（民商法学专业论文）婚内侵权的民事责任研究.pdf

硕士学位论丈 m 人s t e r st l l l ! s i s 内容摘要 我国现行婚姻法对于婚内侵权的损害赔偿法律调整适用的是离婚损害赔偿， 对不导致离婚的婚内侵权的民事责任的追究则没有明确的规定。而现代，社会主义 法治日益完善、公民的维权意识不断增强，夫妻双方法律地位的平等既是法律上特 别是私法所倡导的原则，更是人的现实生活的需要。侵权人实施了侵权行为，给受 害人造成损害，侵权人即应依法承担侵权责任。由于配偶间人身关系和财产关系的 特殊性，法律更多的是追究侵权人的刑事责任和行政责任，而往往忽视了民事责任 的存在，这将不利于保护受害方一方的利益。婚姻关系的存在其实并不能成为免除 侵权人民事责任的理由和依据。建立婚内侵权的民事责任既可弥补法律规范之空 白，也是维护稳定及和睦婚姻家庭生活的有效途径。根据婚内侵权及婚内侵权民事 责任自身的特点，借鉴英美法系和大陆法系有关婚内侵权民事责任立法的制度规 定，考察我国婚姻法和其他相关法律有关婚内侵权民事责任规定内容的现状和 不足，从配偶权、夫妻财产制、婚内侵权行为、法律与道德对配偶关系的调整、特 殊诉讼时效等5 个方面来对婚内侵权民事责任制度予以完善。 关键词：婚内侵权；民事责任；损害赔偿；配偶权；夫妻财产制； 婚内侵权行为 。z r 、 硕士学位论文 m a s t e r st l l e s i s a b s t r a c t f o rt h ea d j u s t m e n to fs p o u s er e l a t i o n s h i p ，i tp r o v i d e sc i v i lr e l i e fo ft h ed i v o r c e d a m a g e sd u r i n gt h ew h o l em a r r i a g et i m eb u th a v en o tp r o v i d e dc l e a r l ym a r i t a ld a m a g e s o fm a t r i m o n i a lt o r ti nc h i n a sm a r r i a g el a w n o w a d a y st h el e g a ls y s t e mi nt h es o c i a l i s m g o v e r n m e n ti sb e c o m i n gm o r ep e r f e c td a yb yd a y p e o p l e si d e a r so fs a f e g u a r d i n g t h e m s e l v e s r i g h t sh a sb e e ns t r e n g t h e n i n gi n2 1c e n t u r y i fi n f r i n g e r s v i o l a t e st h e l e g i t i m a t ef i g h t s a n di n t e r e s t so fa n o t h e rs i d e ，h eo rs h ew i l l i n e v i t a b l y c a u s e i n f r i n g e m e n tu p o nt h eo t h e r sl a w f u lr i g h t s a st ot h es p e c i f i c i t yo fs p o u s e sp e r s o n a la n d p r o p e r t yr e l a t i o n s ，i ti n v e s t i g a t e sf r e q u e n t l ym o r ei n f r i n g e r s c r i m i n a lv i o l a t i o n sa n d a d m i n i s t r a t i v er e s p o n s i b i l i t yi nl a w , b u ti g n o r et h ee x i s t e n c eo fc i v i ll i a b i l i t y , w h i c hi sn o t c o n d u c i v et o p r o t e c tt h ei n t e r e s t so ft h ev i c t i m s i nf a c t ，t h ei n f r i n g e rc a nn o tb e e x e m p t e df r o mc i v i ll i a b i l t yi ns p i t eo ft h ee x i s t e n c eo ft h em a r i t a lr e l a t i o n s h i p i tc a n m a k eu pf o rt h eb l a n kt oe s t a b l i s hc i v i ll i a b i l i t yf o ri n f r i n g e m e n to fm a r i t a li nl a w sa