（民商法学专业论文）夫妻财产制度研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 夫妻财产关系是婚姻家庭中的一项基本法律关系，夫妻财产制是规定夫妻之 间财产关系的法律制度，是各国婚姻家庭法的重要组成部分。本文以夫妻财产制 为研究对象，介绍了夫妻财产制的概念、特征、分类，并运用比较研究的方法通 过对我国和大陆法系、英美法系一些国家有关夫妻财产制的立法规定的研究，结 合对我国现行的夫妻财产制立法缺陷的分析，提出了相应的完善建议。本文除引 言和结束语外，分为三个部分： 第一部分：夫妻财产制概述。作者介绍了夫妻财产制的概念、特征以及分类。 夫妻财产制又称婚姻财产制，包括各种夫妻财产制的设立、变更与废止，夫妻婚前 财产和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担， 夫妻的对外财产责任，婚姻终止时夫妻财产的清算和分割等问题。该部分从总体上 对夫妻财产制的基本理论进行研究，使读者对夫妻财产制有一个宏观的认识。 第二部分：中外夫妻财产制之比较研究。该部分运用了比较法学的研究方法， 首先介绍了我国现代夫妻财产制度的立法沿革及我国现行的夫妻财产制，包括我 国的夫妻共同财产制、个人特有财产制、约定财产制。其次介绍了大陆法系中的 法国、德国以及英美法系中的英国和美国有关夫妻财产制的立法概况。最后对中 外夫妻财产制进行了比较，总结出各国夫妻财产制的异同，并分析了其共同点， 以供我国进行夫妻财产制立法时借鉴。 第三部分：我国夫妻财产制的立法完善。该部分首先分析了我国现行夫妻财 产制在体系结构、法定财产制、约定财产制等方面存在的一些不足之处，然后提 出了进一步完善夫妻财产制度的建议，具体包括：重建我国夫妻财产制的结构， 增加通则性规定，增设非常法定财产制：在法定财产制下，对夫妻因感情不和而 分居期间所得的财产作出规定，对夫妻一方继承、受赠所得财产的归属作出规定， 对知识产权利益的归属问题作出规定，建立无形财产的转化补偿制度，全面规定 夫妻的财产权利和财产责任，扩展法定财产制的终止事由，对个人特有财产所产 生的孳息作出明确规定；在约定财产制下，明确规定夫妻财产约定的成立要件、 时间、公示程序、变更、撤销程序作出规定，增补可供选择的夫妻约定财产制类 型，允许对夫妻财产的某项权能或债务等问题进行约定。 关键词：夫妻财产制立法比较 夫妻财产制的完善一一1 碹琴稿秘 o g 9 g o i g ，口略年l1 月3l 目 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t m a r i t a l p r o p e r t yr e l a t i o n s h i p i sb a s i ci n m a r r i a g e a n d f a m i l yl e g a l r e l a t i o n s h i p m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi s t h el e g a l s y s t e md e f i n i n gp r o p e r t y r e l a t i o n s h i pb e t w e e ns p o u s e sa n di ti sa ni m p o r t a n tc o m p o n e n ti nn a t i o n a lm a r r i a g e a n d f a m i l y l a w t h i s p a p e r i n t r o d u c e st h e c o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c s a n d c l a s s i f i c a t i o no fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h ea u t h o rb yc o m p a r a t i v em e t h o do f s t u d ym a k e sr e s e a r c ho nd i f f e r e n tl e g i s l a t i o no fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m sa m o n g c h i n aa n ds o m ec o u n t r i e sw h i c hb e l o n gt ot h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e mo rt h e c o m m o nl a w s y s t e m a f t e rp o i n t i n go u tt h ed e f e c t si nt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m o fc h i n a ，t h ea u t h o re x p r e s s e ss u g g e s t i o n so nh o wt op e r f e c ti t t h ew h o l ep a p e ri s c l a s s i f i