（民商法学专业论文）工伤认定问题研究.pdf

学位论文数据集 中图分类号d 9 1 3 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 1 0 0 1 0 2 0 1 2 1 3 5 9 密级无 学位授予单位代码 1 0 0 1 0 学位授予单位名称北京化工大学 作者姓名田静学号 2 0 0 9 0 0 1 3 5 9 获学位专业名称民商法学 获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选研究方向劳动和社会保障 论文题目工伤认定问题研究 关键词工伤认定、工伤、劳动关系、三要件 论文答辩日期 2 0 1 2 一0 5 2 7 ：i ：论文类型 l 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称工作单位学科专长 指导教师薛长礼教授北京化工大学劳动和社会保障 评阅人1赵红梅副教授中国政法大学社会法 评阅人2王显勇副教授首都经贸大学劳动法、经济法 评阅人3 评阅人4 评阅人5 答辩委员会主席何国华副教授北京化工大学民商法学 答辩委员1何国华副教授北京化工大学民商法学 答辩委员2龚赛红教授北京化工大学民商法学 答辩委员3陈传法副教授北京化工大学民商法学 答辩委员4张慧霞副教授北京化工大学民商法学 答辩委员5鲁春雅副教授北京化工大学民商法学 注：一论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 其它 二中图分类号在中国图书资料分类法查询。 三学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 - 9 ) 学科分类与代码中查 询。 四论文编号由单位代码和年份及学号的后四位组成。 摘要 工伤认定问题研究 摘要 按照我国立法规定，在工作中受伤的劳动者获得工伤保险救济的前提 是向有关国家机关申请工伤认定。因此，工伤认定是我国工伤保险法律制 度的起点和前提，而工伤认定范围是工伤认定两方面问题中的实体内容也 是基础内容。只有对工伤认定范围做出适当合理的界定，才能很好的指导 实务工作。我国关于工伤认定范围的立法在不断完备，尤其是2 0 1 1 年1 月1 日新公布实施的工伤保险条例，对工伤认定范围做了很大的修改。 然而由于社会生产的发展，各种工伤情况层出不穷，工伤认定争议频发。 导致这些争议的原因，可能是实体方面( 工伤认定的适用范围和工伤认定 的标准) 的也可能是程序方面( 申请、受理等操作程序) 的，本文认为要 从根本上解决工伤认定争议，还是要先解决工伤认定的实体问题。 因此，本文对工伤认定方面的实体问题，即工伤认定的范围进行研究， 对工伤认定实务中存在的问题提出自己的意见，以期对我国工伤认定立法 研究和实务操作有所贡献。文章分为四章，第一章对工伤认定的一般问题 进行简单论述，重点研究我国现行工伤认定范围的立法现状。并指出我国 现行工伤认定的问题集中在劳动关系和工伤认定“三要件”两个方面。我 国现行规定，劳动关系是工伤认定的前提，三要件是工伤认定的标准。第 二章为工伤认定的前提。对劳动关系进行研究，重点对工伤认定中如何判 断劳动关系进行论述，并进行反思。思考劳动关系作为工伤认定前提的原 因和合理性，以及劳务关系是否可以认定工伤。第三章为工伤认定的标准， 北京化工大学硕士学位论文 对工伤认定“三要件”进行研究，指出每一要件具体如何认定，并做出反 思。第四章为特殊情形下的工伤认定，对特殊群体和非典型性工伤问题进 行分析。 关键词：工伤，工伤认定，劳动关系，三要件 a b s t r a c t r e s e a r c ho nw o r k - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o n a c c o r d i n gt oc h i n a sl e g i s l a t i v ep r o v i s i o n s ，i nt h ew o r ko ft h ei n j u r e dw o r k e r s g e ti n d u c t r i a li n j u r yi n s u r a n c ei st h ep r e m i s eo fr e l i e ft ot h er e l e v a n ts t a t e a u t h o r i t i e sf o ri n d u c t r i a li n j u r y w o r k - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o ni st h es t a r t i n g p o i n to f - t h el e g 出s y s t e mo fw o r k r e l a t e di n j u r yi n s u r a n c ea n dt h ep r e m i s e ， t h es c o p eo fw o r k - r e l a t e di n j u r yi st h ec o r eo ft h ee s t a b l i s h m e n to ft h el e g a l s y s t e mo fw o r k - r e l a t e di n j u r ya n dt h et r e a t m e n to fw o r k - r e l a t e di n j u r y c a