n d r e g u l a t i o n s a tt h es a m et i m e ，i ta l s oi sa ne f f e c t i v ew a yt om a i n t a i ns t a b i l i t ya n d h a r m o n y i nm a r r i a g ea n df a m i l yl i f e a c c o r d i n gt ot h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ei n f r i n g e m e n t t o r ta n dt h ec i v i ll i a b i l i t yf o rm a t r i m o n i a lt o r t ，d r a w i n go np r o v i s i o n so ft h el e g i s l a t i o ni n e x t r a t e r r i t o r i a ll a w , i nt h el a s tp a r to ft h i sa r t i c l eih a v ead i s c u s s i o nw i t hf i v ea s p e c t st o i m p r o v et h es y s t e mo fm a r i t a lt o r ta g a i n s tt h es t a t u sa n dl a c ko fl e g i s l a t i o na b o u tt h ec i v i l l i a b i l i t yf o rm a t r i m o n i a li n f r i n g e m e n t k e yw o r d s ：m a t r i m o n i a lt o r t ；c i v i ll i a i l i t y ；d a m a g ec o m p e n s a t i o n ；t h er i g h t so f s p o u s e ；m a t r i m o n i a lp r o p e r t ys y s t e m ；m a r i t a lt o r t l i ： 硕士学位论文 m a s t e r 。st t t e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作槲：附需吩日期：2 回( 叫。月5 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同意华中 师范大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位论文的全部或部分内容。 储签名：l ! 总雩磅 日期：) 囝气年y 月箩日 导师签名： 日期：年月 日 本人已经认真阅读“c a l l s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人的 学位论文提交“c a l l s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程”中的 规定享受相关权益。园童途塞握童卮澄卮! 旦坐堡；旦二生；旦三生筮查! 作者签名： 酹留吟 帆2 叫年厂月歹日 导师签名： 日期：年月日 7 7 、 ： 硕士学位论丈 m a s t e r s7 i t l e s i s 绪论 关于婚内侵权的民事责任，我国目前尚没有明确直接规定。实务中往往是根据 所谓的豁免原则，免于追究婚内侵权行为的民事责任。而这对夫妻一方的受害者而 言是很不公平的。婚内侵权行为作为侵权行为的一种，虽然有其特殊性但它仍是一 种违法行为，侵权人应该承担相应的法律责任，而司法实践中只追究行为人的刑事 责任或行政责任，而民事责任被人们所忽视，往往以夫妻侵权豁免原则来处理，不 予追究。难到民法对这种特殊的侵权行为不能进行调整吗? 2 0 0 1 年4 月婚姻法( 修正案) 获得通过，其中规定了婚内侵权的损害赔偿 条款，但很不完善。婚姻法解释( 一) 第二十九条规定：“人民法院判决不准离婚 的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六提出的损害赔偿请求的，人民法院不予受 理。 该解释把离婚作为夫妻间履行损害赔偿责任的前提条件，以法律规范的形式 否定了婚内侵权赔偿。无独有偶，就在2 0 0 1 年5 月，国内就出现了首例婚内赔偿 案，法院支持了原告的损害赔偿请求。之后，浙江、甘肃等省也先后出现了婚内赔 偿案，法院均支持了原告的损害赔偿请求。 研究婚内侵权的民事责任，透过现实生活中大量婚内侵权行为及其严重危害 性，主张对侵权人予以追究，这样有利于保护公民的人格权、维护夫妻受害方的合 法权益。我国目前的法律在这方面基本上是空白，在不离婚的情况下，受害人的损 害赔偿得不到支持。而建立婚内侵权民事责任则可改变这种局面。侵权责任法的功 能就主要在于补偿损失、制裁违法、预防损害等，婚姻的稳定需要建立起相应的婚 内侵权救济制度。第一，补偿受害人损失，维护婚姻稳定。