（民商法学专业论文）我国网络著作权法律保护研究.pdf

i 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 摘 要 在网络技术问世以后，一方面信息网络给人们的工作生活带来了极大的便捷， 另一方面，网络信息技术也造成了法律与管理秩序的混乱。网络环境下著作权的概 念与特点已然不同于传统著作权，如何有效应对网络带来的变化与挑战，在不影响 网络技术发展的前提下，更完善地保护网络环境下的著作权成为一个急迫的现实问 题。本文试图在综合借鉴域外网络著作权保护的基础上，提出合理可行的网络著作 权保护应对措施，分别从网络著作权保护的立法和司法等角度进行阐述，进而提出 实现网络著作权保护的法律对策。本文分为四大部分： 第一部分讨论网络著作权基本理论，包括网络著作权的概念与特点、网络著作 权保护的概念及其保护的主体和内容。通过分析网络形态下著作权的特征，为网络 著作权给出科学合理的定义。网络著作权是包含著作财产权和著作精神权在内的一 个综合性概念。网络著作权是传统著作权在网络环境下的自然延伸，网络著作权保 护的内容不应被缩小。 第二部分深入探讨了我国网络著作权保护的现状及其缺失，本部分着重从我国 网络著作权的立法和司法保护角度进行了分析。我国网络著作权立法保护存在立法 体系不科学、立法技术落后和立法内容不合理等问题。在司法保护方面，主要考察 了网络信息传播权保护条例和最高人民法院的关于审理涉及计算机网络著作 权纠纷案件适用法律若干问题的解释对网络著作权保护存在的不足。 第三部分详细介绍域外网络著作权保护的情况，主要包括网络著作权保护的国 际条约和美国及欧盟网络著作权保护的相关立法情况。这些立法技术高、立法内容 科学合理的域外经验对于我国网络著作权的保护具有重要的指导意义。 第四部分讨论了我国网络著作权的保护，主要从立法和司法两个方面加以论述。 在立法保护方面提出制定一部专门的网络著作权法、规定网络著作权侵权第三人责 任及加入网络著作权侵权刑法规制等建议；在网络著作权司法保护方面，分别讨论 了网络著作权司法保护的原则和具体措施问题。 关键词：网络 著作权 立法 司法 法律保护 ii 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 abstract information network has brought a lot of convenience to people s life at one hand and serious disorder of law and management at the other hand after the invention of information technology. under the network environment, the concept and characteristics of copyright are different from the traditional copyright. how to effectively solve the changes and challenges brought by the network and more fully protect the copyright under the network environment without affecting the premise of network technology development has became an urgent and realistic problem. some reasonable legal solutions are given in this article to solve the problem of copyright protection from the angle of legislation and judicature based on some feasible network copyright protection measures abroad. this article is divided into four sections: the network copyright basic theories, including the concept and characteristics of copyright, the concept and the subject and the contents of network copyright protection are discussed in the first section. the scientific and reasonable definition of network copyright is given through the analysis of the characteristics of the copyright under network morphology. the network copyright is a comprehensive concept right containing property rights