（民商法学专业论文）我国类别股份制度研究.pdf

摘要 我国在公司实践中早已存在不同的类别股份。流通股和非流通股是有中国特 色的类别股，a 股内资股和b 股外资股的市场分割为公众所熟悉，优先股在我国也 有初步的发展，社会公众股表决曾一度引起广泛的讨论。但迄今为止，我国仍未 在公司法的层面上正式全面地确立类别股份制度。 公司可以根据自身融资需求和投资者的投资喜好来设计、发行不同种类、不 同级别的股票。这些股份往往在盈余分配、转换权、表决权、回赎权等方面相区 别，被称之为类别股份。类别股份协调了融资需求者和资金提供者之间的利益分 配矛盾，甚至可以解决因发行新股带来的控制权被稀释和扩散的问题。在我国建 立类别股份制度，有利于为我国企业提供多元化融资工具，拓展投资渠道，改善 股份类别混乱的现状，促进国内风险投资业的发展，缓解目前金融危机带来的企 业现金流衰竭现象。 但同时，类别股份的发行，引发如何保证公司在吸收资金的同时平衡各类股 东间的利益，公司自治和国家介入的界限划分等问题。这就需要我国建立一套完 整的类别股份制度。 鉴于我国大陆法系的立法传统及已有的类别股份实践，建议在区分法律强制 性规范和授权性规范的基础上，对类别股份的特征、内容、制度操作及程序运行 加以明确的规定，公司可以根据自身的需要进行选择；健全类别股东大会制度， 保证类别股东在重大事项上的话语权以平衡各类股东的利益；确保类别股东的救 济措施；引导公司章程制定中对股东权利的划分和保护；同时加强配套制度的跟 进。不仅如此，还需要对类别股份制度的深入全面的研究以及司法人员应对此类 案件能力的提高等等。 【关键词】类别股份公司法利益平衡 a b s t r a c t c l a s s i f i e ds h a r e sh a sal o n gh i s t o r yi nt h ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t ei nc h i n a + t r a d a b l es h a r e sa n dn o n t r a d a b l es h a r e sa r eo fc h i n e s ec h a r a c t 嘶s t i e s as h a r e so f d o m e s t i cs h a r e sa n dbs h a r e so ff o r e i g ns h a r e sa r ef a m i l i a rw i lt h em a s s e s t h e p r e f e r r e ds h a r e sh a sp r e l i m i n a r yd e v e l o p m e n t ，t h ev o t i n go fp u b l i cs h a r e sh a sb e e n w i d e l yd i s c u s s e d b u ts of a r , t h e r ei sn of o r m a la n dc o m p r e h e n s i v es y s t e mo fc l a s s i f e d s h a r e si nt h el e v e lo f c o m p a n yl a wi nc h i n a i no r d e rt om e e tt h en e e d so fd i v e r s i f i c a t i o no fi n v e s t m e n ta n dt h ed e m a n df o r f u n d s ，c o m p a n i e si s s u ed i f f e r e n tt y p e so fs h a r e si n s t e a do fs i n g l es h a r ei ni t s d e v e l o p m e n tp r a c t i c e s t h e ya r ec a l l e dc l a s s i f i e ds h a r e sd u et ot h e i rd i f f e r e n c ef r o mt h e f i s h t so na l l o c a t i o no fp r o f i t ，v o t i n g , c o n v e r s i o n ，r e p u r c h a s ea n ds oo n t h es y s t e mo f c l a s s i f i e ds h a r e sc o o r d i n a t et r a d i c t i o no ff u n d i n gd e m a n d e ra n dp r o v i d e r , a v o i ds h a r e d i l u t i n go rs p r e a d i n g e s t a b l i s h i n gas y s t e mo fc l a s s i f i e ds h a r e si no u rc o u n t r yi s b e n e f i c i a lf o rc h i n e s