婚姻家庭关系具有明显 的“私人”性质和较强的伦理性，婚姻关系的稳定与家庭和，的确需要夫妻双方相 互宽容和谅解，需要充分发挥道德的调整作用。但是，婚姻关系还具有社会性和法 律性，仅靠宽道德难以维持，要维护受害人的合法权益和社会公共利益，必须与法 律相伴随。要求夫妻间侵权责任的承担，这样受害人因得到补偿和抚慰愿意继续为 婚姻的稳定而努力，否则受害人可能因得不到合理的法律救济而寻求其它不适当的 解决方法，酿成惨剧。第二，保障男女平等，实现夫妻各自人格独立。男女平等要 求：在尊重性别差异的基础上追求在权利、责任和机会等方面的平等。一方面是法 律层面要求的男女平等，我国宪法关于男女平等的原则，婚姻法中的体现 则是夫妻在家庭中地位平等。其要求夫妻各自享有独立人格和尊严，具有独立的民 事主体地位。这既是婚姻关系存续的前提，又是婚姻关系存续的保障。配偶双方并 不因婚姻关系而使丧失独立的人格，那么必然要求法律平等地确认和保障配偶各自 o 、。 硕士学位论丈 m 人s t e r st “e s i s 享有的民事权利和义务。另一方面是现实社会中实际的男女不平等，于是法律的问 题就凸现出来了，建立婚内侵权责任能解决这一矛盾，实现男女平等。第三，通过 民法的制裁，减少侵权行为、保护家庭。“夫妻关系处于家庭关系的核心地位，夫 妻关系的好坏直接影响到家庭的稳定和和睦。制裁不法行为人是法律对漠视、侵害 社会利益和他人利益，不履行义务的行为的谴责和惩戒，意味着法律依据社会公认 的价值准则和行为准则对某种侵权行为所作的否定性评价，是侵害人所承担的法律 上的不利后果，也是矫正不法行为的重要措施。 通过责令侵权方承担民事责任， 可以使侵害人感受到法律对自己行为的否定评价，真心悔过，以维护婚姻的稳定。 同时在教育侵权行为人时，也是对其他婚姻家庭的警示和教育，使他们自觉遵守法 律规范。 王家福：民法债权，法律出版社1 9 9 1 年版，第4 4 2 页。 2 f 冷 硕士学位论文 m 人s 丁i 三r st i e s i s 一、婚内侵权民事责任原理 ( 一) 婚内侵权与婚内侵权民事责任的界定 1 婚内侵权 婚内侵权与一般意义上的夫妻侵权相区别。一般意义上的夫妻侵权重在强调这 一侵权行为的主体是夫或妻，侵权行为会导致什么样的结果即婚姻是否解体不在考 虑的范围之类，都列为是夫妻侵权。而婚内侵权强调了婚姻维持的这种状态，侵权 行为发生时婚姻关系并没有解除依然有效，只要是在婚姻关系存续期间，配偶一方 由于过错侵害了对方的财产权或人身权造成了损害，就属于婚内侵权，承担相应的 民事责任。通过比较夫妻侵权包括两种民事责任：婚内侵权民事责任和离婚损害赔 偿，而与婚内侵权相对应的只是婚内侵权责任，前者的外延要大得多。我们认为婚 内侵权，“是指男女双方在夫妻关系存续期间，以作为或不作为的方式违背法律对 夫妻权利义务的规定，由于过错对配偶实施了侵犯配偶人身权或财产权的行为，并 造成了对方的人身、财产及精神方面的损害，而由过错方给予无过错方赔偿的法律 制度。特定民事主体的权利义务是婚内侵权所侵害的对象，强调的是配偶双方身 份上、财产上的权利、这种权利义务具有法定性、确定性的特征。而一般的公益， 如社会公共利益不在此调整之列。婚内侵权侵犯的权利主要有两种类型，一种是配 偶权，即基于男女缔结婚姻这种特殊关系而产生的特定的权利，另一种是作为平等 的一般的民事主体所享有的权利。至于婚姻关系缔结前或婚姻关系解除后发生的夫 妻间的侵权行为及婚姻关系存续期间侵权主体涉及到第三者的侵权行为则不包括 在内。 婚内侵权是众多种侵权行为中的一种，既具有一般侵权行为的共性，又有一定 的特殊性：第一，侵权行为的主体仅限于在婚姻关系存续期间夫与妻之间相对的侵 权，即夫对妻或妻对夫侵权，在不具有婚姻关系的当事人之间是不可能发生婚内侵 权的，例如父母、子女、其他亲属等等。而侵权行为是由配偶一方与其他第三者行 使的，对婚姻关系造成严重影响的，则第三者可以也仅可以作为共同侵权主体存在。 第二，婚内侵权行为发生的时间是有限制的，限定在婚姻关系有效存续期间，包含 法律婚姻和事实婚姻，而在婚前、婚后发生的侵权行为都不属于婚内侵权。第三， 侵权的内容也就是客体特定，行为所侵害的是夫妻间基于婚姻关系产生的特定权利 张华贵、申月霞：论婚内侵权民事责任制度的构建，四川理工学院学报( 社会科学版) 2 0 0 7 年第6 期。 3 ：一， 硕士学位论文 m a s t e r st l i e s l s 义务和夫妻作为平等的一般民事主体所享有的权利，这一点在上面内容中已经提到 过。四，婚内侵权形式的多样化，作为、不作为以及暴力与非暴力都可以作为婚内 侵权的形式，作为往往是如实施家庭暴力，滥用共同财产所有权，妨碍配偶对方行 使合法权利等等，是对婚姻法禁止性规定的违反，不作为则往往是对婚姻法规定的 义务性规范的违背，如恶意抛弃配偶等等。 2 婚内侵权民事责任 “在当代法学中，对法律责任概念的界定，以其指称范畴或中心词为标准，大 致上有好几种说法： 一是处罚说。它将法律责任定义为“处罚 、“惩罚”或“制 裁”。二是后果说。此观点认为法律责任为某种对责任者的不利后果。