s e s o n l ym a k eap r o p e rr a n g eo fw o r k - r e l a t e di n j u r yi sr e a s o n a b l ed e f i n e ，t o g u i d et h ep r a c t i c eo fw o r k r e l a t e di n j u r yc a s ep r o c e s s i n g o u rw o r k - r e l a t e d i n j u r yi n s u r a n c es y s t e mi sd e v e l o p i n g ，e s p e c i a l l yo nj a n u a r y1 ，2 0 11o ft h e i m p l e m e n t a t i o no ft h e w o r k - r e l a t e di n j u o n s u r a n c er e g u l a t i o n se x p a n d e d t h e s c o p e0 fa p p l i c a t i o no fw o r k - r e l a t e di n j u r yi n s u r a n c e ，a d j u s t e dt h e w o r k - r e l a t e di n j u r yr a n g e ，w h i c hi sd e f i n i t e l yag r e a tp r o g r e s s h o w e v e r ，d u e t ot h ed e v e l o p m e n to fs o c i a l p r o d u c t i o n ，a l lk i n d so fw o r k - r e l a t e di n j u r y s i t u a t i o ne m e r g ei ne n d l e s s l y ，w o r k r e l a t e di n j u r yi sf r e q u e n td i s p u t e s l e a dt o t h e s ed i s p u t e s ，r e a s o n s ，m a yb ee n t i t ya s p e c t s ( t h em a i na r e ao fw o r k - r e l a t e d i n j u r ya n dw o r k r e l a t e di n j u r ys t a n d a r d ) ，c a na l s ob ep r o c e d u r e ( a p p l i c a t i o n , a c c e p t ，a n do t h e ra s p e c t so ft h eo p e r a t i n gp r o c e d u r e s ) 北京化工大学硕士学位论文 t h i sp a p e ra r g u e st h a to n l yt os o l v ep r o b l e m so fw o r k - r e l a t e di n j u r ye n t i t y ，w e c a ns o l v e t h o s e d i s p u t e as y s t e m a t i ca n a l y s i s o nt h ee n t i t y p r o b l e mo f w o r k - r e l a t e di n j u r yh a sb e e ng i v e ni nt h i sa r t i c l e ，a n di t sd e t a i l sa r e a s f o l l o w s ：t h ef i r s tc h a p t e ro fi n d u c t r i a li n j u r yi ss i m p l yt e l l st h eg e n e r a li s s u e s ， f o c u so nc h i n a sc u r r e n ti n d u c t r i a li n j u r yi st h ep r e s e n ts i t u a t i o no ft h er a n g e ， a n dp o i n t so u tt h ep r o b l e m si nt h ec u r r e n ti n d u c t - r i mi n j u r yi sc o 1 a c e n t r a t e di n l a b o rr e l a t i o n sa n di n d u c t r i a li n j u r yi s t h r e ee l e m e n t s ”t w oa s p e c t s t h e s e c o n dc h a p t e rf o r t h ep r e m i s eo fi n d u c t r i a li n j u r y ，f o rl a b o rr e l a t i o n s ，d i s c u s s w h e t h e rs u c ha se m p l o y m e n tr e l a t i o n s h i pm a yb er e c o g n i z e di n d u c t r i a li