ee n t e r p r i s e st op r o v i d ed i v e r s i f e df i n a n c i n gi n s t n m a e n t s ，e x p l o r e v a r i o u si n v e s t m e n tc h a n n e l s ，i m p r o v ed o m e s t i cv e n t u r ec a p i t a li n d u s t r ya n de a s et h e c u r r e n tf i n a n c i a lc r i s i s a tt h es a m et i m e ，b a l a n c i n gt h ei n t e r e s t so fc l a s s i f i e ds h a r e h o l d e r sa n de n s u r i n g t h ea b s o r p t i o no fc a p i t a l ，t h eb o u n d a r i e so fc o m p a n ya u t o n o m ya n dn a t i o n a ll a w s b e c o m et h eq u e s t i o n i ti s u r g e n tt oe s t a b l i s hac o m p r e h e n s i v es y s t e mo fc l a s s i f i e d s h a r e si nc h i n a i nv i e wo fc h i n e s ec i v i ll a wt r a d i t i o na n dt h ee x i s t i n gp r a c t i c eo fc l a s s i f i e ds h a r e s ， i ti s p r o p o s e dt od i s t i n c t i o nb e t w e e np e r e m p t o r yn o r m sa n dl i c e n s i n gn o r m s t h e c h a r a c t e r i s t i c s ，c o n t e n t ，o p e r a t i o np r o c e d u r e so fc l a s s i f i e ds h a r e ss h o u l db ec l e a r l y d e f i n e d ，c o r p o r a t e sc a nc h o o s ew h i c ht h e yn e e d ；as o u n ds y s t e mo fc l a s s i f i e d s h a r e h o l d e r so ft h eg e n e r a la s s e m b l yt ob a l a n c et h ei n t e r e s t so fd i f f i e r e n ts h a r e h o l d e r s ； e n s u r et h er e l i e fm e a s u r e so fc l a s s i f i e ds h a r e s ；g u i d et h ed e v e l o p m e n to ft h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ；s t r e n g t h e ni t ss u p p o r ts y s t e m b e s i d e st h ea b o v e ，t h ec o m p r e h e n s i v es t u d y o ft h es y s t e m ，a sw e l la st h ea b i l i t yo f j u d i c i a lo f f i c e r st od e a lw i t h s u c hc a s e ss h o u l db e i m p r o v e d k e yw o r d s c l a s s i f i e ds h a r e sc o m p a n yl a wb a l a n c eo fi n t e r e s t s 2 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也 不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用 过的材料与我一目工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在 论文中作了明确的说明并表示了谢意。 关于论文使用授权的说明 本入完全了解江西财经大学有关保留，使用学位论文的规定， 印：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存论文 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：监导师签名：姬日期：丐池 引言 己l吉 ji 目 类别股份制度，在资本发达的西方国家已经有近百年的历史。