左右两部分组成，左边是t c p i p 协议种类( 例如超文本网络协 议h t t p 、文件传输协议f t p ) 和互联网络( 例如万维网w w w ) 所构成的无识别性的通 用前缀部分；右边是由各级域名代码组成的域名代码部分。1 3 】1 2 8 由于域名的左边部 分没有识别性，因此人们提及域名时通常仅指域名的左边部分，本文也是如此。域名的 各级代码由右向左依次降级。第一级称为顶级域名( t o p l e v e ld o m a i nn a m e ，简称 t l d ) ，其次为二级域名( s e c o n d l e v e ld o m a i nn a m e ，简称s l d ) ，多数域名由这两部 分构成，有些域名还包括三级域名( t h i r d l e v e ld o m a i nn a m e ) 甚至四级域名 ( f o r t h l e v e ld o m a i nn a m e ) 。 1 2 1 顶级域名 顶级域名表示的是一些公共信息，如域名的注册地、所属类别、应用范围等。根据 i n a n 的规定，顶级域名包括以下两种： ( 一) 国别代码域名( c o n n t r yc o d ed o m a i n s ，简称c c t l d s ) 。按照i s 0 3 1 6 6 标准 国家代码把世界各国与地区的英文名称缩写成两位的英文字母形成国别( 地区) 代码。 如美国的国别代码为u s ，中国的国别代码为c r l ，中国香港的地区代码为h k ，中国澳门 的地区代码为m o ，中国台湾的地区代码为t w ，法国的国别代码为丘，英国的国别代码 为u k ，日本的国别代码为j p 等等。国别代码是用来标识域名注册的特定国家或地区的， 因而只限于在特定国家或地区申请注册的域名使用，在一国或地区注册的域名不能以他 国或地区的国别域名为顶级域名。从这种意义上说，国别域名也是一类专用域名。根据 i n a n 公布的数据，目前为止共有二百五十多个国别和地区代码。【4 】 ( 二) 通用域名( g e n e r i cd o m a i n s ，简称g t l d s ) 。由于域名系统是由美国设研究 设计出来的，域名的注册和管理都只在美国进行，因而最初的域名系统根本没有国别域 4 第1 章域名的产生及其发展 名，只有7 个通用域名。后来随着互联网在全球的普及才促成了国别域名的产生。与国 别域名的专用性不同，通用域名则是任何国家都可以注册使用的。根据通用项级域名的 专用与否又可将其分为专用通用域名和一般通用域名两类。【5 】 1 、专用通用域名( 或称保护域名) 。这种域名共有四个：“m i l ”、“e d u 、“g o v ” 和“h l t ”。它们分别为军事机构、教育机构、政府机构与国际组织所专用，其它任何机 构和组织不得在此四个顶级域名下注册域名。每一个专用域名都有一个与其相对应的域 名注册机构，域名申请者必须到相应的注册机构去申请才有可能获得注册。 2 、一般通用域名。这里加上“一般”二字主要是用于与前述“专用 作区分。一 般通用域名是任何国家的任何组织或个人都可以使用的。i n a n 公布的一般通用域名共 十五个分另0 是：“a e r o 、“b i z ”、“c a t ”、“c o m ”、“c o o p ”、“i n f o 、“j o b s ”、“m o b i ”、 “m u s e u m ”、“n a m e ”、“n e t ”、“o r g ”、“p r o 、“t e l 和“t r a v e l 。【6 】其中最早出现也 是至今最为常见的主要有分别代表商业实体、非营利性组织以及网络服务者的“e o m ”、 “o r g ”和“n e t 。申请者可以自由选择一般通用域名，不用像专用顶级域名那样严格 的按其性质在相应的类别下申请注册。