and spirit rights. the content of network copyright protection should not be narrowed because the network copyright is the natural extension of traditional copyright under network environment. the present situation and its deficiency of chinas network copyright protection are deeply discussed in the second section with the analysis from the perspectives of legislation and judicature protection of network copyright. some problems, such as the legislation system is not scientific, the legislative technologies are fall behind and the contents are not reasonable are existing in china. the “ regulations of information iii 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 network transmission right protection” and the “ the explanation of some issues on the trial involving computer network copyright disputes over applicable law” have been explored here to examine the shortage of network copyright protection. the details of network copyright protection have been given in the third section, including the legislations of network copyright protection of the international treaties and the united states and europe. all this experience and successes including the high technologies and reasonable contents and legislations of network copyright protection have much guiding significance for china. the protections of network copyright from the perspectives of legislation and judicature have been mainly discussed in the section four. there is necessary to formulate a specialized network copyright law and the tort liability of the third person should be set and some regulations of penalty should been given. the principles and specific judicial protection measures of network copyright protection are specifically discussed here, too. key words: network; copyright; legislation; judicature; legal protection 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。尽我所知，除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本人完全意识到，本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 本人授权华中科技大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 保密 ，在_年解密后适用本授权书。 不保密。 （请在以上方框内打“” ） 学位论文作者签名： 指导教师签名： 日期： 年 月 日 日期： 年 月 日 本论文属于 1 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 引 言 新技术革命以后，人类进入了信息化时代，快捷、方便、高效的网络信息技术 才为人们工作生活当中不可缺少和替代的重要工具，网络改变了“传统的商务模式、 思维定势与工作、生活、习惯等” ，由此而来的影响是两方面的：一方面人们的工 作生活更加高效，网络技术大大促进了知识的生产与传播；另一方面，网络也给知 识创新成果的保护带来了大量新的问题，对于著作权在网络环境下的保护产生一系 列冲击。 