它可以满足各 类投资者的要求，增加公司的融资渠道，大大增强了公司融资的灵活性。可是， 回顾我国改革开放三十年的发展，我们发现，我国至今仍未在公司法层面上正式 全面确立类别股份制度，目前对于类别股份制度的规制也仅仅停留在行政立法阶 段。 1 9 9 2 年国家计委和体改委发布的股份有限公司规范意见第2 3 条规定公 司可以设置普通股和优先股。后来的公司法对此未予否认。1 9 9 5 年到境外 上市公司章程必备条款第8 5 条规定内资股和境外上市外资股视为不同类别的股 东，这一规定在我国首次开创了具有我国特色的类别股：a 股和h 股。而国务院 2 0 0 5 年制定并颁布的创业投资企业管理暂行办法中明确规定创业投资企业可 以以优先股、可转换优先股等准股权方式在未上市企业中进行投资。社会发展对 类别股的需求正逐渐反映到立法中来，我国已初步形成建立类别股份制度的环境。 2 0 0 5 年公司法第3 5 条规定有限责任公司可以在全体股东约定的情况下，不 按照出资比例分取红利。由此，诸如优先股之类的类别股可以应用于有限责任公 司。同时现行公司法修改了原公司法第4 l 条“股东会会议由股东按照出资比例行 使表决权 的规定，允许公司章程对此作出不同的规定。这就为无投票权股、多 投票权股的产生提供了空间。对于股份有限公司，虽然没有明确的法律条文，但 现行公司法在第8 2 条第一款( 九) 、( 十) 款分别规定，股份有限公司的章程应当 载明“公司利润的分配办法”和“公司的解散事由与清算办法 。第1 2 7 条由原公 司法第1 3 0 条“同股同权，同股同利 修改为“同种类的每一股份应当具有同等 权利”，既然有同种类的股份，就有不同种类的股份，股份有限公司可以发行不同 的类别股份。而第1 3 2 条保留了原1 3 5 条的规定，即“国务院可以对公司发行本 法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。”这一条是公司发行类别股明确的 法律依据，但是时至今日，授权国务院制定的行政法规还是迟迟未到。 随着社会经济的发展和公司对类别股份的实践，需要解决发行何种类别股份 及其正当性，界定和平衡类别股东权利，公司自治与国家介入的界限划分，配套 制度的跟进等问题。这些，都要求我国应当尽快建立类别股份制度，来规范有关 类别股份的问题。只有这样，才更加利于公司的融资，满足不同投资者的多方需 求，更好地发挥类别股份的融资和协调功能，促进社会的进步与和谐。 我国类别股份制度研究 一、类别股份概述 ( 一) 有关类别股 1 、类别股的定义 类别股，亦称种类股或者特别股，是指同一个公司发行的不同种类的股份。 从各国的立法例和公司的实践来看，类别股主要是在盈余分配、公司剩余财产分 配、投票权等权利上设定的。我国学者们对类别股做了不同的定义，不过本质 都大同小异。在股份公司的实践中，有人认为类别股和类别股份的内涵基本相同， 是指在股份公司的股权结构中，设置了两种以上不同种类、不同权利或不同利害 关系的股份，持有类别股或类别股份的股东称为类别股东。n 也有入认为股份公 司根据公司发展对资金的需求，根据不同时期的资本市场的具体状况，公开发行 的股份有不同的权利和义务，这样就形成了不同的类型但在某种特定的条件 下，在财产权和控制权内容方面存在明显区别的股份，我们才称其为类别股份。” 侣笔者认为，类别股是在公司权利上或者其他利害关系方面存在明显差别的股份， 具体标准可由公司的实际情况和一国制度的大环境共同确定，是灵活多样的。 许多国家公司法都规定公司可以发行不同种类的股份。其立法例如下： 美国示范公司法第6 2 节规定，公司董事会在公司章程有授权的情况下 可设置“类别股”，也可以设置“系列股”。在设置方式上，二者有所不同。公司 章程规定类别股的设置，董事会决定具体的系列股。 在英国，类别股设置的原则性问题多以判例的方式加以确定。法官对这一问 题自由裁量。但是，法院在裁量股东的类别时，不能使其裁决导致“没收或不公 正”，而且应该保证划分为同类别的股东的权利不能相差很多，以至于无法为其共 同利益共同商讨。 日本商法典第2 2 2 条规定公司可以就盈余分配、股息分配、剩余分配等， 发行内容不同的多种股份。 韩国公司法第1 5 6 条第1 项规定公司资本的一部分，可以使特别股，类 别股的种类是由章程来规定的。 2 、股票的种类和类别股的界定 ( 1 ) 股票的种类 沈四宝：西方国家公司法原理( 第二版) ，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 6 5 页 2 郭锋：少数股东权在股东大会中的行使与保护，证券法律评论2 0 01 年第l 期。 杨卫东：类别股东表决制度的机理与作用，金融时报2 0 0 4 年5 月1 1 日 2 一、类别股份概述 按照不同的分类方法，股票可以分为不同的种类。 第一，就我国目前的情况来看，按股票持有者可分为国家股、法人股、个人 股三种。三者在权利和义务上基本相同。不同在于持有主体的区别，国家股的持 有者为国家，不能流通；法人股投资资金来自企事业单位，其转换要经我国人民 银行批准；个人股的持有者为社会公众，可以自由上市交易。 