沈宗灵先生 主编的法理学一书中就提到：“法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为 或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。 三是责任说。该学说将法律 责任界定为特殊的责任。例如，有的学者认为：“法律责任是一般社会责任的特殊 表现之一，专指实施违法行为者必须承担的责任。” 除此之外，还有否定性评价说、 义务说、负担说等。 “民事责任是指公民或者法人因违反法律、违约或者法律规定的其他是由而依 法承担的责任。民事责任是现代社会常见的一种法律责任。 它具有所有法律责任 固有的一般特征，但由于民事责任是违反民法规范的要求及其行为模式引起的法律 后果，由此它又与一般法律责任相区别，有其自身独具的特征。第一，民事责任是 一种以财产责任为主要内容的法律责任。民法调整的对象主要是财产关系，所以民 事责任也主要是财产责任，侵犯他人人身权利引起非财产性损失的，一般承担非财 产责任，在法律有明确规定的情况下，也应负财产责任。因此，违反夫妻法定义务、 侵犯配偶权利的行为，造成对方人身损害后果的，不法侵害人就需承担损害赔偿责 任，同时针对一些具体的侵权行为也还包括一些非财产责任，如应承担赔礼道歉、 恢复名誉、消除不良影响的责任等。第二，民事责任主要是对受侵害人承担的一种 补偿责任。我国民法调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关 系和人身关系。所以财产责任和非财产责任都是民事违法行为者对民事权利受到侵 害的人所承担的一种责任。这种责任主要是一方对另一方的损失进行补偿的责任， 一般不具有惩罚性。婚内侵权中的受害方有权要求对方予以赔偿，包含财产上的和 精神上的。第三，民事责任可以由当事人双方协商解决，这是由民法的平等、自愿 。姜柏生：医疗事故法律责任研究，南京大学出版社2 0 0 5 年版，第6 6 页。 沈宗灵：法理学，北京人学 j 版社2 0 0 0 年版，第5 0 5 页。 孙国华：中华法学人辞典法理学卷，中国检察 ；版社1 9 9 7 年版，第1 8 6 页。 张文显：法理学，高等教育；i ；版社2 0 0 3 年版，第1 4 8 页。 4 f 、 硕士学位论丈 m a s t e r st l i e s i s 原则所决定的。 婚内侵权民事责任首先是侵权责任，是以侵权行为为前提的，是法律责任之一 种，表现为夫或妻一方违反了法律，即违反了法律所规定的作为或不作为义务侵害 对方的权利，而正由于违反了法律规范的要求而需承担法律上的后果，同时国家通 过政权强制力强制侵权行为人承担法律上的后果，从而与道德责任区别开来；其次 是侵权责任三大类民事责任、行政责任、刑事责任中的一种。它强调的是在婚姻关 系有效存续期间，配偶一方因过错侵害了另一方的人身权或财产权，造成了损害， 依法应承担民事责任。行政责任和刑事责任不在此列。婚内侵权行为的民事责任承 担主体是夫或妻一方，因过错侵害了对方的人身权或财产权则是归责的原因。婚内 侵权的双方当事人虽然由于婚姻关系的缔结具有法定的夫妻身份关系，但同时夫妻 双方又都是相互独立的民事行为主体，他们依法独立享有民事权利，同时也独立地 承担民事义务。法定的夫妻关系的存在并不能成为法律不制裁侵权人的原因和依 据，侵权人也应该对其行为负责，无权以存在夫妻关系为理拒绝承担法律责任。 ( 二) 婚内侵权民事责任形式 1 类型 根据侵权行为的性质和不同特点，承担侵权责任的方式是多种多样的。哪种方 式适合于哪种侵权行为，法律一般都有明确的规定。“在我国的民法通则第1 3 4 条所规定的承担侵权民事责任的方式有停止侵害、排除妨碍、消除危险、返回财产、 恢复原状、赔偿损失、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等8 种。 除此，人民法院 在审理民事案件的过程中，还可以要求侵权人采取其他适当的方式对自己的行为负 责，如责令具结悔过等等。其中一些方式我们可用于婚内侵权行为民事责任的承担， 概括起来主要有以下几类： ( 1 ) 制止限制性方式。包括停止侵害和限制侵害一方的财产处分权，前者是 侵害行为正在发生，无论侵害人侵害对方的是人身权还是财产权，配偶另一方( 受 害人) 有权可以要求侵害人停止侵害，也可以上诉人民法院来予以制止对方的侵害， 防止损害的发生或者继续扩大的责任形式。后者是指“在我国，多数夫妻采取法定 共同财产制，夫妻双方对共同所有的财产拥有平等的所有权，这是法律制度的本意。 但事实并非如此，夫妻中处于强势的一方，经常独自行使夫妻共同财产的处分权。 而配偶另一方则很难去行使法律所赋予的这种平等处分权。何来的平等? 因此，在 谢邦宇、李静堂：民事责任，法律f j 版社1 9 9 1 年版，第2 3 2 页。 5 ： 硕士学位论之 m a s t e r st l l e s i s 发生婚内侵权的情况下，必须及时对实施侵权行为一方的财产处分权进行限制，这 样有利于维护受害方、弱势方的利益。 ( 2 ) 补偿性方式。包括消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失。前三种 主要是非财产性质的民事责任，往往是夫妻一方的人格受到不法侵害时，可请求侵 权侵害人采取这些方式承担责任，对其人格尊严予以保护。