当传统著作权延伸到网络世界之后，著作权的概念和特征也发生了变化，网络 著作权侵权的形态也随之发生了改变，出现了不同于传统著作权侵权的一些新的特 征，因此，传统著作权的保护在网络环境下当然也须发生相应的改变，网络世界里 著作权的保护规则必须做出相应的调整与完善。 鉴于网络著作权侵权在我国还是一种新事物，我们对于网络著作权的认识也在 形成和强化之中，网络著作权的法律保护理论也在探索过程当中。在这样一种形势 之下，认真深入地了解域外网络著作权保护的理论与实践是十分必要的。著作权保 护的国际条约、发达国家和地区著作权保护的先进理念与成功范例是我们学习和借 鉴的重要对象。 本文从研究传统著作权在网络环境下的新特征入手，在立法和司法方面全面考 察了当前我国网络著作权保护的现状与缺失，在综合借鉴域外网络著作权保护的基 础上，提出合理可行的网络著作权保护应对措施，相应地试图从网络著作权保护的 立法和司法等角度进行阐述，进而提出实现网络著作权保护的法律对策。 参见屈茂辉、宁立志： 网络侵权行为法 ，湖南大学出版社 2002 年版，第 1 页。 2 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 1 网络著作权的概念及特征 1.1 网络著作权的概念 我国“著作权”与“版权”这两个概念都是从域外借鉴引入的。著作权(英文为 author right)侧重于作者的权利，主要指作者的精神权利，在大陆法系国家使用较为 普遍。而版权(英文为 copyright) 本质上是作为一种经济权利或财产权利存在的，其 重点在于保护作者和出版商利用、复制作品的权利， “版权”这一说法在英美法系国 家经常使用。 但实际上，根据中华人民共和国著作权法第 56 条的规定“本法所称的著作 权即版权” 。在我国学术界及法律实务界，一般均将著作权与版权视为同一概念替代 使用。鉴于我国立法、习惯及法律实务上称著作权，故本文在论述中采用“著作权” 一词，当然，需要说的是，本文中也使用“版权”一词，其含义与“著作权”相同， 本文对“版权”与“著作权”两种表述不作区分。 本文所称的著作权不完全是大陆法系意义上的著作权，而是融合大陆法系和英 美法系各自侧重点的著作权，本文所论述的著作权包括英美法系侧重保护的经济权 或财产权意义上的著作权，也包括作者精神上的著作权，因此是一个综合的著作权 概念。实际上， 早在 1886， 伯尔尼公约 就明确规定了作者的精神权利和经济权利。 而在实践当中，随着越来越多的国家加入伯尔尼公约 ，在著作权或版权的保护上， 多数国家已经意识到了从精神和财产两方面全面保护著作权的重要意义，既保护著 作权人的著作财产权，也保护著作权人的著作精神权是世界著作权保护的大势所趋。 根据我国著作权相关法律，著作权是指文学、艺术和科学作品的创作者对其所 创作的作品享有的权利。网络著作权是传统著作权在网络环境下的新形态，对于何 谓网络著作权，目前学界尚无定论。有学者认为网络著作权是指著作权人对受著作 权法保护的作品在网络环境下所享有的著作权权利。笔者认为这一观点不够科学。 问题在于著作权与网络著作权两个概念的差异不仅仅在于空间上的转换，更在于空 3 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 间转换后带来的著作权保护客体的变化。关于著作权保护客体的作品的概念在网络 环境下也发生了很大的变化。我国著作权法第 3 条规定： “本法所称作品，包括 以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程艺术等作品” ，这条规定 对何谓作品采取了仅仅是举例的办法，并未也不可能穷尽揭示作品的范畴。也就是 说我国著作权法并未对网络作品做出直接规定。在传统环境下，一般而言文学、 艺术和科学领域内具有独创性且可以通过某种有形形式加以复制的智力成果可称为 作品。但同样的情况在网络环境下可能是无法归于著作权法规定的作品范围内 的，因为这些作品不能或无需通过有形形式加以复制，数字化的无形复制同样可以 实现，但它同样也是作品，同样也应该属于著作权法保护作品的范围之内。这 在最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解 释第 3 条的规定中可以得以确认，该条规定对网络作品作了明确规定，网络作品 的著作权在解释中最终得以承认，取得了法律上的受保护地位，这些网络作品 的创作者同样应当享有著作权。鉴于此，笔者认为，网络著作权的定义可以理解为： 网络作品的创作者对其创作的作品在网络环境下享有的精神权利和财产权利。网络 著作权是随着网络技术的发展而出现的一种著作权的新形式，是传统著作权在网络 世界的一种自然延伸。 对于网络著作权的概念，我们可以作如下理解：首先，网络著作权是一种综合 性权利，既包括网络著作财产权，也包括网络著作精神权，二者不可分割，共同构 成完整意义上的网络著作权。