第二，按股东的权利可分为普通股、优先股及两者的混合等多种。普通股的 收益完全依赖公司盈利的多少，因此风险较大，但享有优先认股、盈余分配、参 与经营表决、股票自由转让等权利。优先股享有优先领取股息和优先得到清偿等 优先权利，但股息是事先确定好的，不因公司盈利多少而变化，一般没有投票及 表决权，而且公司有权在必要的时间收回。优先股还分为参与优先和非参与优先、 积累与非积累、可转换与不可转换、可回收与不可回收等几大类。 第三，股票按票面形式可分为有面额、无面额及有记名、无记名四种。有面 额股票在票面上标注出票面价值，一经上市，其面额往往没有多少实际意义；无 面额股票仅标明其占资金总额的比例。我国上市的都是有面额股票。记名股将股 东姓名记入专门设置的股东名簿，转让时须办理过户手续；无记名股的名字不记 入名簿，买卖后无需过户。 第四，按享受投票权益可分为无投票权股、一般投票权股和超级投票权股。 这种类别股通常是普通股的进一步划分，一般被命名为a 类股、b 类股、c 类股。 美国公司法成不同投票权的股票为“双重投票权结构”( d u a l c l a s sv o t i n g s t r u c t u r e ) ，一些大家族和大财团还发行一些具有优越表决权( s u p e rv o t i n gr i g h t s ) 的股票，欧洲也有诸如此类的多重表决权( m u l t i p l ev o t i n gr i g h t s ) 的股票。由于 这种权利安排与“一股一票 ( o n es h a r e ，o n ev o t e ) 的原则矛盾，它的合法性问 题在美国曾经引起相当广泛的争论，正反两面的观点争论持续了很长时间。如 今各国一般都不禁止不同投票权股份的发行和流通。不过，这种超级投票权的股 票一般不允许上市交易。比如德国股份公司法第1 3 9 条( 2 ) 公司发行无表决权的 股票不能超过股本的二分之一，日本商法第2 4 2 条( 3 ) 规定无表决权的股票不能 超过总数的三分之一。 第五，按发行范围，我国股票可分为a 股、b 股、h 股和f 股几种。a 股是供 国内居民和单位买卖的，在我国境内发行的，用人民币购买的普通股票；b 股是 人民币特种普通股票，在境内上市，限国外投资者；h 股是注册地在境内、上市 地在香港的外资股；f 股是我国股份公司在海外发行上市流通的普通股票。 ( 2 ) 类别股的界定标准 参见j e f f e rn g o r d e n ，t i e st h a tb o n d ：d u a lc l a s sc o m m o ns t o c ka n dt h ep r o b l e mo fs h a r e h o l d e rc h o i c e ，7 6 a l i f l r e v 3 ( 19 8 8 ) ，p 4 l0 3 我国类别股份制度研究 股票的种类有很多，但是并非所有种类的股份都可以被认定为类别股，关于 类别股界定的标准，存在着两种不同的学说：“权利说”和“利害关系说”。 “权利说 认为，“有不同的权利，就有不同的类别，只有权利的差异，才导 致类别的不同，持有不同类别股票的股东可以分别召开会议，一般在公司的财产 权、控制权和分配权方面体现权利的差异。这一说法以澳大利亚、英国为代表。噶1 只要在公司重大权利上存在显著差异，就可以算作类别股。由于股票上权利的差 别是很明显的，这一学说又被称为类别股的“形式界定标准”。 “利害关系说”认为，“因为不同利害关系的存在，才有不同类别的股份”， 利害关系不同，不管股东享有的权利是否一样，都可以认定为类别股份，与其他 股份相区别。英国和其他英联邦国家多采用这种说法。该学说认为，只要在某些 情形下股东间存在不同的利害关系，不论这些股票上的权利是否相同，股东可因 利害关系或利益不同而认为是不同的类别股东。这一学说是在“权利说”不能界 定的情况下而产生的，追求实质公正是它的目标，这就是“实质界定标准”。它 比“权利说 有进一步的发展。笔者认为，界定类别股标准的两个学说之间是递 进关系，它们不是互相排斥的。在适用形式标准不能判断类别股份的情况下，可 适用更为宽松的实质判定标准，以达到更为公正的效果。例如我国的流通股和非 流通股，a 股和b 股等，依此标准断定为类别股份在理论是显然是成立的。而记 名股份、无记名股份仅仅是股东权的标记方法不同而已，股东的权利属性并无不 同，不能确定为类别股份。 一般来说，各国根据上述学说在公司立法中笼统地规定原则性的问题，而类 别股的具体界定，在实践中没有统一的答案，这要看公司的具体发展情况和需要， 或者在公司章程中规定，或者在具体案件中由法院来判定。正因如此，有学者说 “类别股份的确定是一个动态过程，公司议案所涉及利害关系的性质和范围决定 类别股的范围和内容，同时也直接取决于一国法律的特别规定 6 3 、类别股的起源和发展 在公司的发展历程中，为适应对资金的不同需求和不同时期资本市场的情况， 公司发行股份呈现出从“无差别”到“类型多元化 的特点。类别股份可以追溯 至美国公司发行的普通股和特别股。十九世纪中叶上市的福特汽车公司发行了普 通股和b 股，其中，b 股由福特家族股东拥有，又称“家族股”。根据公司章程规 定，这些家族股只占了公司股份很少部分的，却拥有公司4 0 的超额表决权。