n j u r y ， f o c u s i n go nh o w t oj u d g et h ei n d u c t r i a li n j u r yi sl a b o rr e l a t i o n sd i s c u s s e d ，a n d t or e f l e c to ni t i nt h et h i r dc h a p t e rf o ri n d u c t r i a li n j u r yi ss t a n d a r d ，n a m e l y i n d u c t r i a l i n j u r y i s ”t h r e ee l e m e n t s ”t h ef o u r t h c h a p t e r f o r s p e c i a l c i r c u m s t a n c e so fi n d u c t r i a li n j u r y ，t h es p e c i a lg r o u pa n da t y p i c a li n d u c t r i a l i n j u r yp r o b l e m sa r ea n a l y z e d k e yw o r d s ：w o r k - r e l a t e d i n j u r y , w o r k - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o n ， l a b o rr e l a t i o n s ，t h r e ee l e m e n t s v 目录 目录 绪论1 第一章工伤认定问题的建构2 1 1 工伤认定的一般问题2 1 1 1 工伤与工伤保险2 1 1 2 工伤认定与工伤认定范围3 1 2 我国现行工伤认定范围的法律规范分析4 1 2 1 我国工伤保险法律立法沿革4 1 2 2 我国关于工伤认定范围的法律规范5 1 3 我国现行工伤认定范围的问题7 第二章工伤认定的前提一9 2 1 劳动关系辨析 2 1 1 什么是劳动关系 2 1 2 劳动关系与几种关系的辨析 2 2 工伤认定争议中对劳动关系的认定 2 2 1 合同劳动关系的认定 2 2 2 事实劳动关系的认定 2 3 对工伤认定前提的反思一 第三章工伤认定的标准。 3 1 工伤认定“三要件”界定 3 1 - l 工作时间 3 1 2 工作场所 3 1 3 工作原因 v 1 6 9 9 9 o 1 3 4 1 - l l l 6 6 7 8 l l 1 l 北京化工大学硕士学位论文 3 2 对工伤认定标准的反思1 8 3 2 1 工作原因是最重要的因素1 9 3 2 2 立法确定工伤认定的实质标准2 0 第四章特殊情况下的工伤认定2 1 4 1 特殊群体的工伤认定2 l 4 1 1 实习大学生的工伤认定2 1 4 1 2 退休工返聘的工伤认定- 2 4 4 1 3 童工的工伤认定2 5 4 2 非典型性工伤认定2 6 4 2 1 上下班途中交通事故工伤认定2 6 4 2 2 过劳死的工伤认定2 7 4 2 3 突发疾病死亡的工伤认定2 8 4 2 4 抢险救灾等活动中受伤以及取得革命伤残军人证的军人旧伤复发的工伤认定2 9 结语3 0 参考文献3 l 致谢：3 3 作者和导师介绍3 4 v c o n t e n t s c o n t e n t s c h a p t e r 1t h ec o n s t r u c t i o no f w o r k - r e l a t e di n j u r y p r o b l e m 2 1 1g e n e r a lp r o b l e mo fw o r k - r e l a t e di n j u r y 1 1 1w o r k - r e l a t e di n j u r y a n d i n s u r a n c e 2 1 1 2w o r k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o na n ds c o p e 3 1 2p r e s e n ts i t u a t i o no ft h es c o p eo fw o r k r e l a t e di n j u r yi nc h i n a 4 1 2 1l e g i s l a t i o nh i s t o r yo f t h ew o r k r e l a t e di n j u r yi n s u r a r i c ei nc h i n a 4 1 2 2t h er u l ea b o u tt h es c o p eo f w o r k r e l a t e di n j u r yi nc h i n a - 5 1 2 3c h i n a sc u r r e n tw o r k r e l a t e di n j u r yp r o b l e m s 7 c h a p t e r 2t h e p r e m i s eo fw o r k - r e l a t e d u r y 。