因此可以说，完整的网络版权，应是版权权利人所享 有的法律赋予的各项版权及相关权的总和，包括精神权利和经济权利。其次，网络 著作权与传统著作权不存在本质的区别。网络著作权是传统著作权在新形势下的特 殊表现形态，是传统著作权在网络环境下的延伸。由于网络的时空特殊性，网络著 作权也表现出不同于传统著作权的一些特质，比如网络著作权的开放性和国际化等 等，但不可因此就误以为二者是两个本质完全不同的事物。 丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 75 页。 4 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 1.2 网络著作权的特点 传统著作权具有专有性和地域性的特点，这是传统著作权的两个本质性特征。 然而在网络环境下，由于信息技术日新月异，与传统著作权相比，网络环境著作权 的特征已经发生了很大转变。具体说来，网络著作权具有以下几方面的新特征： 第一，网络著作权具有开放性。传统著作权具有专有性，又称垄断性或排他性， 是指包括著作权在内的知识产权属于权利人所有，只有权利人享有占有、使用和处 分的权利，他人未经权利人的许可不得占有、使用和处分。但是在网络环境下，制 作一张高密度只读光盘的信息存储量是很大的，以该光盘为载体进行信息的网络传 播相对于传统书籍的信息传播量要大很多。如果光盘制作者必须征得其光盘所涵盖 的所有信息的所有者的同意，缺少其中任何一人的同意将影响该光盘在网络上的传 播的话将极大地限制类似的网络作品的存在与发展，这与网络的高容量和高效率是 相悖的。适度的合理使用规定是必要的，而这将必定会影响对传统著作权所固有的 专有性性质。与以往新技术发展带来的权利限制的增多，网络环境下也会适当扩大 合理使用的范围，这无疑要使知识产权的专有程度减少。应当说这是时代发展的必 然。 第二，网络著作权具有跨国性。传统著作权的另一个特点是地域性，它指包括 著作权在内的知识产权，是依据某一个国家或地区的法律而产生的，因而也只在这 个国家或地区的范围内有效，在这个国家或地区的范围内受到保护。一旦超出这个 国家或地区的范围，有关的权利就不再有效，就不能再受到这个国家或地区法律的 保护。 跨国性则是网络的重要标志和特征。在互联网络环境下，网络作品的传播变得 异常的方面和快捷，在网络上发表的作品可以在很短的时间内传播至世界上每一个 角落并且被转载和复制，这使得网络作品的著作权人和著作权人所在地的确认变得 困难起来。换句话说，网络著作权的地域性开始变得模糊。实际上，近年来，各国 李明德、许超著： 著作权法 ，法律出版社 2003 年版，第 4 页。 张平： 网络知识产权及相关法律问题透析 ，广州出版社 2000 年版，第 31 页。 李明德、许超著： 著作权法 ，法律出版社 2003 年版，第 5 页。 5 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 在不断修订国内的知识产权法，以适应国际公约，尤其是著作权制度，日趋与伯尔 尼公约和 trips 协调一致，使知识产权的地域性开始淡化。 第三，网络著作权具有交互性。较强的交互性是网络的一个重要特征，诞生于 网络环境下的网络著作权自然不能避免交互性而存在。在网络上，网络参与者可以 自如地实现网络作品的网上传播、复制和下载等。传统作品一旦上传至互联网络， 由于网络的影响范围极广、传播速度又快，而且网络参与者可以随时随地地使用互 联网获取相关信息，这使得网络环境下的作品能够很快为人数众多的使用者获知并 评论。网络作品作者也可以从大众的网络谈论中获取建议和意见，进而完善其作品。 网络作品的这些特征是一柄双刃剑，一方面可以使得作者可以借鉴读者的意见和建 议对其作品加以修改完善，另一方面却也使得其作品更容易为网络参与者复制和下 载。总之，网络的交互性容易导致网络作品的侵权，加大网络著作权保护的难度。 张平： 网络知识产权及相关法律问题透析 ，广州出版社 2000 年版，第 26 页。 6 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 2 网络著作权的法律保护分析 2.1 网络著作权法律保护基本理论 在分析网络著作权的法律保护之前，有必要先了解网络著作权保护的基本理论， 主要包括网络著作权法律保护的依据、客体和内容。 2.1.1 网络著作权法律保护的依据 前已分析认为网络著作权是一项涵括著作权人对其作品在网络环境下所享有的 精神权利和财产权利的综合性权利。 网络著作权的保护则是指传统著作权在网络环 境下的法律保护。著作权从传统形态进入网络环境后发生了很大改变，不仅其存在 的形式、传播的方式、侵权的手段和特征发生了变化，其保护的途径也相应地发生 了重大改变。 著作权在进入网络世界之后并未立即取得法律的庇护。在网络信息技术的迅猛 发展的背景下，网络著作权保护的相关法律法规出现了滞后的困局。网络著作权立 法的稳定性和跟进性特征使得网络著作权的保护往往出现无法可依或法律规则陈旧 等问题。这种尴尬的状况已然引起了法学家和法律实务界的忧心与关注。 鉴于司法实践中产生的新问题，我国著作权法在 2001 年做了修改，针对该 法第 10 条关于著作权的具体权利形式，新修改的著作权法进行了多达十余项的 增设，增设中的第 12 项作了关于“信息网络传播权”的规定，为了有效保护网络环 境下的著作权，传统著作权在网络环境下所应享有的权利在该项增设条款中得以明 确承认。