e di n t ot h r e ep a r t se x c e p tf o rp r e f a c ea n dc o n c l u d i n gr e m a r k s p a r to n e ：s u m m a r yo nm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h ea u t h o ri n t r o d u c e st h e c o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c sa n dc l a s s i f i c a t i o no fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h em a r i t a l p r o p e r t ys y s t e mw h i c ha l s oc a nb ec a l l e dm a r r i a g ep r o p e r t ys y s t e mi st h el e g a l s y s t e m w h i c hp r e s c r i b e st h ea l l o t t i n g ，m a n a g i n g ，p r o f i t i n g ，u s i n go fp r o p e r t y o b t a i n e db e f o r ea n da f t e rm a r r i a g e ，e x t e r n a lp r o p e r t yd u t ya n dd i v i s i o no fp r o p e r t y a tt h ee n do fm a r r i a g e a st h ew h o l e ，t h ep a r te x p l a i n st h eb a s i ct h e o r yo ft h e m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m p a r tt w o ：c o m p a r a t i v es t u d yo nm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m so fc h i n aa n d f o r e i g nc o u n t r i e s f i r s t ，t h ea u t h o ri n t r o d u c e st h ed e v e l o p m e n to fm a r i t a lp r o p e r t y s y s t e mi nm o d e r nc h i n aa n di t sb a s i cm o d e r nl e g a lp r i n c i p l e si n c l u d i n gc o m m u n i t y p r o p e r t ys y s t e m ，c o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m a n d s e p a r a t ep r o p e r t ys y s t e m s e c o n d l yt h ea u t h o ri n t r o d u c e sl e g i s l a t i o no fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nf r a n c ea n d g e r m a n yw h i c hb e l o n gt o t h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e ma n di ne n g l a n da n d a m e r i c aw h i c hb e l o n gt ot h ec o m m o nl a ws y s t e m f o l l o w e db yc o m p a r i s o n ，t h e a u t h o rc o n c l u d e st h ed i f f e r e n c ea n dt h es a m e ，t h e n ，p r o p o s e st h ec o n c e i v i n gf o r l e g i s l a t i o no f m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi no u rc o u n t r y 2 p a r tt h r e e ：t h ep e r f e c t i o no fc h i n e s em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r t 山东大学硕士学位论文 a n a l y z e st h ed e f e c t si ns t r u c t u r e ，l e g a lp r o p e r t ys y s t e ma n dc o n t r a c t u a lp r o p e r t y s y