9 2 1l a b o rr e l a t i o nt h e o r y 9 2 1 1w h a ti st h el a b o rr e l a t i o n s h i p 9 2 1 2d i f f e r e n c eb e t w e e nl a b o rr e l a t i o n sa n do t h e rr e l a t i o n s 9 2 2t h ec o g n i z a n c eo ft h el a b o rr e l a t i o n si nc o n t r o v e r s i a la b o u tw o r k r e l a t e di n j u r y c e r t i f i c a t i o n 1 0 2 - 21c o g n i z a n c eo fc o n t r a c tl a b o rr e l a t i o n s 2 2 2c o g n i z a n c eo f a c t u a ll a b o rr e l a t i o n s 1 3 2 3t h er e f l e c t i o no f l a b o rr e l a t i o n sa n dw o r k - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o n 1 4 c h a p t e r 3s t a n d a r do f w o r k - r e l a t e d u r y c e r t i f i c a t i o n 1 6 3 1d e f i n i t i o no ft h e ”t h r e ee l e m e n t s ”o fw o r k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o n 16 3 1 1w o r kt i m e 1 6 3 1 2w o r kp l a c e 1 7 3 1 3w o r kr e l a t e d 1 8 3 2t h er e f l e c t i o no ft h e ”t h r e ee l e m e n t s ”a n dw o r k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o n 18 3 2 1w o r k p l a c ei st h em o s ti m p o r t a n to n e 1 9 3 2 2d e t e 肌i n et h ee s s e n c eo f i n d u c t r i a li n j u r yi ss t a n d a r d 2 0 c h a p t e r 4s p e c i a l s i t u a t i o n so f w o r k - r e l a t e di n j u r y 2 l 4 1w o r k 。r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no fs p e c i a lg r o u p s z 1 4 1 1w o r k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no f t h el a b o r e r sw h o a l ec o l l e g es t u d e n t s 2 1 4 1 2w o d ( - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no f t h el a b o r e r sw h o a r ea b o v et h es t a t u t o r yr e t i r e m n t a g e 2 4 4 1 3 、r k - r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no f c h i l dl a b o r z 4 2a t y p i c a lw o r k r e l a t e di n j u r y 2 6 4 2 1w o r k - r d a t e d 砌u r yc e r t i f i c a t i o no f a c c i d e n th a p p e n e d o nt h ew a yt oa n df r o mw o r k 2 6 4 2 2 w o r k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no f d y i n g f r o m o v e r w o r k 2 7 4 2 3 w o i k r e l a t e di n j u r yc e r t i f i c a t i o no f e m e r g e n td i s e a s ed e a t h 2 8 4 2 4w o r k r e l a t e di n j u 巧c e r t i f i c a t i o no ft h eh u r tf r o me m e r g e n c y r e s c u ea n dd i s a s t e rr e l i e f a n d0 1 dw o u n dr e c u r r e n c eo fs o l d i e r s 2 9 c o n 蛐n 3 0 r e f e r n c e s 3 1 t h 蛐l s 3 3 b r i e f i n t r o d u c t i o no f t h e w r i t e r a n d m e n t o r 3 4 绪论 绪论 在我国，随着社会生产的不断发展，劳动用工形式也在日渐复杂，各种工伤情况 层出不穷，工伤认定争议频发。