此外，最高院也在其最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷 案件适用法律若干问题的解释第 2 条规定：“受著作权法保护的作品，包括著作 权法第三条规定的各类作品的数字化形式。在网络环境下无法归于著作权法第三条 列举的作品范围，但在文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复 制的其他智力创作成果，人民法院应当予以保护。”根据这一司法解释的精神，著 7 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 作权法应当保护所有文字和数字化形式的作品，未经著作权人许可，任何单位和个 人擅自复制、转载、传播他人作品的，将构成侵犯著作权，应当依法承担相应的法 律责任，从而在司法上进一步解决了传统著作权的网络保护。 2.1.2 网络著作权法律保护的客体 对于传统著作权保护客体，我国著作权法第三条及其实施条例第二条作了 明确的规定： “作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复 制的智力成果。 ”但是，与传统作品相比，网络作品的形式毕竟迥然有异。与传统作 品相较，网络作品在形式出现了如下新特点：一是传统作品附着在印刷品等有形物 质载体之上，其形态是固定的，而网络作品则以无形的数字代码为载体，其形态则 是动态的；二是网络作品的传播一般是数字化的，不符合传统条件下以一定的文字、 音响、图片等形式传播的传统作品；三是传统的作品因其有形性而变得容易区分， 而网络作品之间的界限则显得模糊很多，难以区分；四是电子出版、联机会议、联 机编辑、交互计算的应用一方面使作品所有权问题变得更加复杂，另一方面更使原 作与演绎作品的界限变得难以分辨。 正因此，学术界关于网络著作权的客体网 络作品的概念产生了分歧。有观点认为，网络作品包含两种，一种是网上作品，一 种是上网作品。网上作品是指直接以数字化形态存在并在网络上传播的作品。上网 作品则指的是通过信息技术将一定的文字、图片和声音等转换为数字形式存在并在 网上传播的作品。 这一概念显然是广义上的网络作品概念。还有一种观点对网络作 品的定义持狭义说，该说认为，网络作品仅指的是网络空间中存在的作品，而不包 括通过数字化转化之后上传上网的作品。 笔者认为，只要是以数字化形态存在并传 播且与互联网连接的作品即可归为网络作品。网络作品包括网络文字作品、网络美 术作品、网络音乐作品、网络电影作品、网络舞蹈、戏剧、曲艺作品、网络摄影作 品、网络口述作品和网络软件等等。 作为网络著作权客体的网络作品是网络著作权同传统著作权区别的典型表现。 参见丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 14 15 页。 参见丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 15 页。 参见丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 15 页。 8 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 与传统作品相比，网络作品具有诸多独特特性，主要表现为网络作品的开放性、高 新技术性、不稳定性 以及更广泛的可复制性等特征。 第一，网络作品的开放性。网络作品的开放性源于其存在环境网络本身的 开放性。网络包罗万象，内容复杂，参与者甚众，具有不言而喻的开放性特征。正 如有学者指出的： “网络的概念正如其名，它是一张无边无际、无处不在的网，把整 个地球罩在网中。 ” 网络的开放性一方面给网络作品的创作者提供了自由而充足的 空间，给网络作品创作者以宽广的舞台；另一方面，网络的开放性也使得网络作品 更容易被网络使用者接触、复制和转载，也因此更易于被侵权。 第二，网络作品具有高技术性，或者称为新颖性，包括作品内容上的新颖性和 形式上的新颖性两个层面。网络自身是新技术革命的产物，网络的存续与发挥作用 都是依靠高技术的支持，因此，在网络上存在和传播的作品自然离不开高技术的运 用，没有日新月异的新技术的出现，网络也将没有生命力。网络作品的新颖性主要 体现在网络本身包含的高技术成分、网络传播的高技术支持、网络作品的多媒体特 征、网络作品素材的高科技化等等方面。 第三，网络作品的不稳定性。网络作品与传统作品不同，传统作品的技术载体 一般比较稳定，而网络作品的技术载体信息技术却是一日千里，当下流行的所 谓高科技可能很快就成为明日黄花了。网络作品的不稳定性主要表现为它的即时性。 由于网络技术的飞速发展，网络的传播速度相对于传统作品快捷很多，网络作品被 替换和更新的速度也大大加快，网络作品的生命周期则相应的变短了。因此，网络 作品可能一夜成名，也可能隔夜就变得默默无闻。此外，由于现代存储技术很搜索 技术的发达，很多网络作品可以被暂时存储起来，一旦需要再通过搜索技术获得， 这也在一定程度上造成了人们对一般网络作品的喜新厌旧心理。 第四，就可复制的范围而言，网络作品的可复制面大大广于传统作品。