s t e mi nc h i n aa n dp r o p o s e ss u g g e s t i o n so nh o w t op e r f e c ti ta sw e l l t h ea u t h o r s u g g e s t sr e b u i l d i n gl e g i s l a t i o ns t r u c t u r eo fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi no u rc o u n t r y , a d d i n gm o r eg e n e r a lr u l e s ，a n de s t a b l i s h i n gu n u s u a ll e g a lp r o p e r t ys y s t e m u n d e r l e g a lp r o p e r t ys y s t e m ，p r e s c r i b et h ep r o p e r t i e s a s c r i p t i o ng a i n e dd u r i n gs e p a r a t i o n ， p r e s c r i b et h ep o s s e s s i o no fp r o p e r t yb e i n gi n h e r i t e do rp r e s e n t e db yh u s b a n do r w i f e ，p r e s c r i b e t h e p o s s e s s i o no fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ，e s t a b l i s ht h e t r a n s f o r m i n ga n dc o m p e n s a t i n gs y s t e m f o rt h e i n t a n g i b l ep r o p e r t y , p r e s c r i b e p r o p e r t yr i g h t sa n dd u t i e so fc o u p l ew h o l l y , e x p a n dt h er e a s o n sf o rt e r m i n a t i o no f l e g a lp r o p e r t ys y s t e m ，p r e s c r i b et h ep o s s e s s i o no ff r u i t s o fs e p a r a t e p r o p e r t y e x p l i c i t l y i nc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ，i d e n t i f yt h ei m p o r t a n tc o n d i t i o nf o r e s t a b l i s h m e n t ，p r e s c r i b et h ec o n t r a c t u a lt i m ea n dt h et i m et og oi n t oe f f e c t ，t h e p r o c e s so fp u b l i cn o t i c e ，t h ea l t e r a t i o na n dc a n c e l l a t i o no fc o n t r a c te x p l i c i t l y , i n c r e a s et h et y p e so fc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ，p e r m i tt oc o n t r a c td e b to rs o m e f i g h to fm a r i t a lp r o p e r t y i k e yw o r d s l ：m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m ；l e g i s l a t i o nc o m p a r i s o n ；p e r f e c t i o no f m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m 懈绎剜 pb o 乡o l2 3 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个入或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：j 睦玺塑 日期： o o 亨，i i 工1 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：毽銎型导师签名：童窒迢日 山东大学硕士学位论文 引言 夫妻财产制是夫妻关系中一项非常重要的法律制度，在婚姻家庭立法中占 有十分重要的地位，是衡量男女家庭地位平等与否的重要标志，不仅关系到家 庭生活的稳定和正常运转，也直接关系到与夫妻财产有关的民事交易的安全， 一向为世界各国婚姻家庭法所重视。