美 国国民保险公司也发行了两种不同的股份：a 类普通股和b 类普通股。其中，a 铬何美欢：公众公司及其股权证券，北京大学出版社1 9 9 9 年版，第6 7 2 页 6 杨卫东：类别股东表决制度的机理与作用，金融时报2 0 0 4 年5 月1 1 日 4 一、类别股份概述 类股票一般由社会中小投资者持有，可上市交易，有更大的收益权和更好的流通 性，不过表决权受到限制；b 类股票为家庭信托基金下的b 类股所拥有，有较大 的表决权，由b 类股东组成股东会议选举产生公司的执行董事。随后，由于类别 股具有强大的融资功能，在耗资巨大的公共设施建设领域及重工业等方面被广泛 应用，后来又被作为一种有效的反收购手段而风靡一时，在上世纪二十年代发展 迅猛。后历经萧条的三十年代，沉寂至上世纪八十年代，类别股的发展得到新的 机遇，其发行人多为以金融为导向的公司，诸如银行、保险公司、财务公司等， 税收制度和风险投资也为类别股注入了新的活力。 大陆法系的日本早在明治3 2 年制定商法典时，就规定公司可设置优先股和劣 后股；后在1 9 3 8 年的公司法修订时，又增加了作为企业筹资方法的无表决权股、 可转化股份，但在之后的很长一段时间内，除了上市公司中设定的有关分配盈余 金、剩余财产的优先股之外，类别股份实际上很少应用。但是，近年来，由于投 资者的投资目的、风险偏好的差异，为了使企业能更方便、广泛地筹集资金，日 本分别于2 0 0 1 年、2 0 0 2 年以及2 0 0 5 年对类别股份制度进行了大幅度的修改和完 善。 ( 二) 类别股的内容和特征 l 、公司可以就哪些事项发行类别股份 根据自身融资需要和投资者的投资喜好的不同，公司可以设计、发行不同种 类、不同级别的股票。这些股份在盈余分配、表决权、剩余财产分配权等方面有 所不同。作为同是大陆法系的邻国日本，对我国来说更具参考价值。按照日本公 司法的规定，公司可以就以下事项发行类别股： ( 1 ) 盈余金的分红；( 2 ) 剩余财产的分配；( 3 ) 在股东大会上可行使表决权 的事项；( 4 ) 对转让取得该类别股份需要该股份公司的承认；( 5 ) 对该类别的股 份，股东可向该股份公司请求取得；( 6 ) 对该类别的股东，该股份公司可以发生 一定事由为条件取得；( 7 ) 对该类别的股份，该股份公司依据股东大会全部取得； ( 8 ) 应在股东大会决议的事项中，除该决议之外，须依据该类别股份的类别股东 组成的类别股东大会决议者；( 9 ) 在由该类别股份的类别股东组成的类别股东大 会上选任董事或监事。7 公司只能针对上述事项可以发行类别股份，不可以就其他事项发行不同的类 别股份。不过上述规定的事项，几乎穷尽了人们目前所关注到的事项。日本公司 刘小勇：日本的类别股份制度及启示，改革开放3 0 年与中国证券市场法治建设论坛2 0 0 9 年2 月 5 我国类别股份制度研究 法的细致可见一斑，这对我国类别股份权利内容的设计有一定的借鉴作用。 2 、企业发行类别股份的动机 ( 1 ) 公司发行股票和债券的区别 融资对一个企业来说至关重要。吸引投资者是企业发行股票和债券的目的所 在。那么，公司发行股票和债券有什么样的区别呢? 公司发行股票有什么样的优 势7 股票和债券都是公司发行的有价证券。两者的法律关系不同，债券体现的是 对公司的债权，股票体现的是对公司的所有权。保本能力不同，从本金方面来看， 债券到期可以收回本金，连本带利都可以得到，就像放债一样；股票资金一旦交 给公司，股东就失去了对该财产的控制权，不能再收回，公司一旦破产，可能连 本金都收不回来，尤其是小股东更是如此。收益稳定性不同，债券在贿买前，利 率已经确定，到期就可以获得固定利息，不论公司盈利与否；股票一般购买前不 确定股息率，股息收入随着股份公司盈利情况的变动而变化，盈利多就多，盈利 少就少，没有盈利就什么也没有。债券周转率低，只是一般投资对象，可以转换 成股票，还可以赎回；股票交易转让的周转率高，可以暴涨暴跌，风险大，预期 收入高，因而吸引不少人参与股票交易。在公司缴纳所得税时，债券的利息作为 费用从收益中减除，在所得税前列支；公司股票属于净收益的分配，不属于费用， 在所得税之后列支，这一点对公司融资的决策影响较大。股利的获取顺序必须排 在公司债券之后。只有当公司偿还完债务后，股东才有可能有分配股利的机会。 尽管如此，但是股票的股息一般高于债券的利息。8 这是股票吸引投资者的重要 方面。可对于公司控制者来说，发行债券需要还本付息，在不能偿还债务的时候 需要承担破产的风险，而股票可以有效地避免这一点。 ( 2 ) 公司为什么要发行类别股 对于是否及在多大程度上参与公司的管理和决策，不同的投资者有着不同的 要求，因此有经营股东、投资股东和投机股东之分。经营股东一般来说是公司的 控制股东，经营权和控制权是他们的重点关注事项，从公司的长远发展中获取利 益是他们的目标所向。投资股东一般是机构投资者，他们关心高利率的投资回报 亦就是分红，一般忽视公司的经营活动，不过对于可能影响股利分配的重大事项， 也有参与决策的动力。投机股东多为散户投资者，他们只关注二级市场上股价的 涨跌，公司的经营权和控制权往往是他们最忽视的。因此，各公司针对不同类型 投资者的需求，设计不同权利的股份，给投资者更多的选择余地，有利于激发投 资者的热情和积极性。