从传统 的传播方式来看，复制都离不开有形载体的支撑，创造性的思想惟有通过任何人都 可以感知的形态表现在有形的、固定的诸如纸张、胶片之类的载体上才能实现复制。 参见丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 18 19 页。 屈茂辉、宁立志： 网络侵权行为法 ，湖南大学出版社 2002 年版，第 1 页。 9 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 根据著作权法第十条第五项规定，复制是指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、 录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的行为。但网络化作品毕竟不同于 传统作品，无论作品的复制可以无须借助任何有形的载体即可完成，而且如果不通 过电脑等高科技手段网络作品复制后的信息很难为被一般人感知。另外，在新的技 术环境下， 著作权法第五十二条所列的行为也难以涵盖网络复制行为。美国、欧 盟和日本认为，数字化、网络化作品的传播行为中的所有环节从作品被数字化， 到被上载到网上，到被传输，到被截取、下载，均被视为复制。 2.1.3 网络著作权法律保护的内容 不仅在形式与特征上，网络著作权与传统著作权存在差异，在内容上，网络著 作权也不同于传统著作权。网络著作的权利内容不仅包括传统著作权所具有的人身 权利和财产权利，同时，网络著作权还因自身的特征而享有传统著作权所不具备的 其他权利，我国修改后的著作权法增加了一项传统著作权所不享有的信息网络传播 权。 著作权法第十条规定的著作权的各项权利内容，在网络环境下应当同时适用 于数字化的网络作品。网络作品不仅在信息传播方面拥有传统著作者所不具有的权 利，即便在二者共享的其他权利，如发表权、署名权和获得报酬的权利方面，也因 其特性而不尽相同，具体分析如下： （1 ）发表权 前已阐明，按照我国著作权法的规定，发表权是一项综合性权利，它集著 作精神权利和财产权利于一身。所谓发表权，即我国著作权法第十条第一款第 一项所规定的： “决定是否公之于众的权利” 。发表权理论一般认为，一旦作者决定 发表其作品，该项权利即视为已经实现和完成，这就是所谓的发表权“一次用尽” 说。通俗地讲，就是作者对于作品只有一次表示是否发表、以何种形式发表的机会， 一旦作者决定将其作品加以公开发表，该项权利即被视为实现。在网络环境下，照 此理论，将网络作品上传就是发表。对于那些作为二手信息的网络作品，它们已经 参见郑成思主编： 知识产权文丛（第四卷） ，中国政法大学出版社 2000 年版，第 359 页。 10 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 发表。 因此，网络著作权中的发表权在网络作品上传网络时一般即实现和完成了。 （2 ）署名权 众所周知，署名权是作者的一种精神权利，署名权即表明身份的权利，其本身 不会直接给作者带来相关的经济利益。按照我国著作权法 相关规定的理解，署 名权，即表明作者身份的权利，通俗地说就是在作品上署名的权利。在网络世界中， 网络作品的作者也无可置疑地享有署名权，网络作品的作者可以决定是否署名，署 实际姓名或是笔名还是其他表示等等， “对于网络作品上没有署名的，并不当然地认 为著作放弃了自己的相关版权权利” ，当然，这种情况下，作者要主张其权利恐怕 要承担高难度的举证责任了。总之，网络的虚拟性和开放性为作者的署名权的行使 开辟了更加自由和广阔的空间，网络作品作者在行使署名权的时候可能更加随意， 这也为网络著作权的保护带来了一定的障碍 （3 ）使用和获得报酬权 我国著作权法第十条第一款第五项规定： “使用和获得报酬权，即以复制、 表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等 方式使用作品的权利； 以及许可他人以上述方式使用作品， 并由此获得报酬的权利” 。 使用和获得报酬权是作者的重要经济权利。但是，现实中这项权利却很难实际得到 完整有效的保护。众所周知，网络是虚拟的世界、无形的世界，也是涉及范围广、 人员多而杂的复杂世界，在这样的环境下，网络世界中的任何一个使用者和参与者 都具有足够的能力轻易地获取、使用，乃至修改、删除、破坏、篡改网络作品，而 且，一旦此种情形发生，要在网络现实世界中查找网络作品侵权人显得难上加难， 从而导致这一重要的网络著作经济权难以实现，至少相对于传统著作经济权来说是 难以完整的实现。 （4 ）信息网络传播权 信息网络传播权是有著作权人所有并控制的一项经济权利，简单讲，信息网络 传播权就是网络著作权人通过信息网络传播而获得的权利。在网络环境下，作品所 参见张平： 国际互联网的发展对工业产权保护的影响 ， 知识产权1997 年第 6 期。 丛立先： 网络版权问题研究 ，武汉大学出版社 2007 年版，第 87 页。 11 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 有人可以将数字化作品上传到网络，网络访问者通过网络传输而阅读、观看、聆听 以至下载和复制网络作品。