夫妻财产制起源于古罗马，进步于近代资 本主义国家立法，无论是大陆法系还是英美法系国家都对此作出了比较详尽的 规定，形成了比较成熟的法律制度。 建国以后，我国先后于1 9 5 0 年、1 9 8 0 年颁布了两部婚姻法，为了适 应我国市场经济发展的要求，2 0 0 1 年4 月2 8 日全国人大常委会第2 1 次会议 通过了婚姻法修正案，对1 9 8 0 年婚姻法进行了大量的修改和补充，对社 会上普遍争论的焦点问题做出了较为明确合理的回答，为更好地解决夫妻财产 问题提供了法律保障。但是随着社会政治、经济、文化的进一步发展，夫妻财 产数量增多，财产状况日益复杂化，我国的夫妻财产制仍然存在一些不足之处， 如立法结构不完整，条文规定的比较简单，缺乏可操作性，难以承受时代发展 的要求，有待进一步修改完善。 国内许多学者就我国夫妻财产制的完善发表了不少论著，大多是局限于对 我国现行夫妻财产制的某一侧面进行研究，对如何从体系结构到具体内容上完 善我国的夫妻财产制，在我国未来的民法典中建立规范、完整的夫妻财产制， 研究者却不多。本文拟通过对我国以及大陆法系、英美法系一些国家的夫妻财 产制进行介绍，并比较其异同，对我国夫妻财产制存在的不足进行评析，借鉴 他国先进的立法经验，提出完善我国夫妻财产制的建议，以供立法机关参考。 山东大学硕士学位论文 第一章夫妻财产制度概述 第一节夫妻财产制度的概念及特征 一、夫妻财产制的概念 夫妻财产制又称婚姻财产制，是规范夫妻之间财产关系的法律制度，从广 义上理解。“其内容包括各种夫妻财产制的设立、变更与废止，夫妻婚前财产 和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担， 夫妻的对外财产责任，婚姻终止时夫妻财产的清算和分割等问题。 从狭义上 理解，它是指“在婚姻关系存续期间有关夫妻财产所有权的制度。国 二、夫妻财产制的特征 与民法中的一般财产关系比较，夫妻财产制呈现出以下特征： ( 一) 夫妻财产制主体具有特定性 民法中的一般财产关系的主体是具有平等地位的独立的自然人、法人及其 他组织，根据意思自治的原则，法律一般不对其主体的资格加以严格的限制。 而夫妻财产制的主体是自然入且只能是缔结合法婚姻关系的自然人。如果当事 人之间不具备合法的夫妻关系，即使双方存在同居的事实，他们之间的财产关 系也只能是一般的共有关系，而不是夫妻财产关系。 ( 二) 夫妻财产权具有平等性。 夫妻财产制作为一种具有人身性的财产制形式，与民法中的一般财产制有 着较大的不同。夫妻财产制不以等价、有偿为原则，对当事人的权利义务的要 求也不对等。现代家庭活动中，一般是男性主外，女性主内，女性在家务上付 出较多，为使丈夫有更多的时间和精力工作，妻子在家务活动中付出往往较多， 这就在客观上造成了夫妻之间存在收入的差异，但丈夫的收入是因为有妻子的 支持和付出，故女性所付出的家务劳动也应属于共同财产的范畴。夫妻财产制 以男女平等为原则，以保护弱者利益为理念，只要当事人具备了夫妻的身份， 对于夫妻财产就享有平等的权利，并承担相应的义务。 西杨大文主编：婚姻家庭法 ，中国人民大学f j ；版社2 0 0 6 年5 月第三版，第1 4 1 页 。舷吕祯；婚姻家庭法新论 ，中国政法大学出版社2 0 0 2 年7 月版第1 9 1 页 2 山东大学硕士学位论文 ( 三) 夫妻财产制具有伦理性。 夫妻财产制具有的伦理性是由夫妻双方的人身关系决定的，夫妻在行使夫 妻财产权时应当遵循公序良俗。公序良俗是法律的辅助工具，其与法律一起调 整人与人之间的关系，在法律的范围之内行为，以道德标准来要求自己，平衡 各种利益关系。家庭是社会的细胞，在市场经济条件下，夫妻对财产权的行使 包括对内和对外两个方面，不仅关系到家庭中其他成员的利益，也会涉及到第 三人的利益，影响社会的稳定。因此夫妻财产制还要保护第三人的利益和交易 安全。 第二节夫妻财产制度的分类 夫妻财产制的立法类型随着社会的发展和时代的进步而不断地发展变化， 具有一定的时代性和地域性。在古代，妻为夫权所支配，没有独立的经济地位， 各国以夫妻一体主义为原则，多采取吸收财产制，妻的财产因结婚而归夫或夫 家所有，妻没有独立的财产权；到了近现代，随着商品经济的发展，男女平等 观念的确立，女子的社会、经济地位不断提高，夫妻财产制的种类逐渐增多。 任何时代、任何国家或地区的夫妻财产制，都不是立法者随心所欲地任意规定 的，它是社会制度、社会经济条件和妇女地位在夫妻财产关系上的集中反映， 同时一个国家的夫妻财产制还受自身立法传统、风俗习惯以及其他思想、文化 因素的影响。国对夫妻财产制从不同的角度可作出如下分类： 一、按照夫妻财产制的发生根据，可以分为法定财产制和约定财产制。 ( 一) 法定财产制 法定财产制是指在夫妻双方婚前或婚后未就财产关系作出约定，或所作约 定无效的情况下，根据法律规定而当然适用的夫妻财产制形式。圆由于各国的 历史文化传统、民族风俗习惯不同，各国适用的法定财产制的形式也不尽相同， 主要有分别财产制、共同财产制、剩余共同财产制等类型。如：法国选择共同 财产制为法定财产制，而同属大陆法系的德国则实行剩余共同制。在某些国家， 法定财产制是唯一的夫妻财产制形式，如罗马尼亚、波兰、匈牙利等：而在某 。参见廖继红对我国现行夫妻财产制的立法思考) ，载民商法学 2 0 0 0 年第i 期，第1 0 5 页 口参见陶毅新编婚姻家庭法) ，商等教育i l l 版社2 0 0 2 年7 月版，第1 1 7 负。 