比如累积优先股有助于防止由普通股股东选举出来的董事 舢张耀辉：我国股市发行优先股的可行性分析，上海师范大学学报2 0 0 5 年1 月第l 期 6 一、类别股份概述 会不分配股利，进而致使优先股股东利益受损，可转换优先股则能够满足那些既 想减小投资风险又想在公司稳步成长后参与公司管理的投资者的要求。类别股的 融资功能在公众公司表现得相当突出，同时封闭公司在面临财政上的困难时，也 会借用这种手段吸引外部人进入。 类别股还可以实现或保持持有人对公司的控制，同时也是双重投票权结构的 主要功能。此时的某类类别股往往在选拔董事会、否决某类特别议案等方面享有 特别权利。如福特汽车公司在1 9 4 6 年上市时同时存在三种股票：一股一投票权的 普通股，由公众投资者持有；没有表决权的股a 股，由福特基金会持有；具有超 级投票权的b 股，由福特家族持有。按公司章程的规定，只要福特家族持有的b 股股数很少，就可以拥有4 0 的表决权。憎类别股的的保持控制权功能在封闭公司 及家族企业最为常见，在并购防御战中也有很多应用空间。例如，目标公司向现 有股东发行类别股，并以协议规定，如果公司被收购，股东有权要求公司溢价购 回此股票，即除目标企业大股东外的一类别股股东可以要求公司以大股东在过去 一年购买公司股份所支付的最高价格用现金购回优先股。这种股票的发行，大幅 度提高敌意并购方的成本，从而使其望而却步。 无论是从投资者的角度，还是从发行者的角度，类别股都是不错的选择。类 别股比较灵活自由，可以在许多事项上有设置不同的内容。投资者和创业者都可 以根据自己不同的需要进行不同的选择，前文所述日本公司法的做法就是明证。 由此，类别股比债券更有吸引力，更易于使公司筹措到必要的资本。 ( 三) 类别股的典型普通股和优先股 1 、优先股的特征 优先股不是一种具体的股份，而是相对于普通股( o r d i n a r ys h a r e ) 而言的。 主要指对公司资产、利润分配及剩余财产分配的权利等方面享有更优越或者 特殊权利的股份的总称，其是相对于普通股而言的。 商务印书馆英汉证券投资词典的解释：英语为：p r e f e r r e ds h a r e ，p r e f e r r e d s t o c k ，公司的一种独特的没有期限的股权凭证。优先股具有以下特点：公司利润 分配时优先获得股息，破产时优先分配剩余财产；股息率是一定的；优先股股东 一般没有表决权，不能参与公司的经营管理；优先股由于影响到普通股股东的利 益和表决权，因而有数量限制的问题，一般规定只能达到公司股本的一定比例； 优先股在公司设立和扩股增资时都可以发行。在优先股的发展过程中，发行人为 9 朱武样：分类表决矫枉过正，证券市场周刊2 0 0 4 年4 月2 4 日 7 我国类别股份制度研究 了吸引投资者或保护普通股东的权益，对优先股附加了很多定义，如可转换概念、 优先概念、累积红利概念等。由此产生的优先股种类有：参与优先股、累积优先 股、可转换优先股。 优先股有其独特的权利和限制，是对普通股的一种有效的补充，使公司的股 权结构有了很大的弹性和运作空间，可以满足那些有固定收益要求的投资者的需 求，当发行普通股有困难时，也可因特定筹资目的( 比如为整理债务而发行优先 股，或为填充亏损、增加资本而发行优先股) 而发行优先股。总之，采用优先股方 式的初衷是为了筹资的需要。优先股这种形式在日本战前发行量很大，但战后因 其与公司经营不佳联系在一起，并且战后日本股票的股息率较稳定，所以优先股 这种形式在战后日本并未得到发展。“们优先股在2 0 世纪8 0 年代以来的美英等国 得到了很好的发展，传统形式吸引力减弱，有担保的优先股、可转换优先股、偿 债基金优先股、累积优先股、可调整利率优先股、限制公司财务比率优先股等等 新概念的优先股为广大发行者所采纳，有广泛的市场基础。美英等国资本市场发 达，各类投资者对于证券投资品种有着多样化需求是其繁荣的重要环境。 2 、优先股股东的权利保护 优先股股息率稳定，不受公司盈利的影响，可以看做是无期限的永久债券。 其不仅适合个人投资者，更适合社保基金、保险基金、企业年金等追求低风险的 稳健性投资者的要求。但是有得有失，由于对公司管理控制话语权的丧失，优先 股股东可能遭遇任人宰割的命运。优先股股利通常不能用于抵扣应缴所得税，即 使不按期支付股利，也不构成发行者的违约。优先股股利仍然是股利，董事会可 以决定不支付一切股利，即使公司有盈利，优先股股东也得不到实质的利益。n 由于董事会成员往往是由普通股股东投票选举产生，甚至就是由普通股股东担任 的。董事等高管的薪酬是计入管理费用的，薪酬开支也会纳入公司的会计成本。 而高管薪酬是由普通股股东大会决定的，普通股股东增加薪酬开支，直接导致公 司会计成本增加，可分配的利润减少，从而降低优先股股东的利益甚至优先股股 东一无所获。为了分配更多的盈余，董事会还会修改公司章程或通过公司合并的 方式取消优先股累积股利，有的干脆通过购票回购取消公司的优先股。优先股股 东的劣势地位非常显著，亟需法律的保护。 笔者认为虽然优先股股东不享有投票权，但是这种权利的丧失的目的是为换 取分配公司股利和剩余财产的优先权。如果这一目的不能达到，无表决权的优先 o 日 中村孝俊：证券市场入门，中国经济出版社1 9 8 8 年版， 第6 7 页 邱海洋：公司利润分叠i 已法律制度研究，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第1 0 8 页。 