在婚内侵权救济中，这 些一般不单独使用，可与其他救济手段一起使用。后一种则是财产性质的民事责任。 补偿财产上的损失。 ( 3 ) 承担婚内侵权民事责任的一种特殊方式：责令具结悔过。这一点具有法律 的制裁性。是指人民法院在审理民事案件中，要求当事人认真反思自己的行为，责 成违法行为人书写并交出承认和追悔自己过错的文书，并以此文书向人民法院表示 负责。在婚内侵权中，法院可以责令夫妻间侵权的一方具结悔过进行教育。 2 损害赔偿 “损害赔偿是指当事人一方因侵权行为或违法行为对他方当事人造成损害时， 在当事人之间产生请求赔偿权利和给付赔偿义务的债权债务关系，当债务人不自觉 履行赔偿义务时，该种债务即转化为损害赔偿民事责任。”我国现行法律规定的承 担侵权责任的主要方式是损害赔偿，而婚内侵权责任的主要方式我们也可以采用此 种，上述可知婚内侵权民事责任的形式并不单一，但所有民事责任最终都得以用金 钱予以评价。婚内侵权损害赔偿存在于民事损害赔偿的人身、财产和精神损害赔偿 三大领域，其基本性质在于弥补或填补受害人因配偶侵害方过错行为而受的损害， 从而也一般要求赔偿额与实际损害相符合，但并不是数量上的绝对相等，这是因为 现实中发生的损害相当复杂，从类型上可分为财产损害与非财产损害、直接与间接 损失，而诸如人格权损害、精神损害等损害又难以有一确定的金钱标准来衡量。婚 内侵权损害赔偿的补偿性在婚姻这种特定的民事法律关系中体现的更有价值，毕竟 是夫妻双方，赔偿额与实际损害相当，不会产生严重影响到配偶侵害方的利益和感 情的消极作用，有益于家庭的相对稳定和和谐。但损害赔偿以补偿性为主并不排斥 其具有一定的惩罚性。特别是在严重伤害人身的情况下，肯定损害赔偿的惩罚性质， 不仅可全面保障受害人的权利，还可起到抑制致害行为发生的效果。现代民法除维 护受害人利益外，还须虑及社会公共利益，应通过惩罚性损害赔偿达到警示社会公 众的效用。婚内侵权行为发生后，由于家庭关系的封闭性，社会的公共力量在对家 庭内部事务中救济往往很消极和被动，使得类似行为屡禁不止而产生恶性循环，从 。张华贵、申月霞：论婚内侵权民事责任制度的构建，四川理工学院学报( 社会科学版) 2 0 0 7 年第6 期。 。王洪宇、赵春兰、唐先锋：我国专家民事责任制度研究，法律出版社2 0 0 5 年版，第8 6 贞。 6 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 而助长人们对法律的排斥心理，造成对婚姻关系内部一方侵害另一方当事人合法权 益行为的纵容。但强调法律婚内侵权损害赔偿的惩罚性，使有过错的加害人受到警 不。 同时在现实中，婚内侵权发生后，夫妻中的任何一方都更有可能寻求这种救济 途径。“由于婚姻关系夫妻形成的特定共同体关系，法律规定婚内侵权应负的行政 责任与刑事责任，实质上是以牺牲夫妻双方的共同利益为基础的。该责任对性质相 当恶劣，后果极其严重的婚内侵权可以发生作用，但对一般的侵权行为就显得无能 为力。损害赔偿制度可以从根本上消除夫妻一方要求对方承担责任而牺牲自己权利的 顾虑。 3 精神损害赔偿 我国民法通则中对精神损害赔偿规定的内容很少，但这并不妨碍在婚内侵 权的案件中法院对此请求的支持。最高人民法院关于审理名誉权如干问题的解答 第1 0 条第4 款规定：“公民、法人因名誉权受到侵害要求赔偿的，侵权人应赔偿侵 权行为造成的经济损失；公民并提出精神损害赔偿请求的，人民法院可以根据侵权 人的过错程度、侵权行为的具体情节、给受害人造成精神损害的后果等情况酌定。 2 0 0 1 年施行的最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解 释确认了精神损害赔偿制度，这些都成为精神损害赔偿的法理依据。 精神损害赔偿对婚内侵权来说更有意义。因为在现实中，婚内侵权的侵权行为 给对方造成的真正财产上的损失一般不会很多。在夫妻这种特定的关系中一旦侵权 发生，往往造成的痛苦很大程度上是精神上的。“如果否认受害人非财产上的损害 的赔偿请求权，那么婚内侵权行为就几乎可以不负任何民事责任了。为了制裁配偶 侵害方安抚受害方，法律应当规定，配偶无过错方有权要求侵权人承担损害赔偿责 任。而侵害配偶权的损害赔偿，主要是精神损害赔偿，是对受侵害的配偶一方由于 对方过错所造成的精神创伤和精神痛苦的赔偿，因而具有抚慰金的性质。”精神上 的损害不可能像财产损害那样以价值予以损失大小认定，人的精神利益不可能在质 或量上等于任何质或量的物及金钱。此外，由于精神损害赔的扰慰性在一定程度上 甚至会重于补偿性，精神损害赔偿既没有必要也不可能有一个统一的标准。但在实 际操作中精神损害赔偿要坚持抚慰为主避免其无限扩大，法官会有一定的自由裁量 权，把赔偿额的限制性与婚姻关系的私法性结合起来考虑。 。刘礼友、俞和勇：浅谈婚内侵权赔偿的架构，h t t p ：w w w c h i n a c o u r t o r g p u b l i c ，2 0 0 7 0 3 1 4 彭慰慰：民法典亲属法篇对婚内侵权的立法规制，河北理工人学学报( 社会科学版) 2 0 0 7 年第3 期。 7 一， 硕士学位论丈 m 人s t e r st i i e s i s ( 三) 婚内侵权民事责任构成要件 1 主体 婚内侵权的主体是特定主体具有婚姻关系的当事人，即配偶双方。