如何保护受到事故伤害的劳动者，是非常迫切的问题。 工伤保险是为了维护在工作中遭受意外伤害或者患职业病的劳动者的利益而专 门设立的制度。它的产生，是人们抵御风险、分散损失的需求的体现。工伤认定包括 实体性规定即工伤认定范围和程序性操作即如何运行工伤认定。因此，工伤认定是工 伤保险法律制度的重要组成部分，同时也是工伤保险法律程序的起点，是决定受伤劳 动者能否获得工伤救济的关键性的条件。工伤认定范围作为工伤认定的实体问题，是 工伤认定制度的关键。是建立工伤法律制度和处理工伤案件的核心问题，只有对工伤 认定范围做出适当合理的界定，才能很好的指导工伤认定实务，也才能保障工伤保险 基金的安全。 从第一部劳动法规，即1 9 5 1 年的中华人民共和国劳动保险条例，到2 0 1 0 年 的中华人民共和国社会保险法和新修订的工伤保险条例，工伤保险制度在我 国已经逐步建立并发展完备。特别是2 0 1 0 年颁行的工伤保险条例，对工伤认定的 范围做了比较大的调整，这无疑是巨大的进步。 本文认为目前我国的工伤认定争议频发的原因，可能是实体方面( 何主体在何种 情形下可以适用工伤认定，即工伤认定的范围) 的，也可能是程序方面( 即申请、受 理、鉴定等操作程序) 的。要从根本上解决工伤认定争议，还是要先解决工伤认定的 实体问题，进而完善程序问题。本文的主旨在于讨论工伤认定的实体问题，通过对工 伤认定实体问题的问题化建构和论述，分析我国工伤认定范围规定的不足，并试图回 答“什么情况应当被认定为工伤 这一问题，并对特殊主体和特殊情况的工伤问题进 行分析，提出自己的观点。 。 北京化工大学硕士学位论文 第一章工伤认定问题的建构 工伤保险制度是为预防和救济工伤劳动者而设立的制度，工伤认定是其中的一部 分也是工伤保险程序的起点。工伤认定是决定工伤劳动者能否得到工伤保险救济的决 定性条件。工伤认定范围则是建立工伤法律制度和处理工伤案件的核心问题，只有对 工伤认定范围做出适当合理的界定，才能很好的指导工伤认定实务。 1 1 工伤认定的一般问题 1 1 1 工伤与工伤保险 研究工伤认定相关问题的前提是理解工伤的概念。 国际劳工组织在1 9 4 4 年关于收入保障建议书中将其定义为：“工伤是指由于 职业所导致的外伤或疾病，而不是因为受害人自身的故意或过失所造成暂时或永久残 废或死亡等情形，包括往来于就业场所发生之意外及从事某种职业所致之疾病“。 而德国则将工伤界定为使用劳动工具时受到的伤害、上下班途中发生的事故以及职业 病。美国国家标准a n s i z l 6 1 一记录与测定工作伤害经历的方法中，将“工作伤 害 定义为：“任何由工作引起并在工作过程中发生的( 或受到的) 伤害或职业病，即 工作活动或工作环境导致的伤害或职业病”。 我国学者认为，“工伤也就是职业伤害，分为劳动过程中发生的意外以及职业病 造成的伤残或者死亡。伤是指劳动者在工作过程中发生的意外事故或因职业病造 成的，身体器官或生理功能受到损害，而引起的暂时性的丧失劳动能力的情况；残 则指工伤劳动者经治疗休养仍不能完全复原，造成的永久性的，身体或智力功能部分 或全部丧失的情况“。也有学者认为，“工伤是指劳动者在从事职业活动与职业责任 有关的活动时遭受的人身伤害，包括事故伤害和职业病伤害以及这两种情况所造成的 死亡”嘲。 综上，对工伤的概念的探讨只存在于学术研究中，我国工伤保险立法没有对工伤 进行界定。笔者认为工伤具有以下几个特征：首先，工伤是一种伤害。可能是可以康 复的伤害，也可能是无法康复的伤害；既可能是器质性的伤害，也可能是功能性的伤 害嘲：还可能是人身伤害，也可能是精神伤害；其次，伤害发生在工作时间、工作场 所即工作过程中；再次，伤害和工作之间存在因果关系，即伤害由工作引起。造成伤 2 第一章工伤认定问题的建构 害的具体原因可能是主观方面的，也可能是客观方面的，也可能既有主观原因也有客 观原因。该伤害可能因劳动工具的危险性发生，也可能因同事等第三人的行为发生， 还可能因自己疏忽大意发生。 为了预防和救济工伤，各国都建立了相应的制度。其中，工伤保险就是其中最主 要的制度。 工伤保险，也即工伤补偿保险，是劳动者在劳动中遭受事故或者患职业病伤害， 暂时或永久丧失劳动能力时，国家和社会给予劳动者及其亲属提供医疗救治、生活保 障、经济补偿、医疗和职业康复等物质帮助的社会保障制度旧。工伤保险制度是是国 家为了预防和救济劳动者而设立的专门制度，对于保障受伤害劳动者的利益、分散用 人单位的风险以及恢复社会生产有着很重要的意义。 1 1 2 工伤认定与工伤认定范围 按照我国立法和司法实践来看，无论是否参加工伤保险，遭受工作伤害的劳动者 要想获得救济，都必须经过工伤认定程序”1 。因此，在工作过程中受到伤害的劳动者 可否享受工伤保险救济的主要决定条件是：所受伤害可否经工伤认定部门认定为工 伤。工伤认定使工伤劳动者的工伤保险待遇请求权由法律条文变为实有权利，因此工 伤认定是工伤保险法律程序的起点，是劳动能力鉴定、劳动争议仲裁及其民事诉讼程 序得以启动的前提，是整个工伤保险法律制度的基础。 学界对工伤认定有不一样的理解，因此作出的定义也不同，可以总结为以下两种： 1 、从现行法律文件出发进行定义：认为“工伤认定，是国家法定机关或依职权或依 用人单位、工伤劳动者或者其直系亲属、工会组织提出的工伤认定申请，审查判断劳 动者所受到的人身伤害是否符合法律规定的工伤条件和范围，是否构成工伤的行政确 认具体行政行为”旧1 。