3 山东大学硕士学位论文 些国家法定财产制被称之为正常的夫妻财产制或补充的夫妻财产制，如法国和 德国。 法定财产制按照其适用情况不同，可以分为通常法定财产制与非常法定财 产制。前者指在通常情况下，配偶在没有夫妻约定或约定无效的情况下，依照 法定夫妻共同财产制和法定分别财产制的规定。后者是指在特殊情况下，出现 法定事由时，依据法律的规定或经夫妻一方( 或夫妻的债权人) 申请由法院宣 告，撤销原依法定或约定设立的共同财产制，改为分别财产制。 ( 二) 约定财产制 约定财产制是相对于法定财产制而言的，是指夫妻以契约的形式商定婚前 财产和婚姻关系存续期间所得的财产的归属、管理、使用、收益、处分及债务 清偿，婚姻解除时财产的清算等事项，并排除法定夫妻财产制适用的制度。 它 为大多数国家所肯定，基于意思自治原则，约定财产制的效力一般要高于法定 财产制，夫妻双方一旦作出合法有效的财产关系约定，就会排除法定夫妻财产 制的适用。只有在无约定或约定无效时才适用法定财产制。 约定财产制可分为三种：选择式的夫妻财产约定制度、独创式的夫妻财产 约定制度和特殊的夫妻财产约定制度。选择式的夫妻财产约定制度，是指法律 明确设置可供选择的约定财产制类型以及约定不得抵触的情形，当事人只能在 法律规定的范围中进行选择。如：法国、德国、瑞士及我国。法国民法典强调， 夫妻财产契约不得违背公序良俗。德国民法典在“契约自由的限制 条下规定： 夫妻财产制不得参照已失效的法律或外国的法律确定之；独创式( 任意式) 的 夫妻财产约定制度，是指法律未设置允许约定的财产制形式，关于夫妻财产契 约的内容，由当事人自由创造，在不违反法律的限制规定或公序良俗的情况下， 给予当事人选择适用财产制形式的自由。如韩国、日本、英国；特殊的夫妻财 产约定制度，是指不采选择式，亦禁止当事人独创夫妻财产制契约的内容，仅 允许约定特有财产，如瑞典。 二、根据夫妻财产制的内容不同，可以分为统一财产制、联合财产制、 分别财产制、共同财产制和剩余共同财产制 ( 一) 统一财产制( u n i t yo fp r o p e r t ys y s t e m ) 回参见杨大文主编亲属法 ，法律i j l 版社2 0 0 3 年版，第1 3 3 页。 。参见蒋月大妻的权利与义务，法律j 上；版社2 0 01 年版，第1 6 9 页。 白参见杨丈文主编婚姻家庭法 ，中国人民人学f l j 版社，2 0 0 6 年5 月第三版，第1 4 3 1 4 4 页 4 山东大学硕士学位论文 统一财产制指婚姻关系成立后，妻子将其婚前财产的所有权转归丈夫享 有，仅保留返还请求权；在婚姻关系终止时，夫应将妻之婚前财产或财产折价 金额，返还给妻或其继承人的夫妻财产制度。统一财产制以夫妻一体主义为理 论基础，将妻对婚前财产的所有权，转变为对夫的一种债权。它带有浓厚的夫 权主义色彩，有悖男女平等的原则，不利于妇女权益的保护，多为早期资本主 义国家所采用，近现代立法上已极为罕见，在当今社会已无存在的价值。 ( 二) 联合财产制( u n i o no fp r o p e r t y ) 联合财产制又称管理共同制，是指夫妻双方结婚后，夫妻将各自所有的财 产合并为夫妻财产，特有财产除外，由夫管理，丈夫对妻子的财产享有占有权、 使用权、收益权，必要时还有处分权，而以负担婚姻生活费用为代偿；当婚姻 关系终止时，妻的原有财产才有本人收回或由其继承人继承的一种夫妻财产制 度。联合财产制源于中世纪日耳曼民族地方习惯法。从夫妻别体主义出发， 承认妻对自己的财产拥有所有权，为早期的一些资本主义国家所沿用并发展。 虽较统一财产制有明显的进步，但夫妻在财产关系上仍处于不平等的地位，故 原采此制的一些国家如德国、日本，在二战以后已废止此制而改行新制。在我 国台湾地区，这一制度虽然存在，但已经多方修正，虽然形式上仍采用联合财 产制的形态，但实质上已近似于德国现行法的剩余共同制。 ( 三) 分别财产制( s e p a r a t i o no fp r o p e r t ys y s t e m ) ， 分别财产制是指夫妻婚前、婚后所得财产均归各自所有，各自独立行使管 理、使用、收益和处分的权利，但并不排斥一方以契约形式将其个人财产的部 分或全部管理权交付另一方行使，也并不排斥双方拥有一部分共同财产。这一 制度源于罗马万民法的“无夫权婚姻之中，惟在当时夫对妻之“嫁资 仍有 处分权。英美法系的多数国家包括英国、美国的大多数州、澳大利亚等，以及 大陆法系的一些国家如日本均以分别财产制作为法定财产制，还有相当多的国 家以此制作为可供选择的约定财产制之一，如法国、意大利。 分别财产制尊重夫妻双方各自独立的人格，使夫妻婚f ；i 和婚后的财产仍然 归各自所有，不因结婚而受他人干涉，各自保持经济独立。这种财产制要求夫 妻双方均应具有较强的独立意识和具有经济独立的条件。 从理论上看，分别 国参见杨人文主编亲属法，法律h 版社2 0 0 3 年版，第1 2 3 页。 宙参见林秀雄人妻财产制之研究，中国政法人学出版幸t2 0 0 1 年第l 版，第1 9 页 国参见蔡福华大妻财产纠纷解析) ，人民法院小版社2 0 0 3 年1 月版，第9 贞。 5 山东大学硕士学位论文 财产制是以夫妻别体主义为基础的，承认已婚妇女的独立地位，最能体现男女 的平等关系，体现了社会的进步，在一定意义上有利于社会的发展。但是我们 应当看到，在当今社会，基于夫妻双方生理特点的不同及其他社会因素的影响， 夫妻双方在家庭内外活动的分工有所不同，已婚妇女承担的家庭义务往往多于 男子，妇女的就业机会和经济收入大多不如男子，如果实行分别财产制，往往 会造成事实上的不平等。