如果不 是夫妻，发生了侵权也不属于婚内侵权。举个例子，非法同居发生的侵权，就很明 显不属于此类。主体部分在上述内容中阐述过，这里不再重复。 2 主观过错 过错是行为人决定其行为的一种心理状态，有两种，即故意和过失。就一般侵 权行为来说，有过错即可，而就夫妻间侵权而言，一般过失是不构成的，因为在日 常生活中夫妻一方的过失行为给对方造成的伤害，一般都认为轻过失，情有可原， 应认定不得请求损害赔偿为宜，只有在故意和重大过失的情况下才会要求承担侵权 责任。夫妻关系在社会关系中显得特别重要，所以在研究夫妻问人身侵权行为时对 特别关注过错形态。家庭是社会的基本组成单位，夫妻间关系是否和睦、稳定直接 影响到社会关系的变动。对于夫妻而言，寻求安定和谐是其主要目的，所以轻微过 失造成的侵权，不构成婚内侵权，只有当配偶一方由于重大过失或故意的情况下， 才构成夫妻间的人身侵权行为。“这里的重大过失一般是指，侵权人违反夫妻间基 本的注意义务，也就是侵权人完全可以预见到自己侵权行为将为婚姻关系所带来的 不利影响和后果而怠于注意，毫无准备，就存在重大过失。”总之，没有主观上的 故意，就不能认定是婚内救济。 3 行为的违法性 就婚内侵权而言，侵权行为既违反了一般的法定义务，而且夫妻间基于特殊关 系形成的法定义务也没有遵守。一般人看来夫妻间的法定义务是配偶双方的事，夫 妻之问那种特定封闭性使得夫妻间的侵权行为似乎不会影响到他人，无需法律的干 涉。实则不然，纵观现实生活中的不少案例，婚内侵权往往都造成人身和财产几方 面的损害，破坏的不单是自己的一个小家庭而已。例如“夫妻一方有婚外情，甚至 婚外再婚，或者是在家旱实施暴力，采取很不道德不人道的方式给对方身体、精神 或性等方面造成一定伤害后果的行为 圆；夫妻一方随意行使夫妻财产共同处分权、 隐匿财产等等。这些侵权的表现形态在很大程度上不被社会所接受，达不到社会道 德标准，具有违法性。 。杜江涌：婚内侵权相关问题研究，两南民族人学学报人文社科版2 0 0 5 年第5 期。 圆张华贵：关十夫妻暴力的若十法律问题研究，西南政法大学学报2 0 0 4 年第3 期。 8 彳? 入 ： 硕士学位论丈 m a s t e r 。st i e s l s 4 损害事实 婚内侵权所侵害的是基于婚姻关系而产生的人身和财产上的权利，损害事实则 是这些权利受到实质性的侵犯，发生了损害事实。比如，根据现行婚姻法及有关的 司法解释的规定，夫妻有平等的参加生产工作学习以及社会活动的权利和自由、有 姓名权、计划生育权、有同居权等等。如果配偶一方的这些权利被对方侵害，造成 损害，就是婚内侵权。例如，女方无任何正当理由擅自流产，则侵害丈夫的实行计 划生育的权利；配偶一方对另一方不忠实，产生婚外情，则是违反了互负忠实的义 务，这些都是损害事实。 5 侵权行为与损害事实之间的因果关系 夫妻一方侵权人的侵权行为与其所造成的损害事实具有直接的因果关系。配偶 之间侵权行为侵害了法律规定的基于婚姻关系产生的特定权利以及对方作为一般 民事主体的基本权利，同时被侵害人的人身权或财产权所受到的损害是由这种侵权 行为直接引起的。 ( 四) 归责原则 1 关于婚内侵权民事责任归责原则 民事责任，是指民事主体因其违反法律规定或约定义务而应承担的否定性法律 后果。“归责即确定某一民事主体由谁承担。归责原则是法律所确认的、某一民 事主体承担民事责任的根本原因，是确定行为人的民事责任的根据和标准。归责原 则不同于损害赔偿原则，前者是解决最终的责任依据和根本要素问题，主要解决责 任的承担问题，而后者则是解决在责任确定以后的损害赔偿依据问题，它仅考虑损 害赔偿原则的范围。 我国侵权法的归责原则自成一体，由过错责任原则、过错推定原则、公平原则 所组成。在这一体系中，“过错责任原则适用于一般侵权行为的一般原则，过错推 定原则是适用于各种特殊侵权行为的原则，而公平原则则是为弥补过错责任的不 足、为弥补当事人的损害而存在的一项基本原则。 过错责任原则是指：“过错是 民事主体承担民事责任的必要条件，民事主体没有过错就不承担责任。 “过错推 定责任原则一般被视为过错责任原则的一个特例，因为在过错推定原则中，过错仍 然是民事责任成立的必要条件，只不过由于某些案件的特殊性，不要求受害方对责 手利明：民法侵权行为法，中国人民大学出版社1 9 9 3 年版，第8 3 页。 回靳宝兰、徐武生主编：民事法律制度比较研究，中国人民公安人学出版社2 0 0 1 年版，第7 6 8 页。 9 7 、 硕士擘位论文 m 人s t f r st l l e s i s 任主体的过错举证，只要受害方证明了责任构成要件中除过错以外的要件，就推定 某一主体有过错，并由其承担民事责任。”而责任主体要想免除民事责任，就必须 证明自己没有过错和违法行为。“它与过错责任原则的根本区别在于：过错责任原 则中的所有责任构成要件都要由受害方举证，而“过错推定原则”只要求受害方举 证证明责任构成的部分事实要件，即推定符合民事责任的构成，即在民事责任构成 要件中至少有一个构成要件一过错，是由一些已知的要件推断出来的，不要求受害 方举证，而责任主体要免责，就必须证明自己没有过错等要件。 