2 、从学理角度出发做出定义：认为“工伤认定是有权组织依据 法律的规定，结合劳动者受伤的原因，在法律上对劳动者受伤性质做出的是否属于工 伤的事实认定 嘲。郑尚元教授指出“工伤认定是有权机关将法定的工伤范围规定 的情形印证客观事实的思维过程。也即工伤认定是国家工伤认定部门运行法定的工 伤认定程序，审查当事人所遭受的人身伤害是否和法律预先列举的工伤条件相匹配的 过程。 n 本文认为工伤认定就是界定一个伤害是工伤或者非工伤的过程。具体涉及实体和 程序两方面的问题。实体方面的问题是指：哪些主体符合哪些条件可以认定为工伤， 也即工伤认定的范围。程序方面的问题是指：申请、受理、鉴定等操作问题。本文只 对工伤认定的实体规定进行研究。 工伤认定具有以下特征：( 1 ) 工伤认定的实质是对劳动者受伤情况在法律上的确 3 北京化工大学硕士学位论文 认。( 2 ) 工伤认定的主体是有权组织。关于工伤认定主体类型和名称，各国法律的规 定可能存在差异，但是，从根本上它们都是依据法律的授权，享有工伤认定权的主体， 这一点相同的。( 3 ) 工伤认定的认定范围和认定程序都是法定的，有权组织必须按照 法律规定程序和实质性要求进行工伤认定。( 4 ) 工伤认定是有权组织依法做出的一种 事实认定，认定结论一经做出即具有法律效力。工伤认定结论是工伤劳动者享受工伤 保险待遇的依据，是进行劳动争议仲裁和民事诉讼的最直接证据，为解决劳动者和用 人单位的纠纷提供了依据。 工伤认定范围问题是工伤认定两方面问题中的实体内容，也是基础内容。各国工 伤保险法律法规都规定了工伤认定的范围，合理界定工伤认定范围对于保障工伤基金 的安全，防止劳动者、用人单位恶意骗保有着很重要的作用。 工伤认定范围包括：l 、遭受工作伤害的劳动者和其所在用人单位单位建立的何 种工作关系，属于工伤认定范围。如劳动者和用人单位建立劳务关系时，受伤劳动者 是否属于工伤认定范围。2 、工伤认定的主体适用范围，即哪些劳动者可以作为工伤 认定的适用主体，适用该程序。如公务员是否属于工伤认定范围，发生伤害可否适用 工伤认定。3 、工伤认定的情形，即符合上述条件的劳动者，在何时何地如何发生伤 害事故，伤害可以被认定为工伤。如和用人单位签订劳动合同的劳动者在上班时间上 班地点突发疾病，4 9 小时后死亡的情形是否属于工伤认定范围。 1 2 我国现行工伤认定范围的法律规范分析 1 2 1 我国工伤保险法律立法沿革 1 9 5 1 年2 月，原政务院即现在的国务院发布了中华人民共和国劳动保险条例， 是我国建国后第一部社会保险方面的法规，奠定了我国社会保险法律制度的基础。 2 0 0 3 年4 月国务院颁布了工伤保险条例( 以下称为工伤保险条例( 2 0 0 4 ) ) ，这 是我国工伤保险法律制度发展中的一项重要法律。2 0 1 0 年l o 月2 8 曰，中华人民共和 国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过了中华人民共和国社会 保险法，是中国社会保障制度中的第一部也是目前唯一一部法律，该法律将我国社 会保障制度的立法层次从行政法规的层次提高到法律的层次，增强了社会保险的法律 约束力，是我国社会保障法制建设的一个里程碑。其中第四章对工伤保险进行了制度 架构，在法律上确立了工伤保险制度的基本内容，为工伤劳动者撑起了法律的保护伞。 继而，国务院在向全社会征求意见的基础上，于2 0 1 0 年1 2 月公布了对工伤保险条例 4 第一章工伤认定问题的建构 的2 4 条修正案。新的工伤保险条例( 以下称为工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) ) 修 改了工伤认定的覆盖范围，对工伤认定的情形也做了调整。自此，我国工伤保险制度 已经初步建立，对目前的实务工作起到了相当大的作用。 1 2 2 我国关于工伤认定范围的法律规范 在我国，申请工伤认定之后，工伤认定机构首先会进行劳动关系认定，判断工伤 认定的主体是否符合标准，即工伤劳动者与用人单位是否存在劳动关系。如果存在劳 动关系则可以认定工伤；否则，不能认定工伤。其次，依据工伤保险条例所设定 的工伤认定范围，判断劳动者所受到的伤害是否符合工伤认定情形。因此，我国关于 工伤认定范围的规定包括工伤认定的适用范围和认定情形两个方面。 一、工伤认定的适用范围 工伤认定的适用范围即工伤保险的覆盖范围，工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 对工 伤认定的适用范围规定如下： 1 、采用用人单位标准和劳动者标准一一双重标准界定我国工伤认定的覆盖范 围。和工伤保险条例( 2 0 0 4 ) 相比，工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 将“不参照 公务员法管理的事业单位、社会团体，以及民办非企业单位、基金会、律师事务所、 会计师事务所”等组织也纳入了工伤保险适用范围，明确了这部分劳动者的工伤政策。 2 、国家机关和参公管理的事业单位、社会团体的劳动者不参加工伤保险，因工 受伤或者患职业病时，由用人单位支付相关费用 。 3 、对特殊主体的工伤认定：工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第六十六条对特殊主 体一一主体资格有瑕疵的用人单位和劳动者的工伤问题做出了规定。