8 一、类别股份概述 股就可以重启表决权。德国股份公司法中第1 4 0 条第四款规定，尽管公司章程 规定某一类股票没有投票权，但该类别股份仍然可以按照本节规定享有投票表决 权。同条第二款规定，如果在一年内没有支付或完全支付优先款项，并且在下一 年度除了该年度的全部优先股外不能补交拖欠款项，那么优先股股东在补交前享 有表决权。n 同时，对于影响优先股股东利益决策的事项，如取消累积优先股股 利或修改公司章程，法律应当赋予优先股股东投票表决权决定自己的命运。 2 德国股份公司法，贾红梅、郑冲译，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 6 页 9 我国类别股份制度研究 二、类别股东大会及社会公众股表决 类别股的存在是类别股东大会的前提。类别股东大会是类别股份制度的重要 组成部分，是平衡和保证类别股东利益的平台。以下部分将围绕类别股东大会及 其在中国的实践社会公众股表决来展开阐述。 ( 一) 类别股东大会 由于类别股在权益方面存在显著差异，实践中，一项决议虽在全体股东大会 上获得通过，却使一类股东受益而另一类股东受损，导致公司内部股东间的利益 出现了对立和失衡。为特别保护可能受损类别股东的合法权益，平衡公司股东间 的利益，各国公司法多允许公司可就该决议分别召开仅由该类别股东参加的股东 会议，对影响该类别股东权益的事项进行专门表决。那么仅由类别股东参加并就 有关事项进行表决的会议就是类别股东大会，也即分类表决。一般来说，类别股 东大会不是常设性机构，公司的权力机关是股东大会，它是公司股东会议制度的 组成部分；它由一类别的股东参加并进行表决，不是全体股东都参加，而且必须 以多数同意为必要条件，这样才能充分尊重该类别股东的意见，“这可以说是以种 类股东们的好意谦让为前提的州1 3 1 、类别股东大会立法例 在诸多发达国家中，无论是大陆法系还是英美法系，各国公司法都有关于类 别股东大会的规定。 美国示范公司法第1 0 4 节规定“公司章程的修订行为如影响某类股东或 者某系类股票持有人的利益，则应由该类股票持有人组成投票团进行投票。川“ 日本商法典第3 4 5 条第l 款规定“于公司发行数种股份情形，章程的变 更将会有损于某类股东时，变更章程除应有股东会会议决议外，还应有该种类股 东会的决议。川1 5 香港公司条例第6 4 条规定公司如果发行不同种类的股份，而公司章程授 权改变了某一类别股东的权益，必须经过这种类别股东一定比例的表决同意或者 由该类别股东另行召开会议进行表决。 t i 3 1 【韩】李哲松：韩国公司法，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版。第2 1 0 页 n 4 王宗奇： 浅议上市公司的股东分类表决机制，法学杂志2 0 0 5 年第4 期 5 王宗正：论类别股东大会，求索2 0 0 2 年第6 期 耿胜先、郑利霞：社会公众股表决的法律基础用比较的方法分析，行政与法2 0 0 5 年第9 期。 1 0 二、类别股东大会及我国的社会公众股表决制度 我国台湾地区公司法第1 5 9 条规定公司已经发行的类别股，如果公司章 程的变更有损类别股的权利，除了应当有代表已发行股份总数三分之二以上股东 出席的股东会，以出席股东表决权的一半以上表决通过以外，还需要类别股东大 会的决议通过。“” 2 、类别股东大会的理论基础 ( 1 ) 契约和权利的观念 契约及权利的观念是类别股东大会存在的重要理论。近代公司法理论认为， “股东之间、股东与公司之间是契约型的关系，股份是一项以持有人与公司之间 的契约为基础的财产 ，“8 公司对外发行股票，就是与股东建立了契约关系，持有 人因其持有股份而享有的权利是一种契约性权利。股东出资完毕，对其财产就没 有了控制权。在这种情况下，股东只能依赖别人的努力来实现自己的收益。如果 股东被招股文件中的丰厚条款所吸引，购买了公司的某一类别的股票，仅仅是简 单的多数表决权就可能改变他的权利，使他受制于在做出投资决策时无法预见的 条款n 引，类别股吸引投资的优势就无从谈起。 衡平原则也是类别股东大会制度中也有所体现。不同类别的股份享有不同的 权利，同一个事项，对不同类别股份的影响，可能是不同的甚至是截然相反的。 这就要求对类别股东区别对待。当其他类别股可能通过全体股东大会决议损害某 一类别股份的权益时，类别股份单独表决就显得十分必要。类别股东大会正是在 此意义上，显示其保护少数股东的功能。 譬( 2 ) 类别股东大会与资本多数决 资本多数决原则是公司治理理论的重要原则之一，是多数规则在公司治理领 域的具体表现。公司具有独立人格，通过资本维持着每个股东之间的关系，当需 要通过会议形式形成决策的情况下，适用多数规则是其最优的选择。资本多数决 要求公司事务应当全体股东开会参加，谁占据公司的资本份额比较多，谁有更大 的话语权。而类别股东大会赋予了类别股东在某些重大事项的否决权，如果没有 这部分股东的同意，即使全体股东大会通过了决议也不能生效。从表面上看这似 乎与资本多数决原则相悖。但是，在进行分类表决时，同样也是“谁钱多谁说了 算”。