而公平责任原则 是指“某些民事损害的发生，双方都没有过错，但如果令受害方单独承担该损害， 又明显违背民法的公平精神，所以法律规定，根据实际情况，由各方分担此损害。” 纵观法律的发展，归责原则还有结果责任原则、无过错责任原则，严格责任原则 等等。“结果责任原则强调损害结果为唯一的责任要件，而无过错责任原则指除了 发生法律规定的免责事由，法律规定的某些事件一旦发生，即应由法定主体承担民 事责任。严格责任一般有法定的免责事由，即使发生损害，如果有免责事由，主体 仍然不承担责任。 根据前面构成要件的阐述，我们了解到婚内侵权重在侵权方的主观过错，而根 据现行婚姻法的规定，离婚时配偶过错方应改对无过错方进行一定数额财产补 偿。这无疑符合过错原则，“婚姻法属于私法类民法的范畴，虽然也坚持自愿平等 原则，但其中所体现的感情色彩很重，与其他普通民事法律相比较更具有伦理道德 性， 也不应适用过错推定的原则，而应为严格的过错推定原则，在这样一种复杂 的法律关系中要论是非，要论对错，难度相对来说较大。因此，“在适用过错损害 赔偿原则时，对过错的认定要摆脱伦理道德的束缚，应该从婚姻法的角度来考虑； 对于过错的认定，应该以违反现行法律的强制性规定为判断依据。 o 佟柔：中国民法，法律 h 版社1 9 9 0 年版，第4 7 页。 圆郭广辉、千玉新：也谈过错责任原则，法制与社会发展1 9 9 6 年第4 期。 于利明：侵权行为法归责原则研究，中固政法人学：f j 版社1 9 9 2 年版，第1 0 7 页。 固姜柏生：医疗事故泫律责任研究，南京人学版社2 0 0 5 年版，第1 2 7 贞。 杨大文：亲属法，法律 f 版社2 0 0 0 年版，第4 3 贞。 工玫：婚内侵权民事赔偿责任制度初探，法制与社会2 0 0 7 年第1 期。 杨立新：侵权法热点问题法律适用，北京：人民法院出版社2 0 0 0 年版，第1 3 2 页。 1 0 ，z 、 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 二、域外婚内侵权民事责任立法的比较考察 ( 一) 英美法系关于婚内侵权民事责任的立法 以英国为代表，在普通法时代，作为妻子既无财产也无民事行为能力。根据普 通法精神，女子结婚后基于妻子的身份就丧失其独立的法律人格，更谈不上法律上 的独立性。妻子的侵权行为丈夫有权处理。而丈夫谈不上对自己的侵权行为负责。 因为按照当时法律的规定，丈夫是双方夫妻的全权代表，作为妻子没有发言权，这 样夫妻之间就不会有互相的诉讼，否则就会这样一种状况：丈夫既是诉讼中的原告， 又是被告，而且所有的赔偿也是由丈夫来赔付，而最后的接受者也是其本人。这样 显得很无实际意义。“而在1 9 世纪末，所颁布的已婚妇女财产法，夫妻财产分 别制得以出现，其中赋予了已婚妇女一些权利，但只是限于财产上的，人身权则还 没有规定：而到了2 0 世纪早期，婚姻改革法进一步放宽已婚妇女财产权利，取 消一些限制，例如规定了有对其他的侵权行为或是契约义务或是家庭债务个人债务 承担责任的能力；而到了2 0 世纪后期，根据所施行的已婚妇女财产法修正法 的规定，夫妻相互间提起侵权行为诉讼已经成为可能” 。 而美国早期传统法律中，由于夫妻在法律上被视为一体观点的盛行，夫妻之间 合同的订立完全变成丈夫自己与自己合同的订立，夫妻间的互相起诉同样也无实际 意义。“后来已婚妇女财产法开始在各地区实行，该法允许夫妻间互相起诉， 但限于只是在自身的财产权受到侵害时，至于夫妻间因人身权受到侵害而互相起诉 仍然禁止，这就是我们所讲的夫妻侵权豁免原则。 所以按美国法以前的规定，如 果发生婚内侵权行为，则受害方不离婚想获得赔偿很不容易，首先，因为在法律上 广泛视夫妻为一体，丈夫可以作为妻子的代表，无论谁告谁要求赔偿，都会导致权 利的主张者和义务的承担者会是同一个人；其次，家庭社会稳定的因素会影响夫妻 之间的侵权之诉的提起。后来夫妻侵权豁免不被社会所承认，结婚之前所享有的权 利在婚后却被取消，它对已婚者很不公平，夫妻双方的权利得不到平等的保护。而 从结果中来看承认夫妻侵权豁免，必然会导致权利的滥用，导致实际的受害方在寻 求法律保护时缺乏法律依据，法律的保护无能为力。“在后来承认妇女独立的法律 人格和财产所有权后，夫妻间互相的侵权诉讼已被广泛接受了。”但此时有权请求 赔偿的场合，仅限于配偶财产权受到对方侵害时。而随着资本主义时代的到来，平 。工绍霞：浅析中国婚内侵权救济制度，重庆科技学院学报( 社会科学版) 2 0 0 7 年第6 期。 e d w a a dj k i o b k a ：t o r t 法律f l j 版社1 9 9 9 年版，第3 5 3 3 5 7 页。 1 1 7 、 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 等、自由、博爱精神的传播，配偶夫妻之问除了财产侵权行为外，人身侵权行为的 诉讼越来越普遍。在“p r o s s e r 对p r o s s e r 案件中，南加州最高法院认可夫妻之问的 人身侵权行为诉讼。在s e l f 对s e l f 案件中，法院支持了夫妻间故意人身侵权诉讼。 在k l e i n 对k l e i n 案件中，法院则许可了夫妻间人身过失侵权行为诉讼。”