( 1 ) 无用人单位 工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第一条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企 业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户( 以下称用人单位) 应当依照本条例 规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工( 以下称职工) 缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、 事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工， 均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。” 。工伤保险条例( 2 0 0 4 ) 第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户( 以下称用人单 位) 应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工( 以下称职工) 缴纳工伤保险费。中华人民共和 国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。有雇工的个体 工商户参加工伤保险的具体步骤和实施办法，由省、自治区、直辖市人民政府规定。” 。工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第六十五条：“公务员和参照公务员法管理的事业单位、社会团体的工作人员因 工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用。具体办法由国务院社会保险行政部门会同国务院财政 部门规定。” 。工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第六十六条：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业 执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲 属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工 造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工 伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额 与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的 有关规定处理。” 5 北京化工大学硕士学位论文 主体资格的单位招用的劳动者( 2 ) 童工。这些特殊主体的工伤，由遭受事故伤害的 劳动者所在单位对受伤劳动者或者近亲属做出一次性赔偿，赔偿标准不得低于立法规 定的工伤保险待遇。 4 、应当参加而没有参加工伤保险的用人单位或者劳动者，受到工作伤害的劳动 者的待遇和参加工伤保险时的待遇相同，但是是由所在用人单位支付0 二、工伤认定情形 我国对工伤认定情形的界定采用列举式规定，工伤保险条例第十四条、十五 条、第十六条分别规定了可以认定为工伤的情形、视同工伤的情形、不得认定工伤的 情形。 工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 从两方面对工伤认定范围做了修改。首先与社会 保险法相衔接，更加合理的界定了不得认定工伤的范围：删除了过失犯罪和违反治安 管理条例两种情形，同时将吸毒导致的工伤事故纳入不得认定工伤的范围。其次，对 上下班途中的工伤问题做了补充规定，增加了“非本人主要责任 的规定的同时，规 定城市轨道交通、客运轮渡和火车事故等交通事故都属于“上下班途中 的事故范围。 据此，我国的工伤认定范围如下： 1 、应当认定工伤的情形 工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第十四条，对此规定了七种情形：( 1 ) 在工作时 间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；( 2 ) 工作时间前后在工作场所内，从 事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的：( 3 ) 在工作时间和工作场所 内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；( 4 ) 患职业病的；( 5 ) 因工外出期间， 由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；( 6 ) 在上下班途中，受到非本人主 要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的：( 7 ) 法律、行政 法规规定应当认定为工伤的其他情形。其中，第七小项中提到的其他法律法规规定的 情形，目前没有相关规定。 2 、视同工伤的情形 工伤保险条例( 2 0 1 0 修订) 第十五条规定了三种情形：( 1 ) 在工作时间和工 作岗位，突发疾病死亡或者在4 8 小时之内经抢救无效死亡的；( 2 ) 在抢险救灾等维 护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；( 3 ) 职工原在军队服役，因战、因公负伤 致残，己取得革命伤残军人证，到用