尽管如此，人们为便于别人查找自己的网站，往 往在与自己组织或将要行为的性质相应的顶级域名下申请注册自己的域名。虽然有些申 请者以相同或相似的二级或三级域名在不同的顶级域名下注册了多个域名，但通常他们 也只是以一个主要域名作为自己网站的域名，其它域名是为了防止别人申请注册以造成 混淆，因而那些域名一般不会被使用。 1 2 2 二级域名 顶级域名之下是二级域名。现行域名系统情况下，不同国家的域名系统也略有不同， 因而其二级域名的性质也就不同。如有些国家要求在其境内注册的域名必须以其国别域 名为顶级域名、以申请人选定的字符作为二级域名申请注册；或者以前述通用域名为二 级域名，把申请人自行设计的部分作为三级域名申请注册；还有的情况下申请者是以自 行设计的部分作为四级甚至五级域名申请注册的。之所以会有不同层次的域名，是为了 标识申请者的行业系属或地域属性。尽管如此，但多数情况下当人们提及二级域名时， 意指申请者自行设计的部分，本文的二级域名专指域名持有人自己设计的部分。 1 2 3 我国的域名体系 我国现行的域名体系是2 0 0 6 年2 月6 日信息产业部公告的最新的域名体系。 5 河北大学法学硕士学位论文 我国互联网络域名体系中各级域名可以由字母( a z ，a z ，大小写等价) 、数字 ( o _ - 9 ) 、连接符( 一) 或汉字组成，各级域名之间用实点( ) 连接，中文域名的各级 域名之间用实点或中文句号( 。) 连接。 我国的域名体系的顶级域名有四个：“c n ”、“中国”、“公司”和“网络”。 顶级域名下设七个类别域名和3 4 行政区域名两类英文二级域名。七个类别域名 c o m 、a c 、e d u 、g o v 、m i l 、n e t 、o r g 分别适用于工、商、金融等企业、科研机 构、中国的教育机构、中国的政府机构、中国的国防机构、提供互联网络服务的机构和 非营利性的组织。3 4 个行政区域域名适用于我国的各省、自治区、直辖市、特别行政 区的组织。， 申请人可以在二级域名下申请注册三级域名，也可以直接在c n 顶级域名下申请注 册二级域名。【7 】 1 3 域名的特点 1 3 1 域名的技术性 域名具有很高的技术特征和技术内涵。域名的产生是为了定位互联网中数以亿记的 主机，以便于在进行信息传输时迅速、快捷、精确地寻找到传输对象。它是由具备丰富 专业知识的科学技术人员研究发展起来的，它的系统构成、注册与管理等都体现着很强 的技术性。域名的发展完善也要依靠科学技术人员的不懈努力，从最初的单一的域名系 统发展到今天多种语言、多种规则的域名系统，科学技术人员们起着决定性作用。域名 本身就是一种技术的体现，技术性是域名最根本的特征。 1 3 2 域名的依附性 域名是互联网发展的产物，互联网是依靠数字技术，并以联网计算机与缆线等有形 物体为载体的构成的一个虚拟空间，域名的存在及发挥作用离不开互联网这个虚拟空 间。域名不可能脱离互联网而独立存在，脱离了互联网它就不再是域名，而是一组无意 义的字符。这就类似于电话号码发挥作用离不开电话，否则它就只是一组无意义的数字。 虽然现在我经常看到报纸、电视等媒体上都有关于域名的信息，但这也只是域名持有者 在宣传它、扩大它的知名度，以便于更多的人去访问他们的网站。一旦人们真的要运用 此一域名时就必须登陆互联网。域名必须依附于互联网才能存在，依赖性也是域名的一 6 第1 苹域名的产生及其发展 | m r i l l 曼曼! 曼曼曼曼 个基本特征。 1 3 3 域名的虚拟性 域名的虚拟性根源于互联网的虚拟性。互联网本身是一个虚拟的网络空间，这主要 表现在它的数字化、信息化和超时空性方面。网络中信息的基本计量单位是比特( b i t ) ， 它是没有重量、没有形体的，不同最的信息用不同多少的比特计算，这就是网络的数字 化；网络中人们的行为是通过大量的信息的传输实现的，信息是由一系列符号按一定规 则排列组合而成的，它抽象又无所不在，这就是网络的信息化；网络中，文本、声音和 图像以比特的形式组织起来并以电子作为中介进行高速的传输，没有空间的距离，实际 上是超时空的，这就是网络的超时空性。