修改后的著作权法规定： “信息网络传播权是指以 有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作 品的权利 ” 。新著作权法还明确规定了录音录像制品作者对其制作的录音录像 制品，录音录像制品著作也享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众 传播并获得报酬的权利。 2.2 域外网络著作权法律保护分析 2.2.1 国际条约下网络著作权的保护 关于网络著作权法律保护的国际条约有两个，即世界知识产权组织版权条约 (wct)和世界知识产权组织表演和录音制品条约(wppt)，均由世界知识产权组 织于 1996 年 12 月 12 日通过。这两个著名的国家条约被称为“互联网条约” ，是当 今有关国际互联网著作权保护的重要法律依据。截止目前已有 100 多个国家先后加 入 wct和 wppt。 我国于 1996 年 12 月 12 日已经成为世界知识产权组织的成员国， 并参与了这两个条约的制订。下面对 wct 和 wppt 涉及网络著作权保护的条款作 一个简单的介绍。 wct 共 25 条，在这 25 条规定当中，第 114 条和第 22 条为实质条款，其 他属于行政条款。wct 序言指出要“保持作者的权利与广大公众的利益的平衡。 ” 其主要规定有：1、版权保护的范围；2、发行权、出租权和向公众传播的权利；4、 限制与例外；3、条约规定的权利和义务等。wppt 共 33 条，包括实质条款：第 1 23 条为；行政条款：第 24、33 条。wppt认为国际规则对于保护网络环境下著 作权具有重要作用，在 wppt 的序言中指出“发展和维护保护表演者和录音制品制 作者权利” 、 “保持表演者和录音制品制作者的权利与广大公众利益之间的平衡” 。 wppt 对著作权作了一些创新性的规定，这些规定是 wct所没有的。概括而言主要 包括如下几点：1、有关著作权国际保护的国民待遇问题。2、复制权及因广播和向 公众传播获得报酬的权利。3、表演者的精神权利和对其尚未录制的表演的经济权利 12 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 等。 wct和 wppt的主要内容在于互联网的知识产权保护。 在关于计算机程序的保 护方面，条约认为无论计算机程序表达的方式如何，作为文学作品均应受到保护。 只要数据库内容的选择或排列构成智力创作，则无论采用何种形式，数据库本身都 应受到条约的保护。关于复制权，条约均也被认可在数字环境下完全适用，在从数 字形式使用作品的情况下尤其如此。此外，两个条约对向公众传播权也都作了相应 的规定，网络作品著作权人的作者享有将其作品以有线或无线方式向公众传播的权 利，这样一来，此规定实际上是将著作权人利用互联网传播网络作品作为不包含于 复制权或发行权内的一项独立的著作权权利。因此，有学者认为，公众传播权的设 定，实际上仅起到宣示作品作者、传播者在互联网上权利的作用。公众传播权的实 现，离不开版权法规定的各项基本权利。 此外，除了上述两个重要的国际条约外，在保护知识产权的国际文件中，还有 一个对国际知识产权的法律救济规定的最全面、完整和充分的国际条约，这就是与 贸易有关的知识产权协定 ，即 trips。trips 有关知识产权的法律保护的进一步规 定也可以适用于网络环境下的著作权侵权法律保护。trips 中有关网络著作权侵权 法律保护的规定主要体现在其第 50 条中，trips 第 50 条对网络著作权侵权的司法 保护措施做了规定，该条认为成员国司法机关为了保全侵权证据和防止侵权后果的 扩大可以采取一定的临时救济措施，这些 措施包括：证据保全、财产保全和行为保 全等，对于这些临时保全措施的具体行使协定也作了规定，对诉前、诉中和证据、 财产保全的申请与担保分别作了规定。 2.2.2 西方发达国家和地区的网络著作权的法律保护 （1）美国的网络著作权法律保护 最初，有关网络著作权的技术措施法律保护制度的规定是以非系统化的零散方 式确立的，有关网络著作权技术保护措施的法律文件较多，针对某些特定域的问题 美国相继出台了一系列规制措施，主要有北美自由贸易协定 、 通信法 、 家用 张玉瑞： 互联网上知识产权一诉讼与法律 ，人民法院出版社 2000 年版，第 19 页。 13 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 录音法等。在美国网络著作权保护的相关法律、法规中，比较重要的当属 1995 年美国信息基础设施工作机构公布的知识产权和国家信息基础设施白皮书，该 白皮书确认了网络著作使用者与网络著作权利人之间的利益平衡。白皮书的主要内 容有： 1)在美国， 传统作品数字化的过程在白皮书中被认定为复制行为， 白皮书还承认 并规定了暂时复制，暂时复制属于版权法意义上的复制，一切网络传输都被认定为 是对作品的一次或多次的复制。2)对“权利穷竭”原则加以了修订。在白皮书中，网 络传输被认定为一种既是发行又是复制的行为，具有双重性质，因此网络传输在白 皮书中不在发行权一次用尽原则规制范围之内。 3)增加公开表演权， 为了在新的传播 条件下保护表演者的利益白皮书还建议修订美国版权法第 106 条以赋予和保障录音 制品权利人公开表演权。 