因此，近年来，英、美、日等一些采用分别财产制的 国家，通过立法或判例法予以修正，引入了共有的因素，已近似于德国的剩余 共同制。 ( 四) 共同财产制( c o m m u n i t yo fp r o p e r t y ) 共同财产制是指除特有财产外，夫妻双方财产的一部分或全部依法合并为 共有财产，夫妻作为财产的所有人共同使用、管理、收益，并用共同财产负担 婚姻生活费用，在婚姻关系终止时才对共同财产进行分割。早在中世纪，日耳 曼法中就有共同财产制存在。共同财产制依共有财产的范围不同，可以分为一 般共同制、婚后所得共同制、婚前动产及婚后所得共同制、婚后劳动所得共同 制。 l 、一般共同制，即夫妻婚前财产和婚姻关系存续期间一方或双方所得财 产，不论是动产还是不动产，一律归双方共同共有，但是夫妻双方的特有财产 除外。有的学者把设定例外的一般共同制称为“限制的一般共同制 。巴西、 荷兰等国以一般共同制作为法定财产制，瑞士、德国等国将其列入约定财产制。 2 、婚后所得共同制，即在婚姻关系存续期间，夫妻一方或双方所得的财 产原则上属于夫妻共同财产，婚前财产仍归各自所有，法律另有规定的除外。 法国、意大利以此制作为法定财产制。 3 、婚前动产及婚后所得共同制，即夫妻婚前的动产及婚姻关系存续期间 取得的动产与不动产，除特有财产外，均归夫妻共同所有。比利时以此制作为 法定财产制。 4 、婚后劳动所得共同制，即夫妻一方或双方婚后的劳动所得的财产为夫 妻共同财产，婚前财产及非劳动所得的财产例如继承、受赠所得财产、财产孳 息等仍归各自所有。如原南斯拉夫赛尔维亚社会主义共和国婚姻法第4 6 条规定：“夫妻双方在婚后通过劳动获得的财产，是他们的共同财产。此种 国北京政法学院民法教研室编；外国婚姻家庭法典选编。1 9 8 1 年4 月f l 版。第1 6 0 页 6 山东大学硕士学位论文 财产制的共同财产范围过窄，不为其他国家所效法。 共同财产制符合婚姻生活共同体的本质要求，有利于保障夫妻中由于从事 家务劳动等原因而无收入或收入较低的一方的权益，有助于实现夫妻地位事实 上的平等，在现代婚姻立法中具有显赫的地位。但在尊重夫妻意思自治方面则 显不足。 ( 五) 剩余共同财产制( d e f e r r e dc o m m u n i t y ) 剩余共同财产制又称净益共同制、所得参与制或婚姻财产增值共有制，是 指在婚姻关系存续期间，夫妻对自己的婚前财产及婚后所得财产，各自保留其 所有权，但夫妻双方共同享有财产而不分割，待婚姻关系终止时，夫妻各方所 得财产扣除当初财产之后，剩余财产较少的一方对剩余财产较多的一方有剩余 差额二分之一的请求权。剩余共同制可以说是分别财产制与共同财产制的折衷 或复合形态。德国、瑞士以剩余共同财产制为法定财产制，法国则以此制为 约定财产制之一。“此种复合形态之财产制，融合市民法原理与社会法原理， 既考虑到夫妻双方之经济独立，又可保护无经济能力的家庭主妇，确有其独到 之处，而受世界各国所爱用 。 但此制涉及的财产范围较窄。 。参见蒋月夫妻的权利与义务，法律h ：舨社2 0 0 1 年8 月版第1 0 1 页。 固林秀雄著：犬妻财产制之研究 ，中国政泫人学i n 版社2 0 0 1 年版，第3 7 页 7 山东大学硕士学位论文 第二章中外夫妻财产制立法及比较 第一节我国的夫妻财产制立法 一、 我国现代夫妻财产制度的历史沿革 新中国成立后，1 9 5 0 年我国颁布了第一部婚姻法，该法宣布全面废除 封建主义婚姻制度，实行新民主主义婚姻制度，其第十条规定：“夫妻双方对 于家庭财产有平等的所有权与处理权。这条规定过于简单。根据中央人民政 府法制委员会的解释，家庭财产包括：男女婚前各自所有的财产、夫妻婚后共 同生活时所得的财产、未成年子女的财产。另外，该婚姻法第二十三条第 款规定：“离婚时，除女方婚前财产归女方所有外，其他家庭财产如何处理， 由双方协议；协议不成时，由人民法院根据家庭财产具体情况、照顾女方及子 女利益和有利于发展生产的原则判决。该法所确定的财产制是典型的一般共 同财产制，明确了夫妻在家庭中具有平等地位。 随着国民经济的发展，人们的生活水平有了一定的提高，婚姻家庭观念也 发生了很大的变化，为了适应时代发展的需求，1 9 8 0 年全国人大颁布了我国 的第二部婚姻法，对夫妻财产制作了重大调整，该法第十三条规定：“夫妻 在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫 妻对于共同所有的财产，有平等的处理权。 第三十一条规定：“离婚时，夫妻 共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照 顾女方和子女权益的原则判决。”这就将过去的一般共同制改为婚后所得共同 制，并首次确立了夫妻约定财产制，作为法定财产制的补充。 随着市场经济体制的建立和完善，“许多家庭或家庭成员直接参与到产品 的生产和经营活动中，使家庭财产关系走出了静止状态，如债券、股票、期货 等”，夫妻财产关系日趋复杂，个人财富和家庭财产日益增加，人们的权利 意识同益提高，原有的夫妻财产制的规定比较简略，在某些内容的规定上甚至 是一片空白，已不能适应客观需要。