而在2 0 世纪8 0 年代早期，纽约州一法官也曾经说道：“永远同意与丈夫做爱的承诺是没有 理性而又荒谬的。从来都不应该认为婚姻赋予了丈夫需要强制妻子性交的权利。所 以，不能将结婚证视为丈夫强奸妻子可以免受惩罚的许可证。已婚妇女同男子一样 享有支配自己身体的权利。 圆由此可以看出，以英美为代表的大多数英美法系国家 都建立了婚内侵权的损害赔偿制度对婚内侵权所造成的损害来予以救济，只要当事 人愿意上诉法院，最终法院往往追究侵权方侵权责任。 ( 二) 大陆法系关于婚内侵权民事责任的立法 很多国家在解决婚内侵权这一共同的社会问题时都还是用侵权法来调整和规 范，而实际上刚开始调整家庭关系时，法律上并没有把家庭内的侵权纳入侵权赔偿 的范围。在罗马时代，作为父亲在家庭中，权利无人敢侵犯，只存在他对别人行使 权利，而别人是无权对他行使权利的，这样就不存在侵权的可能。但是在后期，妇 女逐渐得到解放，地位有所提高，不再只重丈夫的权利，夫妻双方都有各自独立的 财产，丈夫不再吸收妻子的法律人格。而现实生活中婚内侵权的现象不可避免，是 否允许夫妻间相互进行侵权之诉的讨论提上日程。所以二战以后，一些大陆法系国 家相继改变了一些法律制度的规定来改变夫妻法律地位不平等现象。“夫妻双方作 为真正具有独立人格的个体权利主体，在理论上其互相完全可以成为侵权责任主 体。而在立法上，过错离婚主义向破裂离婚主义过渡、发展，很多国家已不再认为 离婚本身对当事人构成伤害，因而在承认夫妻间侵权责任时，已不再另行规定离婚 损害赔偿。夫妻间侵权行为适用侵权行为法的一般规定。 江平教授在其所著的著作西方国家民商法概要中也明确的表达了其观点， 在他看来其它一些国家关于侵害配偶权的规定在民法、婚姻法或侵权法中都有所体 现，都要求承担一定的侵权责任。法国民法典中就有规定：“夫因不为适当保存 行为致其妻的个人财产受损害者，应负赔偿责任。认为妻子不贞而给丈夫造成的精 神损失可以金钱计算赔偿。”在第2 2 0 条还规定了：“若一方未经对方同意而处置对 。陈苇：婚娴家庭法学，北京：法律出版社2 0 0 2 年版，第3 7 页。 。陈苇：婚姻家庭泫系，北京：法律出版社2 0 0 2 年版，第5 6 页。 任松芹：论婚内侵权赔偿责任制度在婚姻法中的确立，山东工商学院学报2 0 0 8 年第3 期。 1 2 硕士掌位论丈 m a s t e r st i i e s i s 方的个人财产或夫妻共同财产时，法官可判决另一方禁止处理这些财产。 法国民 法典还规定了补偿制度，侵害方若侵犯夫妻共同财产时，应以其个人财产对共同 财产进行补偿。这样加强了对共同财产的保护，利于双方对共同财产的管理。同时 还规定了分别财产制，侵害方严重侵犯共同财产成为终止共同财产制的重要依据。 瑞士民法典第2 8 条规定：“人格受到不法侵害时，受害人为了寻求保护，可以 向法官起诉任何加害人。”而在德国民法典中，第1 3 5 3 条第2 款规定：“在建 立共同的婚姻之后，一方如果滥用其权利提出过分要求或者婚姻已破裂，则婚姻另 一方无义务满足其要求。 而日本法律同样也作出了相同的规定，认为夫妻间可以 成立侵权行为并可请求损害赔偿。在日本，夫妻之间若发生打架等暴力行为不再是 家庭内部事务，新实施的配偶暴力防止法等法律是日本司法部可以介入家庭暴 力案中的法律依据。侵害人有可能不被允许接近孩子、配偶或是住宅居室，这是从 保护配偶和家庭其他成员的安全利益考虑。“违反命令者将面临法院1 年以下的惩 役或高达1 0 0 万日元的罚金。” ( 三) 比较结论 与婚内侵权损害赔偿相对应的是夫妻财产制，其对婚内侵权赔偿的形态起着至 关重要的作用。纵观各国有关夫妻财产制的法律规定，夫妻双方采用约定来确定财 产的归属，即约定财产制，其有优先的效力。而英美法系国家和大陆法系国家对于 法定财产制的规定则有很不相同，但都为配偶间的侵权赔偿奠定了经济基础，能很 好的解决婚内侵权民事责任问题，值得借鉴。 英国所有法律中，有关夫妻财产关系的法律制度并没有专门的规定。从其法律 传统和判例法来看，除了约定财产制外，分别财产制是其法定财产制，具体来说即 夫妻的婚前财产和婚后个人所得的财产仍归该方个人所有，财产法的一般原则可以 用来解决夫妻之间的财产纠纷。关于动产和不动产的所有权，法律规定：“对于动 产收入属于个人所有；动产通常属于购买者所有，但该种推定可被推翻；如果交付 财产的目的是赠与，则该转让行为有效，财产所有权转移；结婚、订婚或同居的事 实本身不能改变所有权的归属。 对于不动产，英格兰法则并无特殊制度。而美国 法则规定配偶双方可以通过契约的方式来变更法定财产制，虽没有明确规定约定财 产制，但从私法的意思自由理念出发，依然承认这种约定效力优先。美国现行的夫 殷生根、于燕译：瑞 ：民法典，北京：中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第2 1 1 页。 国杜景林、卢谌译：德围民法典，北京：中国人民人学版社2 0 0 0 年版，第1 3 2 页。 朱云霞：浅析婚内人格侵权的民事责任，河南司法警官职业学院学报2 0 0 8 年第2 期。 陈苇：o i - 国婚姻家庭法比较研究，群众出版社2 0 0 6 年版，第2 1 8 贞。 1 3 彳；、 硕士学位论文 m a s t