因此，类别股东大会只是在一定程度上对绝对的资本多数决原则的修正。 ( 3 ) 类别股东大会被人质疑的一面 不同投资者对公司业绩的要求和期待是不一样的，控股股东一般来说更关注 杨正洪、李飞：试论流通股和非流通股的分类表决制度，证券市场导报2 0 0 5 年2 月。 3 。l c b g o w e r & a j e a s s o n ，t h ep n n c i p l e so f m o d e mc o m p a n yl a w ( 4 ”e d i t i o n ) ，s t e v e n s s o n s ，p 5 6 0 1 钟b a r n e yr e y n o l d s ，s h a r e h o l d e r s c l a s sr i g h t s ：an e wa p p r o a c h ，j b l 1 9 9 6 ，p 5 5 5 “ 我国类别股份制度研究 公司长远的长远发展，少数股东则关注短期获益，而分类表决本身是没有效率的 事情。商业机会变化多端，类别股东大会的过程占据时间，增加公司治理成本， 甚至可能导致利益冲突升级，这是类别表决受人质疑的一面。而在其实效性方面， 分类表决制度是股东大会表决制度的一部分，只适用于股东会议，它的效力范围 也是十分有限的，如果一事项不属于类别股东大会的决议范围，但对股东利益又 有实质的影响，就无法保护股东的利益，可是如果范围过宽，又会诱使各类股东 盲目追求各自利益最大化。 各国的立法经验表明，只依靠类别股东大会是不足以保护股东权利的，还需 要其他各种制度的配合，才能形成一个严密的股东权利平衡的网络结构。比如英 国，除了分类表决之外，还赋予了分类表决的可诉性，啪同时设置了其他措施， 比如修订章程时必须是善意的并且是为公司整体利益考虑的。这是英国公司法上 一个难题。 不过，类别股东大会的召开并不是件容易的事情，由于有些股东过于分散， 出席率就是一个大的问题。如果出席率过低，类别股东大会就显得毫无意义。控 股股东的“隧道行为”，在我国证券市场上的普遍性和严重程度早就成为共识，也 是人们广泛关注的对象。要消除隧道效应，制约控股股东的胡作非为，必须加强 中小股东的话语权。 3 、类别股东大会决议的内容和程序 ( 1 ) 类别股东大会决议的内容 各国公司法对可以引发类别股东大会的事项，有不同的规定，大致有两种模 式：一种是概括性立法模式，即只是概括地规定对于类别股东权利造成变更或者 损害的事项应当由类别股东同意，英国、德国和日本采纳以上模式；另一种是列 举型立法模式，即详细列举适用类别股东大会的事项，以美国示范公司法第1 0 0 4 条( a ) 款为代表。 对于直接影响类别股权利的事项，应该召开类别股东大会，这一点无可厚非， 而对于间接影响类别股权的事项是否应当交付分类表决则存在异议。 针对这一问题，美国各州的态度各不相同。采纳示范公司法模式的州公司法， 明确规定，分类表决的范围包括变更一类股票而间接影响另一类股票的事项。可 是，具有“公司的天堂 美誉的特拉华州则没有采用这一观点。州公司法中只是 简单规定直接影响的若干情形，法院在判例中所做的解释也是十分严格的。一个 突出的案例就是h a r t f o r da c c i d e n t & i n d e m n i t yc o v w s d i c k e yc l a y m a n u f a c t u r i n gc o 。在该案中，公司对外发行股份有优先股、a 类股和普通股。公 参见英国1 9 8 5 年公司法第1 2 7 条 1 2 二、类别股东大会及我国的社会公众股表决制度 司计划增加a 类股的数量，这将会使普通股的权益受损。a 类股的分类表决通过 了该计划，股东大会也通过了该计划。但普通股股东要求召开自己的类别股东大 会进行单独表决。法官认为虽然该计划确实对普通股有不利影响，但并没有变更 普通股的权利，因此没有给与比较宽泛的保护。 ( 2 ) 类别股东大会的程序 类别股东大会如何召开，各国的公司法有不同的规定，主要有三种立法模式： 一是要求召开专门的股东大会就表决事项进行投票。采纳这种立法模式的主要是 大陆法系国家，包括德国、法国、日韩以及我国的台湾地区；二是不要求召开专 门的类别股东大会，仅需要分别计票即可。采取这种模式的有美国各州和加拿大 公司法；三是英国式的立法模式，有两种方式：代表四分之三股份数的股东以书 面方式同意或者类别股东大会以特别决议通过，或者按照一般股东大会的程序进 行。“由此可能产生的特定种类股东们的损害，通过该股东们的多数表决求得谅解 c 2 t ) 哪一种立法模式更好一些，这个很难说。专门类别股东会议显然更有利于类 别股东充分地、自由地表达意见展开讨论。如在英国，若公司决定采用类别股东 大会的形式，则会议是很纯粹的，不容干涉，也就是说，类别股东大会必须只有 该类别股份的持有人参加，以保证类别股东们能够就关心的事宜进行不受干涉地 充分讨论；否则，决议无效。但采用这种形式势必会牺牲效率提高成本，而对类 别股东的保护则相对不足。 ( 二) 我国的社会公众股表决机制 1 、我国社会公众股表决出台的背景 在我国，股份制改革从国有企业改制开始，为了区分不同投资者的身份和地 位，保持国家在股权结构中的主导地位，按照投资者身份的不同，把股份种类区 分为国有股、法