域名的依附性决定了它也是一种虚拟的事物， 它由特定的符号按照特定的规则以特定的形式组成，也是一种超时空的数字化信息。n ( p 7 0 ) 1 3 4 域名的唯一性 域名的唯一性是由其技术性及互联网的超时间性决定的。每一个口地址都是一组 与其它i p 地址不同的数字，它是绝对唯一的。域名与i p 地址是一一对应的，每一个i p 地址只能有一个域名，而每一个域名也只能对应一个i p 地址，不可能存在两个不同的 域名指向同一个i p 地址，也不可能两个不同的i p 地址对应相同的域名，所以，域名也 必须是唯一的。互联网是超时空性决定域名的唯一性是在世界范围内的绝对的唯一。这 不同于商标、专利等，在不同的国家可以有相同的商标或专利。 1 3 5 域名的稀缺性 域名的稀缺性源于其所对应的i p 地址的稀缺性。i p 地址是一个3 2 位的二进制数字， 分成四部分，每八位二进制数字一部分。最初的类d 编址将i p 地址空间分成五类，其 中有三个基本的类，每类地址有不同长度的前缀和后缀，地址的前四位决定地址所属类， 并指定剩余部分如何前缀后缀，它们的前四位分别开始于0 、1 0 和1 1 0 。这三类地址用 于主机。还有一类地址用于组传播，它的前四位开始于1 1 l 。还有一类地址是保留为将 来所用的，开始于1 1 1 1 。( 9 】( p 2 1 6 2 1 8 ) 可见i p 地址的数量是有非常有限的。在3 2 位的二进制地址中，即使每一个可能的 地址都利用了，最多也就有1 1 1 1 1 1 1 1 1 0 个，按十进制计算2 5 5 4 约4 2 亿个。现在网络用 户每年都以惊人的速度增长，根据互联网全球统计网的公布的数据，截止2 0 0 5 年1 2 月 7 河北大学法学硕士学位论文 1 日，全球互联网用户为1 , 0 1 8 ，0 5 7 ，3 8 9 人。【l o 】据c n n i c 第1 7 次中国互联网络发展状 况统计报告公布数据，截止2 0 0 5 年1 2 月3 1 日，中国的互联网用户为1 1 1 0 0 万人。而 2 0 0 7 年1 月公布的c n n i c 第1 7 次中国互联网络发展状况统计报告则显示，截止2 0 0 6 年1 2 月3 1 日，中国互联网用户已经达到了1 3 7 0 0 万人。【l l 】互联网用户在飞速增长，而 i p 地址的总量却是有限的，而每一个i p 地址只能有一个域名与之相对应，因而说域名 是一种稀缺性资源。 1 4 域名的作用 一、标识主机 域名产生的最根本的动因就是寻找一种最方便的标识主机的技术。域名只是i p 地 址的外部代码，当人们在i p 地址一栏输入一个域名，计算机最终要把它转换成二进制 的口地址才能连接到某一主机。因而域名最初的也是最根本的作用就是标识主机。域 名的标识主机的作用不同于商标、商号等商业标志符的标识作用。商业标志符般都要 求具有显著性，这是因为这些标志符是为了便于人们用眼睛识别。而域名却是用计算机 来识别的，计算机能识别出任何细微的差异，即使是极为相似的两个域名，哪怕只差一 个空格或一个字符，计算机也能精确地识别出来。因而域名的标识性并不要求它具有显 著性。 二、连接网站或网页 域名就像一把钥匙，可以开启通向网站或网页的大门，虽然现在用搜索引擎也可以 找到网站的链接，但是到目前为止，域名仍然是寻找网站或网页的主要通道。如果人们 不知道某一用户的域名，则可以用搜索引擎来寻找其网页，但是很多用户的名称是一样 的，但是由于域名的特性，他们不可能采用同一域名，因此当用搜索引擎查找网站的时 候，往往会把与之相关的很多网站都列出来，用户则要在众多的信息中寻找自己要找的， 这样既费时也费力。