为了适应新形势下调整夫妻财产关系新情 况的需要，2 0 0 1 年4 月2 8 日通过的婚姻法( 修正案) 对1 9 8 0 年婚姻法 张世湫：完善我国夫妻财产制之探讨 ，载云南法学2 0 0 1 年第l 期，第8 4 页 8 山东大学硕士学位论文 的进行了全面修改，其中对夫妻财产制也作了很大的改动，缩小了共同财产的 范围，增设了夫妻个人特有财产制度，补充了夫妻约定财产制的内容，从而形 成了我国现行的夫妻财产制度。为了解决实践中存在的一些具体问题，正确审 理婚姻家庭纠纷案件，最高人民法院出台了关于适用( 中华人民共和国婚姻 法) 若干问题的解释( 一) ( 2 0 0 1 年1 2 月2 7 日起施行) 、关于适用( 中华 人民共和国婚姻法) 若干问题的解释( 二) ( 2 0 0 4 年4 月1 日起施行) ，对婚 姻法的条文及法律适用进行了详细的解释，使婚姻法更具可操作性。 纵观建国后的婚姻法的立法发展过程，立法重心逐步向财产部分倾斜， 适应了社会的发展趋势。“在现代市民社会中，身份关系浙趋弱化，财产关系 日益增强，传统亲属法的固有性能逐步消亡基于此，现代婚姻家庭法在立 法内容的重心本位上，已经或正在从亲属身份法向亲属财产法倾斜。 二、我国现行的夫妻财产制度 ( 一) 夫妻共同财产制 我国的夫妻共同财产制是婚后所得共同制，是我国的法定财产制，指在婚 姻关系存续期间，夫妻各方所得的一切收入与财产，除个人特有财产及双方约 定的财产外，均归夫妻双方共同所有。这一制度既符合中国人的传统心理需求， 又有助于保障因从事家务劳动而使收入减少或没有经济收入的夫妻一方( 特别 是妇女) 的合法权益，有利于增加夫妻间的凝聚力，促进家庭的稳定。 2 0 0 1 年婚姻法( 修正案) 第十七条规定：“夫妻在婚姻存续期间所得 的下列财产，归夫妻共同所有：( 一) 工资、奖金；( 二) 生产、经营的收益； ( 三) 知识产权的收益；( 四) 继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三 项规定的除外；( 五) 其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产， 有平等的处理权。”这一规定对夫妻共同财产的范围进行了界定。下面对婚姻 关系存续期间，夫妻共同所有的财产作一简单分析： l 、工资、奖金。 工资是作为劳动报酬按期付给劳动者的货币或实物。奖金是指除列入工资 总额的劳动报酬以外，由国家、政府以及有权威的组织，对特殊贡献或取得优 异成绩的特定主体，给予一定货币数量的奖赏。如自然科学奖，社会科学奖， 国曾诗权：中国婚姻家庭法的宏观定位：i ，载法商研究1 9 9 9 年第4 期，第l o 页。 9 山东大学硕士学位论文 运动员名次奖等。笔者认为，奖金应纳入夫妻共同财产的范围，因为上述奖 赏虽为夫妻一方因特殊贡献或取得优异成绩而获得，却与另一方在家务劳动、 感情等方面的支持密不可分。夫妻有一方以从事家务劳动、农业劳动为主，或 者下岗失业，或者因病而丧失劳动能力，造成夫妻双方收入的差异，将夫妻关 系存续期间夫妻一方所得的工资、奖金作为夫妻共同财产，对于保护夫妻中经 济能力较弱的一方的合法权益，对于维护家庭生活的稳定具有重要的意义。 2 、生产、经营的收益。 是指夫妻一方或双方在法律允许的范围内，从事生产、经营活动所取得的 利益，如夫妻一方或双方承包土地的收益、经营企业的收益、投资股票、债券 的收益等，包括劳动收入和资本收益。现实中，夫妻一方从事生产、经营活动， 另一方未直接参与其中，但为从事生产、经营活动的一方提供支持与帮助，该 生产、经营活动的收益也应作为夫妻共同财产。 3 、知识产权的收益。 知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标 记、信誉依法享有的权利。圆我国已加入w t o ，因此，关于知识产权的范围， 按照与与贸易有关的知识产权协定，知识产权包括版权及相关权利、商标 权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路设计权、未披露信息 专有权。 婚姻法中知识产权的收益是指夫妻一方或双方基于知识产权而 获得的财产收益，如作品发表、上演所获得的报酬、专利权人转让专利权或许 可他人使用其专利权所获得的报酬、商标所有人转让商标权或许可他人使用其 注册商标所带来的经济利益，这种收益往往会在智力劳动后的一段时间才可实 现。在婚姻关系存续期间，一方创造的知识产权，离不开另一方的支持、配合 与付出，因此，由夫妻一方创造的知识产权的收益，应当作为夫妻共同财产。 4 、除遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产外，继承或赠与所得 的财产。 关于夫妻一方或双方继承或赠与的财产能否成为夫妻共同财产，1 9 8 0 年 婚姻法没有明文规定，1 9 9 3 年1 1 月3 日最高人民法院发布的关于人民 参见蔡福华著：犬妻财产纠纷解析人民法院 版社2 0 0 3 年1 月版，第3 7 3 8 页。 。参见吴汉东著：知识产权法，北京人学；l ；版社2 0 0 2 年版，第l 页。 白参见石广生主编：中圃加入世界贸易组织知识读奉( 一) ，人民法院l 版社2 0 0 1 年1 1 月版，第 2 3 3 页 l o 山东大学硕士学位论文 法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第2 条第2 项明确规定 了夫妻一方或双方继承、受赠的财产为夫妻共同财产。