1998 年美国又通过了数字千年版权法 ，即 dmca。该法的主要内容有“外 国互惠保护基础，对科技保护措施和电子著作权管理信息完整性的保护，限制网络 服务业者著作权侵权责任和调整若干合理使用的条文” 。修订后，dmca 的内容包 括以下几点： 1)关于网络作品的复制问题，该法对版权法第 108 条作了修订，dmca 第 404 条规定：为了符合数字技术和不断发展的保存工作的需要，该法规定：只要遵守保 证数字复制件不得在图书馆建筑以外的区域和公众间进行传播的前提，则允许复制 多至 3 份的、可以是数字化的复制件，dmca 中作为对图书馆这类机构的免责规定 做出的修改是数字化复制的一项重要修改。 2)此外，dmca 第 405 条对美国国会于 1995 年 11 月颁布的“录音制品数字化 表演权法”进行了修订，将预定广播的法定许可扩大到网络广播，还制定了新的临 时录制的法定许可。 3)dmca 规定了所谓的四大“安全港”，如果 osp 的侵权行为在法律上符合 “安全港”的责任限制规定，就可免责，在符合安全港抗辩的情况下，有关网络侵 参见李明德： 美国知识产权 ，法律出版社 2003 年版，第 241 页。 郭卫华、金朝武、王静： 网络中的法律问题及其对策 ，法律出版社 2001 年版，第 48 页。 苏哲： 美国互联网版权保护制度评析 ， 天津大学学报2002 年第 4 期。 14 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 权的救济措施仅适用有限的禁令救济。这四大“安全港”具体是：osp 仅作为侵 权信息的渠道。即服务商的侵权行为仅是在他人要求下实施，通过从网络上的一个 点到另一个点传输数字信息的渠道完成，该服务商可通过信息安全港的规定主张不 负赔偿责任。系统缓存。假如服务商存取的行为发生在自动技术过程中，该服务 商则可以未在其系统里存取他人传输的侵权材料而主张不承担侵权责任。根据用 户批示存取信息。即如果服务商是在用户引导下存贮侵权作品，该服务商可以安全 港的规定主张免除其侵权赔偿责任；信息搜索工具。该项规定在网络著作权的侵 权中不能因为服务商介绍或用任何其他方式将含有侵权材料的网站设置为链接而承 担侵权赔偿责任。 （2）欧盟的网络著作权法律保护 欧盟议会和理事会关于协调信息社会中版权和相关权某些方面的指令于 2001 年 6 月 22 日发布者欧共体公报上。该指令表明其讨论和保护的是信息社会 中网络环境下的著作权及著作相关权的保护。指令的主要内容有：复制权、发行权、 公开传播权、对技术措施和权利管理信息的保护、权利的限制与例外等。 1)根据指令的规定， 作品复制的范围相当的大，指令认为所谓复制是指不论是直 接的或间接的方式、永久的或暂时的复制，不论全部的部分的复制，均在指令所指 称的复制范围之内。指令承认作者、表演者、录音制品制作者是享有复制权的主体， 此外，指令还承认电影制片人和广播组织也是复制权的权利主体。 2)为了保障网络著作权人有权授权他人使用或传播其作品的权利， 也有权禁止他 人以有线或者无线等任何形式传播使用其作品的权利，指令要求成员国对网络著作 权人提供可以授权或者禁止他人传播其网络作品的专有性权利。 3)对技术措施的保护。指令要求成员国提供适当的法律保护，禁止对任何有效的 技术措施的规避，并对技术措施的概念做了明确规定。和 wppt不同，指令所规定 的“向公众传播”的权利对“向公众传播”与“向公众提供”的权利进行了区分， 指令规定的“向公众传播”是指著作权，而并非 wppt所规定的邻接权。 参见刘华著： 美国 1998 数字千年版权法 ， 中国图书馆学报2001 年第 2 期。 李明德： 欧盟版权指令评述，中国法学网： /showarticle.asp?id=164。最后登录日期：2011 年 1 月 3 日。 15 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 3 我国网络著作权法律保护的现状分析 3.1 我国网络著作权的立法保护现状 为了保护网络环境下的著作权，我国相继出台了一系列网络著作权保护的相关 法律文件，除了作为基本法律的民法通则 ，主要还有 2 0 0 0年最高人民法院有关 网络著作权保护的司法解释、2 0 0 1 年修订的新著作权法、2 0 0 3 年最高人民法院有关 网络著作权保护的司法解释、2 0 0 5年国家产权局和信息产业部有关网络著作权保护 的规章以及 2 0 0 6 年国务院信息网络传播权保护条例等。在我国，涉及网络著作 权保护的法律文件包括基本法律及相关司法解释、行政法规和部门规章多个层次。 3.1.1 基本法律及相关司法解释 民法通则是处理我国民事法律关系的基本规范和基本准则。有关民事权利和 民事侵权责任的界定应当以民法通则为根本依据。我国网络侵权相关问题的解 决当然也不能脱离民法通则的基本框架。在民法通则的指导下， 著作权法可 以作为解决网络著作权相关侵权纠纷的专门性法律。当然，由于著作权法的时 代局限，也由于网络的发展变化、网络著作权侵权的新兴特征等，使得著作权法 出现了不能适用或者不能很好地解决网络环境下著作权侵权的新问题，我国于 2001 年 10 月对著作权法其进行了修改，明确将“信息网络传播权”纳入著作权人权 利的范围，同时在第五十八条作出授权：计算机软件