但是如果人们知道该用户的域名，则他只要将其域名输入到地址栏 中，就能登陆该网站或网页，这无疑要比用搜索引擎方便快捷得多。因此，至少在一种 新的技术出现之前，用域名查找主机仍是最主要的办法。 三、用户在互联网上的身份标志 不管互联网用户在现在社会中是怎么样身份，其在互联网中的表现都浓缩为一个域 名，人们在互联网上认识一个用户，往往是从认识其域名开始的，因而，用户的域名就 8 第1 苹域名的产生及其发展 鼍蔓! ! 曼! i 一 1 i 曼曼曼皇曼曼曼! 曼蔓曼曼苎! ! ! 曼量曼曼! 曼曼曼曼曼量曼! 曼曼曼曼! 蔓鼍苎曼曼曼皇曼曼量曼曼蔓皇! 曼曼 是该用户在互联网上的身份的表示。在这个数字化时代，数字信息成为人们了解个人或 组织的最快捷的途径，人们纷纷在互联网上建立自己的领地，宣传展示自己，域名则是 不同用户的身份标志，它让人们联想到其持有人的性质、声誉等等。 1 5 域名的性质 域名的性质一直是理论界争论的焦点，尤其是在2 0 世纪9 0 年代中期出现大量域 名争议后，学者们对于域名的性质的问题争议更加激烈。域名的性质一方面是一个理论 问题，另一方面，在实践中它的定性对于解决域名争议也有着很重要的意义。然而，至 今理论界仍没有给域名的性质一个定论，实践中人们也往往回避这问题。现在的形式 仍是各持己见、百家争鸣。下面列举分析一下关于域名性质的主要观点。 1 5 1 域名非权利说 域名非权利说又包含两种不太相似的观点： 一种观点认为，域名只是一种技术符号，它不能产生形成一种权利。唐广良先生曾 认为域名不能产生权利，他认为“域名只是一个技术参数，其标志性无异于人们早己司 空见惯的电话号码。”张玉端也认为“域名只是一个纯粹的技术符号，如同电话号码， 本身不产生任何知识产权，也不侵犯任何知识产权。【1 3 】( p 2 1 5 另一种观点认为域名可以产生一定的利益，但还不能形成一种权利。“所以域名在 现阶段是一种利益”“在可以预见的将来，把它作为独立的权利加以承认的可能性并不 大 1 4 ( p 1 8 6 ) “域名作为一种民事利益( 将来也可能通过立法转化为民事权利) ”。【1 5 】( p 1 5 7 ) 持这种观点的学者认为，域名虽然能给其持有者带来一定的经济利益，但将其上升为权 利还不成熟。 1 5 2 域名民事权利说 此种学说根据对域名具体系属的划分又有多种观点：一种观点只概括地说域名是一 种民事权利，对于域名具体属于何种民事权利则不作细分。“尽管域名尚未被w i p o 作 为一种知识产权来保护，但不一定就要否认其至少是一种民事权益，否则就会处于毫无 被保护可能的尴尬被动的地位”【1 6 】_ 种认为域名是一种债权，台湾学者谢铭洋认为域 名申请者因与注册机构签订了“网域名称使用协议”而被赋予一定期限内就特定网域名 称的使用权。【1 7 】( p 2 3 而美国负责受理域名的登记的n s i ( n e t w o r ks o l u t i o n si n c ) 在对起 洞北大学法学硕士学位论文 域名争议中的声明则表明，它认为域名是一种债权，它声称，申请域名登记的人只享有 对域名的使用权，而不享有对域名的所有权，域名登记人的这种使用权其实是对n s i 的债权。还有一种观点认为域名是名称权，“域名是特定的组织或个人为了在互联网上 体现、标识自己而设计使用的计算机i p 地址的外部代码，它具有定位标识与身份标识 两种作用，究其性质应是一种名称权。 1 8 ( p 2 6 0 ) 1 9 】也有人认为域名是一种独立民事权利【2 0 】q 1 3 7 ) 1 5 3 域名知识产权说 更多学者倾向于域名是一种知识产权，应该用知识产权法来调整它。但是对于域名 是属于既有知识产权还是新生知识产权，又存在多种观点。1 、既有知识产权说。持这 种观点的人只概括地说域名属于知识产权，应该由知识产权法调整，但具体属于何种知 识产权却不再细究。 2 1 1 3 5 2 、域名商标权说，持此观点的人认为域名具有商标的特性， 是商标的网上延伸。