以上规定，对继承或赠 与财产的范围未做任何限制，不符合意思自治原则，违背了继承人或赠与人的 寡+ 恩志。 现行 若干问题的解释( 一) 以下简称婚姻法司法解释 ( 一) 第十九条规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方的所有的财产，不因 婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。这一规 定废除了1 9 9 3 年最高人民法院的司法解释中某些婚前个人财产婚后经过一段 时间即可转化为夫妻共同财产的不适宜的规定，体现了物权法定的精神，能有 效防止和减少实际生活中某些人借婚姻图谋对方财产的不良行为。 2 、一方因身体伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。 婚姻法司法解释( 二) 第十三条规定：“军人的伤亡保险金、伤残补 助金、医药生活补助费属于个人财产。 医疗费、残疾人生活补助费、军人的 伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费等费用具有强烈的人身专属性质， 是用于伤残者治疗疾病的医疗费及同后维持生活的费用、康复费用，是对个人 生命健康、生存权利的必要保护，只能由受到伤害一方个人支配和使用，不属 于夫妻共同财产。如果将上述费用确认为夫妻共同财产，则在夫妻离婚时，对 方要分到一半赔偿金，这样就不能保证受伤害人未来的费用支出，影响他的正 常生活，使法律设立损害赔偿金的意义无法完全实现，还会造成新的社会负担。 3 、遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产。 回参见蒋月犬妻的枞利与义务 ，法律 版社2 0 0 1 年版，第1 6 2 页 1 2 山东大学硕士学位论文 遗嘱人或赠与人将其财产赠与夫妻一方，是其自己对财产的一种自由处 分行为，为了尊重和保护遗嘱人或赠与入的个人财产处分权，遵循意思自治原 则，法律规定遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻个人财产。 这样规定能充分保护夫妻一方的个人利益，避免夫妻一方在婚后生活中失去财 产上的独立人格。故世界各国通常都采用这一规定。例如：1 9 6 8 年的 苏俄 婚姻和家庭法典第2 2 条规定：“婚姻期间作为礼物或通过继承获得的财产分 别归各方所有。一回 4 、一方专用的生活用品。 一方专用的生活用品是指夫或妻一方日常生活中自己使用的物品，如衣 物、鞋帽、化妆品以及其他专用物品等。以上用品具有严格的个人性质，一 旦脱离了专用人，其价值就会失去或降低。这些日常生活用品为夫妻一方专用 且价值不大。对于价值较大却为夫妻一方专用的钻石戒指、电脑、小汽车、钢 琴等财产，如果是以夫妻共同收入购置的，遵循公平原则，应认定为夫妻共同 财产，而不是个人特有财产。 5 、其他应当归一方的财产。 这是一个兜底条款，指除了婚姻法列举了的上述夫妻个人财产外，其 他具有较强的人身性质，属于夫妻一方专用或职业所用的财产。例如：夫妻一 方因对社会的特殊贡献所获得的奖章、奖牌、带有明显纪念意义的奖品、残疾 人辅助用具、具有人身性质的保险赔偿金、一方职业所需的价值不大的书籍、 文具、材料、专业工具等。 以上五点规定的财产属于法定的个人特有财产。从2 0 0 1 年 ，法律i l i 版社2 0 0 1 年版，第1 3 4 页 山东大学硕士学位论文 ( 三) 约定财产制 我国1 9 8 0 年婚姻法首次规定了夫妻约定财产制，仅作为法定财产制 的必要补充，该法第十三条第一款规定：“婚姻关系存续期问所得财产归夫妻 双方共有，但双方另有约定的除外。一对于约定财产制规定得比较抽象，对约 定的形式和效力等均未作出明确规定，故在实践中夫妻如何采用约定财产制， 很难操作，也给司法实践带来了很大的难度，人们往往很少选择适用约定财产 制。随着社会的发展，为了适应日益复杂的家庭财产关系的需要，2 0 0 1 年婚 姻法( 修正案) 对夫妻约定财产制进行了较大的修改和补充，做了更为详细 的规定，改采约定财产制与法定财产制并存，约定财产制优先的立法模式，该 法第十九条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产 归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形 式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对 婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻 对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债 务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。一根据以上规定， 对我国的夫妻约定财产制可作如下理解： 1 、夫妻财产约定的形式。我国现行婚姻法第一次明文规定：“约定应 当采用书面形式。 以上规定能够明确约定财产的内容，避免采用口头形式带 来的不确定因素而引起的纠纷，也有利于人民法院调查取证，及时处理案件， 保护当事人的合法权益。 2 、夫妻财产约定的内容。第一、双方可以对婚前、婚后所得财产进行约定。 第二、我国现行婚姻法采用