【2 2 】q 5 7 ) 【2 3 】( p 2 1 4 3 、商业标识权。“域名不仅是i n t e m e t 上的地址标识， 更凸显为经贸活动中的商业标识。 【2 4 】0 1 2 7 4 、新知识产权准客体。“域名成为互联网上 可以集商号、商标为一体的全新的知识产权准客体”【2 5 】( p 1 2 7 5 、独立知识产权。更多学 者倾向于域名属于一种全新的独立的知识产权。“域名应是一个独立的知识产权客体， 它不同于现有的任何知识产权客体，即使与某类有相似之处 2 6 1 ( p 1 4 8 ) 1 5 4 域名权利搁置说 有些学者出于对域的性质持观望态度，认为域名的性质应视其将来的发展情况而 定，现在还不能一概地说它是或不是一种权利。最早研究网络知识产权的学者薛虹博士 就认为“由于域名的标识性功能，使之与知识产权法律制度发生了密切的联系。域 名的所有者们希望其域名能够像传统意义上的商业标志那样，为法律所认可和保护 2 7 ( p 3 0 6 ) “如果域名真的具有知识产权的价值，就应当考虑给予它知识产权的地位和法律保护, ，【2 7 ( p 2 9 7 ) “域名将来能否成为一种独立的域名权，需视情况而定。”瞄】 关于权利的本质，民法学家王利民认为“权利的内容为法律上的自由，权利的外形 学法律上之力。因而，权利是由法律上之力保证实现的自由。” 2 9 ( p 4 5 另一民法学家梁慧 星也认为“关于权利之本质，即采法力说，则权利应为一种法律上之力。”【3 0 】( p 7 0 ) “法律 为保护个人特定法益，特予以法律上之力，使之能够享受特定的利益，并于反面课相对 人以相当的拘束( 义务) ，以确保权利之享受。此可享受特定利益的法律上之力，即为 权利。” 3 0 】q 7 1 ) 这两个法学家的观点代表了关于权利本质的通说，即法力说。根据法力说， 1 0 第1 章域名的产生及其发展 iii i ii i 要生成一种权利必须存在两个因素，一是有某种利益的产生与存在；二是法律对该种利 益加以确认。利益的生产与存在是权利产生的前提，没有利益就也就无所谓权利，权利 是法律为了保护一定利益的实现而赋予该种利益的“力”。 域名的作用及影响早已超越了其最初的地址代码的作用。尤其是近十几年来商业域 名的迅猛发展表明，特定的域名具有很大的商业价值，这就导致了域名抢注的严重，域 名争议屡解不决。当一种事物迅速大量地持续出现，并会给人们的社会关系带来很大的 影响的时候，我们不可能坐视不理，用法律对其进行规范通常是最迅速也是最有效的方 法。一个域名一旦产生，其持有人就会享有一定的利益，有时还会涉及到他人的利益， “利益的分化导致法的产生 “由于新的利益的出现，必然要产生满足或者体现这种利 益的组织形式，相应地就要求对此明确的加以规定 。 3 1 】( p 3 8 ) 因而，应该赋予域名一定的 权利，用法律对其加以调整。 1 5 5 域名是一种独立的知识产权 关于域名的性质，笔者认为，它应该是一种新生的独立的知识产权。 首先应该肯定它是一种知识产权。判断一种权利是否属于知识产权，就要看它是否 具有知识产权的基本特征。关于知识产权的基本特征，学者们多有论述，总结起来，“其 基本特征概为专有性、地域性和时间性。其实，这些特征的描述，是与其他 财产权特别是与所有权相对而言的，并非都是知识产权所独有的。 【3 2 】( p 1 1 而域名己经具 备了知识产权的这三个基本特征。 专有性。知识产权的专有性有两方面的含义，其一指知识产权的权利人对智力成果 享有独占、垄断和排他的权利；其二指同一项智力成果，不允许有两个以上的同一知识 产权并存。【3 3 1 4 由于域名具有绝对的唯一性，它就只能被其持有人所独占的拥有。域 名的专有性是显而易见的，域名的唯一性决定了它的专有性，甚至要比商标等其他知识 产权客体的专有性更严格，域名通常情况下不能随便转让，域名的注册和管理机构也不 能在没有任何理由的情况下限制持有人的使用。他人不能妨害持有人合法使用、处分其 域名。 地域性。知识产权的地域性与它的起源有关。知识产权制度的雏形是封建社会里的 地方官、封建君主或封建国家以特别榜文、敕令的形式授予的一种特权，而这种特权只 。见本文第一章第三节域名的第四个特性。 河北大学法学硕士学位论文 i i 在官员、君主、国家权力所及的范围内才有效，超出该地域就没有效了。f 3 4 】( p 8 4 即使在 以后的社会形态里，知识产权的形式发生了很大变化，其地域性却依然传承了下来。在 现代社会，知识产权的法定性决定了它的地域性，因为当今的法律是有地域效力的。因 此通常在一国取得的知识产权只能在该国范围内受该国的法律保护，要想在其它国家或 地区受保护，就要签订双边或多边的国际条约。即使这样，它也只能在签约的国家和地 区中受保护，其他没有加入条约的国家地区则没有保护该知识产权的义务。域名的地域 性有些特殊之处，它从一开始在国际范围内受保护，这是因为任何一个域名在全球范围 内都是绝对唯一的，这不同于商标、专利和著作，不同的国家甚至可以有相同的知识产 品，因而对于同样的知识产品在不同的国家或地区会各自享有知识产权。简而言之，域 名的地域性是全球范围的，而传统知识产权的地域性是主权范围或区域内的，或是条约 范围内。但是我们不难看出，传统知识产权的法律保护也在朝着国际化方向发展，越来 越多的国际条约的签订表明，知识产权的国际保护已然成为一个大的发展趋势。因为， 在这个信息极度发达的国际社会，任何一项价值突出的知识产品，都容易被抄袭、侵犯， 知识产权的保护所要求的范围越来越扩大。虽然知识产权的国际保护短期内不会实现， 但这已成为一个大趋势。而域名只是从一开始就达到了这个效果而已。 时间性。绝大多数的知识产权都具有极强的时间性，即该知识产权只有在一定的有 效期内受到法律的保护，超过这个期限相关的知识产品将成为整个社会的共同财富。【3 2 】佃1 乃 目前世界各国规范域名的政策、规范大都没有明确规定域名的使用时间，而是采用年检制 度，即由域名注册服务机构于每年特定时间对其注册的域名进行检查，如果该域名继续 符合域名注册的条件，则在收取域名年度运行费后让域名持有人继续持有该域名，否则 就要修正、转让或注销该域名。以中文域名为例，在年检时对不符合注册事项同规定的 域名，c n n i c 建议注册申请人改正或补充必要的批准文件。对于违法转让或买卖注册 域名的可以对该域名加以注销。以此来保证域名系统准确、规范以及有效的运行。域名 的年检制度与商标续展制度有很大差别，它虽然与传统知识产权的时间性不同中，但却 是一种更严格的时间限制。而且，因为域名资源是有限的，对域名的时间性限制必将向 着更严格的方向发展，以减少那种只注册不使用的情况。 其次，域名不应该纳入原有知识产权体系，它应该自成一派，形成一种新的知识产 权客体。在知识产权的三种客体中，著作权与专利权都与域名有关很大的差别，很明显 1 2 第1 章域名的产生及其发展 不能将域名纳入著作权或专利权体系。唯一与域名存在很大关联的就是商标，这是因为 域名与商标既有联系又有区别。有些学者认为域名就是一种商标，是网上商标，应该用 商标法对其加以规范。这种观点只看到了域名与商标的某些方面相似的表象，而没有认 识到域名与商标本质上是两种不同的事物，有失偏颇。更多的学者认为域名应该成为一 种独立的知识产权，形成与商标权、专利权和著作权并列的一种全新知识产权客体，笔 者赞同此种观点。前面通过分析域名的特性及其它所具有的专有性、时间性和地域性都 与传统知识产权客体有不同之处，这使得域名不可能成为它们其中的一种，而应该成为 一个新的知识产权客体。从哲学的角度看，事物总是向着复杂化、多样化的方向发展的， 知识产权也不例外，甚至因其往往与科技有密切联系，它的发展会更加的复杂化、多样 化。随着科学技术的发展，许多新事物出现，而